Номер провадження: 33/813/280/22
Головуючий у першій інстанції Гаєва Л.В.
Доповідач Кравець Ю. І.
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.01.2022 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд в особі судді Кравця Ю.І, за участю секретарки судового засідання Янковської Ю.Л., захисника особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 адвоката Бакуліна Дмитра Олексійовича,розглянувши апеляційну скаргу адвоката Бакуліна Дмитра Олексійовича на постанову судді Приморського районного суду м. Одеси від 24.12.2021 року

установив

Постановою судді Приморського районного суду м. Одеси від 24.12.2021 року ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку м. Київ, громадянку України, фізичну особу підприємця, та реалізатора зоомагазину, яка зареєстрована, та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , притягнуто до адміністративної відповідальності за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.44-3 КУпАП та на неї накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 17000 гривень в дохід держави.

Відповідно до постанови суду, 16.11.2021 року о 11 годині 30 хвилин фізична особа підприємець, та реалізатор зоомагазину ОСОБА_1 знаходячись за адресою: м. Одеса, вулиця Каманіна, будинок №16«А»/4, на території регіону, якого установлений «червоний» рівень епідемічної небезпеки, працювала, та здійснювала приймання відвідувачів без документу, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, міжнародного, внутрішнього сертифіката або іноземного сертифіката, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою однодозної вакцини або двома дозами дводозної вакцини (зелені сертифікати), чим порушила п.п.4 п.3-5 постанови КМУ №1236 від 09.12.2020 року, у редакції №1102 від 25.10.2021 року та вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 44-3 КУпАП.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_1 адвокат Бакулін Д.О. не погоджується з вказаним судовим рішенням, та вважає його винесеним з грубим порушенням норм процесуального права та з невірно застосованими нормами матеріального права, оскільки наведена у п.п.4 п.3-5 постанови КМУ №1236 від 09.12.2020 року, у редакції №1102 від 25.10.2021 року заборона не розповсюджується на господарську діяльність зоомагазину, в якому був складений протокол про адміністративне правопорушення, та така діяльність не відноситься до заборонених, а тому обов`язок щодо наявності сертифікату повного курсу вакцинації на ОСОБА_1 не розповсюджується. Крім того захисник вважає, що до протоколу про адміністративне правопорушення не додано жодних доказів на підтвердження обставин, викладених у фабулі протоколу, не визначено, що саме порушено особою, не встановлено статус особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, її повноваження щодо виконання відповідних заборон, відсутні докази здійснення ОСОБА_1 господарської діяльності. Адвокат Бакулін Д.О. звертає увагу на те, що в оскаржуваній постанові суд зазначив, що ОСОБА_1 є реалізатором, тобто продавцем, а отже вона не може бути за вказаними у протоколі обставинами суб`єктом інкримінованого їй правопорушення, оскільки діючими нормативно-правовими актами не зобов`язано працівників закладу торгівлі на період карантину перебувати на робочому місці тільки за наявності сертифіката про повний курс вакцинації.

Враховуючи вищезазначене, захисник ОСОБА_1 адвокат Бакулін Д.О. просить постанову скасувати, провадження по справі закрити, на підставі п.1.ч.1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.44-3 КУпАП.

Дослідивши доводи апеляційної скарги та матеріали справи, заслухавши захисника ОСОБА_1 адвоката Бакулін Д.О., який підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити, апеляційний суд дійшов таких висновків.

У відповідності до положень ст.1 КУпАП, завданням КУпАП є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством.

Відповідно до приписів ст.7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

У відповідності до вимог ч.1 ст.9 КУпАП адміністративне правопорушення (проступок) - це протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свобод громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

У відповідності до ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Згідно ст.280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Тобто підставою для притягнення особи до відповідальності за вчинення адміністративного проступку є наявність об`єктивних і суб`єктивних ознак, тобто об`єкта, об`єктивної сторони, суб`єкта та суб`єктивної сторони.

Однак, суддя районного суду не дотримався вищевказаних норм закону та дійшов помилкового висновку щодо наявності в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.44-3 КУпАП.

Відповідно до приписів ст.251 КУпАП, доказами у справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Мотивуючи винуватість ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 44-3 КУпАП, суд першої інстанції послався на те, що вона, як фізична особа підприємець та реалізатор зоомагазину, знаходячись на території регіону, якого установлений «червоний» рівень епідемічної небезпеки, працювала, та здійснювала приймання відвідувачів без документу, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, міжнародного, внутрішнього сертифіката або іноземного сертифіката, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою однодозної вакцини або двома дозами дводозної вакцини (зелені сертифікати), чим порушила п.п.4 п.3-5 постанови КМУ №1236 від 09.12.2020 року, у редакції №1102 від 25.10.2021 року та вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 44-3 КУпАП.

Апеляційний суд вважає помилковим такий висновок суду першої інстанції.

За диспозицією статті ст. 44 3 КУпАП, адміністративна відповідальність настає за порушення правил щодо карантину людей, санітарно-гігієнічних, санітарно-протиепідемічних правил і норм, передбачених Законом України «Про захист населенім від інфекційних хвороб», іншими актами законодавства, а також рішень органів місцевого самоврядування з питань боротьби з інфекційними хворобами.

Враховуючи, що ст. 44-3 КУпАП є бланкетною (відсилочною) нормою, то в протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються конкретні правила, норми або рішення, що порушуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ №748685 від 16.11.2021 року, ОСОБА_1 інкримінується скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.44-3 КУпАП, а саме:16.11.2021 року о 11 годині 30 хвилин фізична особа підприємець, та реалізатор зоомагазину ОСОБА_1 знаходячись за адресою: АДРЕСА_2 , на території регіону, якого установлений «червоний» рівень епідемічної небезпеки, працювала, та здійснювала приймання відвідувачів без документу, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, міжнародного, внутрішнього сертифіката або іноземного сертифіката, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою однодозної вакцини або двома дозами дводозної вакцини (зелені сертифікати), чим порушила п.п.4 п.3-5 постанови КМУ №1236 від 09.12.2020 року, у редакції №1102 від 25.10.2021 року (а.с.1).

Відповідно до п.п.4 п.3-5 постанови КМУ №1236 від 09.12.2020 року, порушення якої інкримінується ОСОБА_1 , на території регіонів, на яких установлений червоний рівень епідемічної небезпеки, додатково до обмежувальних протиепідемічних заходів, передбачених пунктом 3 цієї постанови, забороняється: приймання відвідувачів суб`єктами господарювання, які провадять діяльність у сфері торговельного і побутового обслуговування населення, крім: приймання відвідувачів суб`єктами господарювання, які торгують товарами на торговельних площах, не менше 60 відсотків яких призначено для торгівлі продуктами харчування, пальним, лікарськими засобами та виробами медичного призначення, засобами гігієни та побутовою хімією, засобами зв`язку, друкованими засобами масової інформації, ветеринарними препаратами, кормами, насінням і садивним матеріалом (квітами, рослинами), добривами, засобами захисту рослин, без обмеження доступу відвідувачів до інших товарів, представлених в асортименті зазначених суб`єктів господарювання.

Обмеження, передбачені підпунктами 1-7, 9, 14 та 16 цього пункту, не застосовуються за умови наявності у всіх учасників (відвідувачів, користувачів), крім осіб, які не досягли 18 років, та організаторів заходу (співробітників закладу, ринку) негативного результату тестування на COVID-19 методом полімеразної ланцюгової реакції або експрес-тесту на визначення антигена коронавірусу SARS-CoV-2, яке проведене не більш як за 72 години до здійснення заходу (відвідування закладу, ринку), або документа, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, міжнародного, внутрішнього сертифіката або іноземного сертифіката, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою однодозної вакцини або двома дозами дводозної вакцини (зелені сертифікати), які включені Всесвітньою організацією охорони здоров`я до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях, негативний результат тестування методом полімеразної ланцюгової реакції або одужання особи від зазначеної хвороби, чинність якого підтверджена за допомогою Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема з використанням мобільного додатка Порталу Дія (Дія).

Системний аналіз зазначеної норми дозволяє апеляційному суду дійти висновку, що пп.4 п.3-5 Постанови КМУ №1236 від 09.12.2020 року встановлена заборона на здійснення господарської діяльності, приймання відвідувачів суб`єктами господарювання, за виключенням, зокрема, торгівлі ветеринарними препаратами та кормами. Відтак, наведена заборона не розповсюджується на господарську діяльність зоомагазину, в якому був складений протокол про адміністративне правопорушення від16.11.2021 року відносно ОСОБА_1 . Тоді як, останній абзац пп.4 п.3-5 Постанови КМУ №1236 від 09.12.2020 року щодо незастосування обмежень здійснення господарської діяльності у разі наявності сертифіката про повну вакцинацію, стосується саме тих видів господарської діяльності, які не відносяться до виключень.

Отже, з урахуванням того, що діяльність з торгівлі ветеринарними препаратами та кормами відноситься до виключень, передбачених п.п.4 п.3-5 постанови КМУ №1236 від 09.12.2020 року, обов`язок щодо наявності сертифікату повного курсу вакцинації на ОСОБА_1 не розповсюджується.

Таким чином, неправильно оцінивши докази у справі, суд першої інстанції дійшов невірного висновку про доведеність вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 44 - 3 КУпАП.

Відповідно до вимог ч. 8 ст. 294 КУпАП за наслідками розгляду апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції має право скасувати постанову та закрити провадження по справі.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, оскільки під час апеляційного перегляду в діях ОСОБА_1 встановлено відсутність як об`єктивної так і суб`єктивної сторони складу правопорушення, передбаченого ч.1 ст.44-3 КУпАП, апеляційна скарга підлягає задоволенню, постанова суду першої інстанції скасуванню, а провадження у справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП.

Керуючись ст. 247, 293, 294 КУпАП, апеляційний суд

постановив

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_1 адвоката Бакуліна Дмитра Олексійовича задовольнити.

Постанову судді Приморського районного суду м. Одеси від 24.12.2021 року, якою ОСОБА_1 притягнуто до адміністративної відповідальності за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.44-3 КУпАП та на неї накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 17000 гривень в дохід держави скасувати.

Прийняти нову постанову, якою провадження по адміністративній справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 44-3 КУпАП закрити на підставі п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова набирає законної сили з дня її постановлення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя Одеського апеляційного суду Ю.І. Кравець