Справа № 390/54/22
Провадження №3/390/84/22
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" січня 2022 р. Суддя Кіровоградського районного суду Кіровоградської області Гершкул І.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Кропивницький справу про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, працюючого водієм автотранспортних засобів ТОВ «ДС ПРОМ ГРУП», зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ,

за ст.164 ч.4 КУпАП,

В С Т А Н О В И В:

До суду надійшов протокол серії ВАБ №767826 від 10.01.2022 року, згідно якого ОСОБА_1 ставиться за провину, що він 10.01.2022 року о 13.35 год. керуючи автомобілем Mercedes-Benz Atego 1828, реєстраційний номер НОМЕР_2 , на перехресті автомобільних доріг «Олександрівка-Миколаїв» та «Кропивницький-Кривий Ріг-Запоріжжя», здійснював переміщення паливно-мастильних матеріалів, а саме дизельне пальне у кількості 10000 кг., без заявки на переміщення палива зареєстрованої у Єдиному реєстрі акцизних накладних, чим вчинено правопорушення, передбачене ст.164 ч.4 КУпАП.

ОСОБА_1 у судове засідання не з`явився, повідомлявся про дату, час і місце судового розгляду за адресою місця проживання, яку вказано у протоколі та письмових поясненнях правопорушника, в установленому законом порядку засобами поштового зв`язку, причини неявки не повідомив.

Захисник Петренко П.І. у судове засідання не з`явився, проте подав до суду клопотання про закриття провадження по справі, оскільки матеріали справи свідчать про відсутність у діях ОСОБА_1 ознак складу правопорушення. Крім того, просив повернути вилучені речі власнику. Клопотання обґрунтовано тим, що протокол про адміністративне правопорушення не містить відомостей у чому саме полягає правопорушення, до протоколу не долучено будь-яких доказів того, що ОСОБА_1 здійснював перевезення дизельного палива, а також у протоколі відсутні відомості щодо здійснення особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, діяльності з перевезення пального транспортним засобом, що не є пересувним акцизним складом на постійній основі та систематично (два і більше разів), а також, що останній отримував з цього прибуток. Крім того, до протоколу про адміністративне правопорушення не долучено доказів того, чи має ОСОБА_1 статус фізичної особи-підприємця, або займає відповідну посаду суб`єкта господарювання до обов`язків якої входить організація перевезень пального та/або подання заявок органу ДПС на переміщення пального транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними. ОСОБА_1 перебуває на посаді водія автотранспортних засобів у ТОВ «ДС ПРОМ ГРУП». Таким чином, у матеріалах справи відсутня така кваліфікуюча ознака господарської діяльності, як діяльність, яка здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку, тому в діях ОСОБА_1 відсутній склад правопорушення, передбаченого ст.164 ч.4 КУпАП, оскільки матеріали справи не містять будь-яких доказів, які б свідчили про самостійність, регулярність та тривалість діяльності правопорушника, отримання від такої діяльності прибутку, тож фактично докази перевезення порушником пального транспортним засобом, що не є акцизним складом, як суб`єкта господарювання, відсутні. Матеріалами справи не доведено того, що ОСОБА_1 є суб`єктом господарювання та може бути притягнутий до адміністративної відповідальності за ст.164 ч.4 КУпАП, яка регулює суспільні відносини саме у сфері господарської діяльності. За таких обставин, провадження по справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 підлягає закриттю.

Дослідивши матеріали справи вважаю, що провадження підлягає закриттю, виходячи з таких підстав.

Відповідно ст.164 ч.4 КУпАП відповідальність настає за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, не зазначеними у митних деклараціях при переміщенні пального або спирту етилового митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним підпунктом "а" пункту 2 частини другої статті 91 Митного кодексу України, або в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне або спирт етиловий у таких транспортних засобах, або в заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

В якості доказів вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення суду надано наступні матеріали.

Протокол про адміністративне правопорушення серії ВАБ №767826 від 10.01.2022 року, де зазначено, що 10.01.2022 року о 13.35 год. ОСОБА_1 керуючи автомобілем Mercedes-Benz Atego 1828, реєстраційний номер НОМЕР_2 , на перехресті автомобільних доріг «Олександрівка-Миколаїв» та «Кропивницький-Кривий Ріг-Запоріжжя», здійснював переміщення паливно-мастильних матеріалів, а саме дизельне пальне у кількості 10000 кг., без заявки на переміщення палива зареєстрованої у Єдиному реєстрі акцизних накладних, чим вчинено правопорушення, передбачене ст.164 ч.4 КУпАП. ОСОБА_1 відмовився підписувати вказаний протокол та отримувати його другий примірник (а.с.3-4).

Згідно акту прийому-передачі товарно-матеріальних цінностей на зберігання від 10.01.2022 року працівник поліції ОСОБА_2 передав директору ПрАТ КАТП «Агробудавтосервіс» ОСОБА_3 автомобіль Mercedes-Benz Atego 1828, реєстраційний номер НОМЕР_2 , в якому знаходиться дизельне пальне у кількості 1300 л. опечатаний номерними наліпками: №G17-0411281 та №G17-0411282, а також опломбований номерними пломбами: №А92772651, №А92772652, №А92772653, №А92772655, за адресою: м. Кропивницький, вул. Виставочна, 2Б (а.с.5).

Письмові пояснення ОСОБА_1 в яких останній вказав, що 10.01.2022 року у ранковий час, перебував на АБЗ у с. Високі Байраки, де йому залили 10000 л. дизельного палива та видали товарно-транспортну накладну №10217 від 10.01.2022 року. Після чого на АБЗ ним було заправлено техніку на 7200 л. і техніку на АБЗ у м. Бобринець на 1500 л., а потім повертався до АБЗ у с. Високі Байраки з залишком у 1300 л. дизельного палива (а.с.6).

Довідки ВП №2 (м. Кропивницький) Кропивницького РУП ГУНП в Кіровоградській області №175/111-3-2022 та №176/111-3-2022 від 11.01.2022 року свідчать, що згідно аналітичної системи ІПНН «АРМОР» ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , має посвідчення водія серії НОМЕР_3 від 03.08.2011 року, а також протягом року до адміністративної відповідальності не притягувався (а.с.7-8).

Будь-які інші докази на підтвердження фактів, які викладено у протоколі, матеріали справи не містять.

Положеннями п.п.14.1.6-1 Податкового кодексу України визначено, що не є пересувним акцизним складом: транспортний засіб, що використовується суб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу та платником акцизного податку, для переміщення на митній території України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки; паливний бак транспортного засобу.

Відповідно п.п.14.1.224-1 ПК України не є розпорядником акцизного складу пересувного суб`єкт господарювання (перевізник, експедитор), який здійснює транспортування пального або спирту етилового.

Згідно п.п.230.1.5 ПК України транспортні засоби, що набули статусу акцизних складів пересувних, а також транспортні засоби, що використовуються суб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній території України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки, повинні обліковуватися в Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий, створення та ведення якого забезпечується центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, у порядку, затвердженому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику. Перелік транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий, розміщується на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику. Включення/виключення транспортних засобів до/з Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий, здійснюється автоматично на підставі даних акцизних накладних, зареєстрованих в Єдиному реєстрі акцизних накладних, або на підставі заявок на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, із зазначенням періоду переміщення такого пального або спирту етилового, або на підставі митних декларацій при переміщенні пального або спирту етилового митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним підпунктом "а" пункту 2 частини другої статті 91 Митного кодексу України. Такі заявки подаються суб`єктами господарювання, які не є розпорядниками акцизних складів, до переміщення митною територією України у транспортних засобах, які не є акцизними складами пересувними, власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки. Форма заявки на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, затверджується центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику. Такі заявки у формі електронних документів надсилаються центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику. Переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не зазначені в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне або спирт етиловий у таких транспортних засобах, а також не зазначені у заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, які надіслані центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, забороняється.

Відповідно п.п.228.3 ПК України у разі виявлення фактів переміщення та/або зберігання пального або спирту етилового з використанням транспортних засобів, що не зазначені в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується та/або зберігається пальне або спирт етиловий у таких транспортних засобах, або в заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, або в митних деклараціях при переміщенні пального або спирту етилового митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним підпунктом "а" пункту 2 частини другої статті 91 Митного кодексу України, а також фактів реалізації пального або спирту етилового з таких транспортних засобів відповідні контролюючі органи тимчасово (до винесення рішення суду) вилучають такі пальне або спирт етиловий та транспортні засоби з вільного обігу та подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію).

Крім того, пунктом 9 розділу І Правил дорожнього перевезення небезпечних вантажів, затверджених наказом Міністерства внутрішніх справ України №656 від 04.08.2018 року, визначено вичерпний перелік документів, які мають бути при перевезенні небезпечних вантажів на транспортній одиниці, крім перелічених у ПДР, проте, паперова форма акцизної накладної на вантаж не входить до переліку документів, які водій зобов`язаний мати при собі, здійснюючи перевезення небезпечного вантажу.

Згідно ст.3 ч.ч.1,3 ГК України: під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність; господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Відповідно ст.55 ГК України: суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством; суб`єктами господарювання є: господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

За положеннями ст.58 ч.1 ГК України суб`єкт господарювання підлягає державній реєстрації як юридична чи фізична особа підприємець у порядку, визначеному законом.

Відповідно ст.14 п.14.1.36 ПК України господарська діяльність це діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема, за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Згідно ст.42 ГК України підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Натомість, до протоколу не долучено доказів того, чи має ОСОБА_1 статус фізичної особи-підприємця, або займає відповідну посаду суб`єкта господарювання до обов`язків якої входить організація перевезень пального та/або подання заявок на переміщення пального транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними. Згідно протоколу про вчинення адміністративного правопорушення та наказу №362-к від 30.07.2021 року ОСОБА_1 прийнятий 01.08.2021 року на посаду водія автотранспортних засобів ТОВ «ДС ПРОМ ГРУП» (а.с.22), тобто останній є найманим працівником, який здійснює перевезення та не є розпорядником акцизного складу пересувного суб`єкта господарювання. Матеріали справи не містять будь-яких доказів, які б свідчили про самостійність, регулярність та тривалість діяльності правопорушника, отримання від такої діяльності прибутку, тож фактично докази перевезення порушником пального транспортним засобом, що не є акцизним складом, як суб`єкта господарювання, відсутні. Матеріали не містять доказів, які підтверджують чи дають можливість перевірити твердження викладене у протоколі про відсутність заявки на переміщення палива зареєстрованої у Єдиному реєстрі акцизних накладних, а також підтверджують існування вказаних у протоколі обставин на момент його складення. Зважаючи на викладе, вважаю, що у даному випадку відсутні докази наявності суб`єктивної та об`єктивної сторони адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.4 КУпАП, отже відсутній склад вказаного правопорушення.

Таким чином, під час розгляду справи встановлено, що протокол про адміністративне правопорушення та долучені до нього матеріали не містять беззаперечних доказів, які підтверджують наявність у діях ОСОБА_1 ознак складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.4 КУпАП.

Відповідно ст.247 п.1 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного вважаю, що провадження по справі щодо ОСОБА_1 за ст.164 ч.4 КУпАП підлягає закриттю на підставі ст.247 п.1 КУпАП через відсутність складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст.ст.164, 247, 283-284 КУпАП,

П О С Т А Н О В И В:

Провадження по справі про адміністративні правопорушення щодо ОСОБА_1 , якому ставиться в провину вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.4 КУпАП закрити у зв`язку з відсутністю в діях останнього складу адміністративного правопорушення.

Вилучений протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАБ №767826 від 10.01.2022 року автомобіль Mercedes-Benz Atego 1828, реєстраційний номер НОМЕР_2 , в якому знаходиться дизельне пальне у кількості 1300 л., що опечатаний номерними наліпками: №G17-0411281 та №G17-0411282, опломбований номерними пломбами: №А92772651, №А92772652, №А92772653, №А92772655 повернути власнику.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення до Кропивницького апеляційного суду через Кіровоградський районний суд Кіровоградської області. Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Суддя Кіровоградського районного суду

Кіровоградської області І.М. Гершкул