19.01.2022 року КОЗЕЛЬЩИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 533/943/21
Провадження № 3/533/5/22
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 січня 2022 року Козельщинський районний суд Полтавської області

в складі: головуючого судді Оксенюк М. М.,

за участю: секретаря судового засідання Семенко Я. І.,

особи яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 ,

захисника - Маслюка В. В.,

розглянувши матеріал, який надійшов від Управління Північно-Східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_1 , працюючого начальником відділу освіти, сім`ї, молоді та спорту виконавчого комітету Козельщинської селищної ради, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ,

за ч. 3 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

У С Т А Н О В И В

Згідно адміністративного протоколу № 16/0029/2021/пр від 20.10.2021 року вбачається, що за результатами тендерних процедур начальником відділу освіти, сім`ї, молоді та спорту виконавчого комітету Козельщинської селищної ради, ОСОБА_1 від імені відділу освіти, який є юридичною особою, укладено із Товариством з обмеженою відповідальністю «ТРАНСГАЗПРОМ» договір на постачання природного газу № 71-GAS-2021-86 від 09.03.2021 року на суму 1 269 592,84 грн (у т.ч. ПДВ). Кількість придбаного природного газу згідно з умовами договору становить 203 065 куб. м по ціні 6252,15 грн. за 1000 куб. м.

Відповідно до п. 2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Однак, у подальшому, ОСОБА_1 укладено із ТзОВ «ТРАНСГАЗПРОМ» додаткові угоди, якими збільшено ціну природного газу:

- додаткова угода № 2 від 20.04.2021 року до договору, якою встановлено ціну природного газу в розмірі 6 876,74 грн за 1000 куб. м. Загальний обсяг природного газу 185,81 тис. куб. м.;

- додаткова угода № 3 від 31.05.2021 року до договору, якою встановлено ціну природного газу в розмірі 7 547,35 грн за 1000 куб. м. Загальний обсяг природного газу 171,95 тис. куб. м.

Таким чином, ОСОБА_1 порушено вимоги п. 2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» та вчинено адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину свою не визнав в повному обсязі та пояснив, що до кола його посадових обов`язків входить забезпечення діяльності 18 об`єктів соціальної інфраструктури, зокрема, школи, дитячі садки та інше. Для опалення цих об`єктів необхідна закупівля природного газу. У відділі освіти створено господарську групу, тендерний комітет, які займаються закупівлями товарів, робіт та послуг. В січня 2021 року було оголошено тендер на закупівлю природного газу. За ціновою пропозицією 6 252,15 грн за 1 тис.м.куб. природного газу переможцем тендеру стало ТОВ «ТРАНСГАЗПРОМ», а тому 09.03.2021 року він підписав відповідний договір.

20.04.2021 року був змушений підписати з товариством додаткову угоду № 2 до договору від 09.03.2021 року, оскільки товариство вимагало підняти ціну за 1 тис.м.куб до 6 876,74 грн. Загальний обсяг природного газу 185,81 тис. куб. м.

31.05.2021 року був змушений підписати з товариством додаткову угода № 3 до договору від 09.03.2021 року, оскільки товариство вимагало підняти ціну за 1 тис.м.куб до 7 547,35 грн. Загальний обсяг природного газу 171,95 тис. куб. м.

Постачальником на обґрунтування збільшення ціни було надано інформацію щодо коливання ціни природного газу на європейському ринку до кордону з Україною.

Крім цього, зазначені додаткові угоди були підписати, з врахуванням п. 2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» до ціни, що вимагав постачальник, оскільки укладання договору з іншим постачальником вимагало значного часу на тендерні процедури, що призвело б до закриття закладів освіти та культури

Окрім цього, в судовому засіданні ОСОБА_1 та захисник звертали увагу суд на те, що вказані ціни в додаткових угодах є нижчими, ніж та, що пропонувались у відповідний період НАК «Нафтогаз України».

Суд, вислухавши пояснення ОСОБА_1 та дослідивши матеріали справи, встановив наступне.

Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність. Адміністративна відповідальність за правопорушення, передбачені цим Кодексом, настає, якщо ці порушення за своїм характером не тягнуть за собою відповідно до закону кримінальної відповідальності.

Згідно статті 245 КУпАП, завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Відповідно до статті 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати, зокрема: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Статтею 7 КУпАП передбачено, що ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюються на основі суворого додержання законності.

Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визначається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст. 245, 252, 280 КУпАП при розгляді справи про адміністративне правопорушення суд має повно, всебічно та об`єктивно дослідити всі обставини справи в їх сукупності та з`ясувати, чи було скоєно адміністративне правопорушення, чи винна особа у його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

В ст. 251 КУпАП зазначено, що доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, іншими доказами.

Згідно ч. 2 ст. 251 КУпАП, обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

У відповідності до ст. 7 КУпАП, ст. 62 Конституції України, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку встановлених законом, особа вважається невинуватою у вчиненні правопорушення і не може бути піддана покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Згідно вищезазначеного протоколу про адміністративне правопорушення, складеного від 201.10.2021 року вбачається, що під час перевірки було виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме: внесення змін до істотних умов договору про закупівлі у випадках не передбачених законом, зокрема замовником укладено вищезазначені додаткові угоди № 2 та № 3 до договору про постачання природного газу № 71-GAS-2021-86 від 09.03.2021 року всупереч вимогам п. 2 ч. 5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі», за що настає адміністративна відповідальність відповідно до ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

Частина 3 ст. 164-14 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та не оновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації.

Вищевказана правова норма за своєю формою є бланкетною, тому відсилає до іншого нормативно-правового акту.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад врегульовано ЗУ «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року за № 922-VIII (надалі Закон № 922-VIII) в редакції, чинній станом на момент вчинення інкримінованого в протоколі про адміністративне правопорушення діяння.

Статтею 638 ЦК України встановлено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів цього виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Пунктами 2 і 3 статті 180 Господарського кодексу України визначено, що господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів цього виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Відповідно до ч. 1 ст. 631 ЦК України, строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору.

Пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII встановлено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі.

При цьому вказаною нормою передбачено випадки, коли істотні умови можуть змінюватися, зокрема, у разі збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Згідно з матеріалами справи між Відділом освіти, сім`ї, молоді та спорту виконавчого комітету Козельщинської селищної ради в особі директора ОСОБА_1 та переможцем торгів Товариством з обмеженою відповідальністю «ТРАНСГАЗПРОМ» укладено договір на постачання природного газу № 71-GAS-2021-86 від 09.03.2021 року на суму 1 269 592,84 грн (у т.ч. ПДВ). Кількість придбаного природного газу згідно з умовами договору становить 203 065 куб. м по ціні 6252,15 грн. за 1000 куб. м.

Пунктом 5.1.1, 5.1.1.1 та 5.1.2 договору передбачено, що постачальник має право збільшувати ціну за одиницю природного газу, до якої не включено вартість замовлення потужності, при цьому зменшуючи обсяг продукції, яка постачається в межах суми договору з урахуванням вартості замовлення потужностей, в залежності від ціни за одиницю природного газу, встановленої на день підписання договору або за результатом внесених останніх змін до вартості за одиницю товару на умовах, що визначені даним договором. Така зміна ціни за одиницю товару, до якої не включається вартість замовлення потужності, повинна бути фінансово та економічно обгрунтованою в письмовому вигляді у якості підтвердження даних Постачальником розрахунків, із додатковим наданням у вигляді окремого(их) документу(ів) від уповноваженого на те органу (Інспекції по цінам, Торгово-промисловою Палатою України (або її структурними підрозділами), та ін.), що повинні документально підтверджувати достовірність інформації про проведені розрахунки Постачальником щодо зміни ціни за одиницю Товару.

Документи, які видані уповноваженими на те органами (Інспекції по цінам, Торгово-промисловою Палатою України (або її структурними підрозділами), та ін.), що видаються Постачальнику на підтвердження проведених розрахунків щодо зміни ціни за одиницю Товару, не повинні визначати порядок розрахунку вартості ціни Товару, що пропонується Постачальником, при цьому така інформація надається у якості доказу від незалежної організації, яка має на те компетенцію, про рівень цін в регіоні у відповідному періоді, за наявності ознак постачання аналогічного товару, у інших постачальників даного ринку збуту.

Збільшувати ціну за одиницю товару, при цьому не зменшуючи обсяг продукції, яка постачається в межах суми договору, в залежності від ціни за одиницю товару, встановленої на день підписання договору або за результатом внесених останніх змін до вартості за одиницю товару на умовах, що визначені даним договором. Така зміна ціни за одиницю товару можлива за умови зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. До умов, які застосовуються у даному пункті Договору Сторони відносять умови щодо зміни ціни вартості послуг та тарифів, операторів газотранспортної системи вартість яких включено до ціни за одиницю товару.

Отже, суд звертає увагу на те, що умовами вказаного договору передбачено можливість зміни ціни природного газу виключно за погодженням сторін та документальним підтвердженням, а також можливість зміни ТОВ «ТРАНСГАЗПРОМ» умов постачання за повідомленням відділу освіти, сім`ї, молоді та спорту виконавчого комітету Козельщинської селищної ради до початку дії таких змін.

Далі судом встановлено, що між ТОВ «ТРАНСГАЗПРОМ» та відділом освіти, сім`ї, молоді та спорту виконавчого комітету Козельщинської селищної ради було укладено додаткову угоду № 2 від 20.04.2021 року до договору № 71-GAS-2021-86 від 09.03.2021 року, якою встановлено ціну природного газу в розмірі 6 876,74 грн за 1000 куб. м. Загальний обсяг природного газу 185,81 тис. куб. м. та додаткову угоду № 3 від 31.05.2021 року до договору, якою встановлено ціну природного газу в розмірі 7 547,35 грн за 1000 куб. м. Загальний обсяг природного газу 171,95 тис. куб. м. тобто до 10 відсотків при кожному підвищенні ціни на природний газ та з урахуванням коливання цін природного газу на ринку, поступове, зростання якої вбачається з цінових довідок ДП «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків», Харківської торгово-промислової палати та даних з офіційного сайту «Нафтогаз трейдинг».

Отже, зміни, щодо вищезазначеного договору на постачання природного газу відповідають вимогам ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки внесені в межах загальної вартості природного газу, у сумі до 10% пропорційно до збільшення ціни природного газу на ринку.

Окрім цього, суд звертає увагу на те, що протокол про адміністративне правопорушення містить лише загальну вказівку на порушення законодавства про державні закупівлі та перелік статей чи пунктів нормативних документів. Із зазначеного в протоколі формулювання не можливо зрозуміти, коли та за яких обставин, які порушення було допущено, який його характер і наслідки. Зазначене порушення вимог ст.256 КУпАП ставить під сумнів можливість використання зазначеного протоколу в якості належного та допустимого доказу вини ОСОБА_2 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.164-14 КУпАП. Крім того, будь-які відомості про матеріальні наслідки від вчиненого правопорушення відсутні.

За таких обставин, суд приходить до висновку про відсутність підстав для притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, оскільки в діях ОСОБА_1 не встановлено порушення вимог законодавства про закупівлі.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП України провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за такої обставини, як відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

Отже, ураховуючи вищевикладене, суд вважає, що провадження в справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП підлягає закриттю за відсутності складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись ч. 3 ст. 164-14, 247, 283-285, 287-289 КУпАП, суд,

П О С Т А Н О В И В

Провадження в справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП закрити за відсутності складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів шляхом подання скарги до Полтавського апеляційного суду через Козельщинський районний суд з дня винесення постанови, особою, щодо якої її винесено, потерпілим, а також прокурором у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 7 КУпАП.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку оскарження цієї постанови.

Постанова надрукована суддею в нарадчій кімнаті і є оригіналом.

Проголошення повного тексту постанови відбудеться о 08 год 00 хв 19.01.2022 року.

Повний текст постанови проголошений 19.01.2022 року.

Суддя М. М. Оксенюк