Провадження №3/337/762/2022
Справа № 337/1850/22
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 липня 2022 року Суддя Хортицького районного суду м. Запоріжжя Кучерук Ігор Григорович, розглянув матеріали, про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не працює, мешкає: АДРЕСА_1

за ч. 1 ст. 156 КУпАП,

в с т а н о в и в :

До Хортицького районного суду м. Запоріжжя надійшов протокол про адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_1 , в якому вказано, що 15.06.2022 року о 12-00 годині ОСОБА_1 , знаходячись за адресою: м. Запоріжжя, вул. Василя Сергієнка, 23, де розташований торговий кіоск, всупереч вимог ст. 15 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів» здійснювала роздрібну торгівлю тютюновими виробами, а саме сигаретами іноземного походження без державних марок акцизного збору, чим скоїла адміністративне правопорушення.

В судове засідання ОСОБА_1 з`явилася, про час та дату слухання справи повідомлена належним чином, причини неявки суду не повідомила.

20.07.2022 року до суду, від захисника ОСОБА_1 - адвоката Білоус С.А., надійшло клопотання про закриття вказаної справи у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення. По суті адвокат клопотання обґрунтовує тим, що ОСОБА_1 не є суб`єктом господарювання і відповідно суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП. Відомостей в протоколі не міститься. В ньому не зазначено кому належить торгівельний кіоск та яка особа здійснює в ньому господарську діяльність. До протоколу додано протокол огляду, який не відповідає ст.264-265 КУпАП. В ньому не зазначено де саме були вилучені у ОСОБА_1 сигарети. Дозвіл на проведення огляду приміщення працівники поліції не отримували, та проникли до нього незаконно. Також факт продажу ОСОБА_1 тютюнових виробів жодними належними та допустимими доказами не доведений.

Також 20.07.2022 року до суду, від захисника ОСОБА_1 - адвоката Білоус С.А., надійшло клопотання про розгляд без участі.

На підставі ст. 268 КУпАП суд вважає можливим розглянути справу у відсутність ОСОБА_1 та її захисника.

Дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, суддя встановив.

Зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення №834140 від 15.06.2022 року вбачається, що 15.06.2022 року о 12-00 годині ОСОБА_1 , знаходячись за адресою: м. Запоріжжя, вул. Василя Сергієнка, 23, де розташований торговий кіоск, здійснювала роздрібну торгівлю тютюновими виробами, а саме сигаретами іноземного походження без державних марок акцизного податку.

Імпорт, експорт алкогольних напоїв та тютюнових виробів здійснюються суб`єктами господарювання всіх форм власності без ліцензії. Оптова торгівля на території України алкогольними напоями та тютюновими виробами здійснюється за наявності у суб`єктів господарювання всіх форм власності ліцензії на оптову торгівлю алкогольними напоями та тютюновими виробами ( ч. 1 ст. 15 Закону України Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального, далі-Закон).

За порушення норм цього Закону щодо... торгівлі…. тютюновими виробами…посадові особи і громадяни притягаються до відповідальності згідно з чинним законодавством. До суб`єктів господарювання застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафів у разі: …роздрібної торгівлі …. тютюновими виробами без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку (ст. 17 Закону).

Роздрібна торгівля тютюновими виробами - діяльність з продажу тютюнових виробів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків. Правила поширюються на всіх суб`єктів підприємницької діяльності на території України незалежно від форм власності, які пройшли реєстрацію в установленому порядку і мають ліцензію на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, одержану в порядку, визначеному законодавством України. (п.п. 2, 4 Правил роздрібної торгівлі тютюновими виробами, затверджених наказом Міністерства економіки та з питань європейської інтеграції України № 218 від 24 липня 2002 року).

Системне тлумачення Закону та Правил дає підстави дійти висновку, що роздрібна торгівля тютюновими виробами дозволяється лише суб`єкту господарювання і за наявності у суб`єкта господарювання ліцензії на роздрібну торгівлю тютюновими виробами.

Зважаючи на викладене, адміністративна відповідальність за ч. 1ст. 156 КУпАП настає для суб`єкта господарювання, а не для будь-якої особи.

Разом з тим, матеріали справи не містять відомостей про те, що ОСОБА_1 є суб`єктом господарювання, а не найманим працівником.

Вчинення діяння за ознаками ч. 1ст. 156 КУпАП особою, яка не є суб`єктом господарювання, виключає притягнення такої особи до адміністративної відповідальності.

Відповідно до наданого адвокатом Білоус С.А. Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 18.07.2022 року, ОСОБА_1 припинила підприємницьку діяльність 04.09.2008 року.

Крім того, диспозиція ч. 1ст. 156 КУпАП передбачає роздрібну або оптову торгівлю тютюновими виробами без марок акцизного податку.

Тому, для притягнення особи до відповідальності за ч. 1 ст. 156 КУпАП слід встановити, чи здійснювалась роздрібна торгівля тютюновими виробами без марок акцизного податкусаме суб`єктом господарювання.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні будь-які належні докази на підтвердження факту здійснення ОСОБА_1 роздрібної торгівлі тютюновими виробами без марок акцизного податку.

Пояснення у матеріалах справи ОСОБА_2 яка бачила якогось невідомого чоловіка, який придбав у кіоску пачку цигарок без акцизу і поїхав, суд не сприймає в якості належного та допустимого доказу, так як у відповідності до норм ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, у тому числі, є пояснення свідка, а протокол про адміністративне правопорушення свідчить про відсутність свідків.

Пояснення у матеріалах справи ОСОБА_2 та ОСОБА_3 не можливо розцінювати як пояснення свідків, оскільки дані особи вказані як поняті при огляді і вилученні речей.

Фактичне визнання ОСОБА_1 , в доданих до протоколу письмових поясненнях, своєї провини у правопорушенні, та торгівлі цигарками без марок акцизного податку, суд не приймає, оскільки факт визнання особою вини у вчиненні правопорушення не звільняє особу, яка виявила факт правопорушення, від доведення правомірності притягнення особи до відповідальності і відповідно не може бути достатнім доказом вчинення адміністративного правопорушення.

Та окрім цього поліцейським не встановлена особо яка придбала цигарки, вона як свідок не опитана.

Відповідно до рішень Європейського суду з прав людини («Малофеєв проти Росії» та «Карелін проти Росії») у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу. У такому випадку справа про адміністративне правопорушення має бути закрита у зв`язку з відсутністю складу правопорушення.

Суд вважає, що в матеріалах справи відсутні належні, допустимі та достатні докази, які свідчать про те, що ОСОБА_1 вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1ст. 156 КУпАП.

Згідно із п.1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи викладене, суддя встановив відсутність ознак правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП в діях ОСОБА_1 , а тому провадження по справі підлягає закриттю.

Відповідно до ст.283 КУпАП постанова по справі про адміністративне правопорушення повинна містити, зокрема, вирішення питання про вилучені речі і документи.

Відповідно до ч.1 ст.265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у ст. 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме протоколу огляду та вилучення від 15.06.2022 року, рапорту ПОГ СВГ ВП ЗРУП ГУНП в Запорізькій області від 16.05.2022 року, за адресою: м. Запоріжжя, вул. Василя Сергієнка, 23, ОСОБА_1 добровільно видала 850 пачок цигарок без марок акцизного податку, які у двох картонних коробках передані для зберігання до камери зберігання речових доказів ВП №5 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області, за припискою.

Отже, вказані тютюнові вироби є такими, що перебувають у незаконному обігу на території України, і відповідно є предметом протиправного діяння і речовими доказами у цій справі.

КУпАП не містить положень про те, яким чином повинно бути вирішено питання про речові докази в справі про адміністративне правопорушення у разі її закриття, у зв`язку з чим суд вважає доцільним, за аналогію закону, застосувати положення ст.100 КПК України, яка регулює питання вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні.

Зокрема, згідно з ч.9 ст.100 КПК України у разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із ст.171-174 цього Кодексу. При цьому: 3) майно, що було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.

Передавати конфісковане майно на потреби ЗСУ дозволено згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.02.2022 № 186-р, а також відповідно до рішень військового командування про примусове відчуження або вилучення майна, ухвалених на підставі приписів Закону України «Про правовий режим воєнного стану».

Також, слід зазначити, що 24 лютого 2022 року в Україні на підставі указу Президента України № 64/2022, введено військовий стан. 24 лютого 2022 в Запорізькій області на підставі указу Президента України № 68/2022 створено Запорізьку обласну військову адміністрацію.

Статтею 8 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» від 12 травня 2015 року № 389-VIII визначено, що військове командування разом із військовими адміністраціями можуть самостійно або із залученням органів виконавчої влади, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати в межах тимчасових обмежень конституційних прав і свобод людини і громадянина, а також прав і законних інтересів юридичних осіб, передбачених указом Президента України про введення воєнного стану, такі заходи правового режиму воєнного стану, а саме - примусово відчужувати майно, що перебуває у приватній або комунальній власності, вилучати майно державних підприємств, державних господарських об`єднань для потреб держави в умовах правового режиму воєнного стану в установленому законом порядку та видавати про це відповідні документи встановленого зразка.

Керуючись ст. 156, 247, 268, 277 КУпАП, суд -

П О С Т А Н О В И В:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 до адміністративної відповідальності ст. 156 ч.1 КУпАП закрити у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучені за адресою: м. Запоріжжя, вул. Василя Сергієнка, 23, протоколом огляду та вилучення від 15.06.2022 року, тютюнові вироби - 850 пачок цигарок без марок акцизного податку, які у двох картонних коробках передані для зберігання до камери зберігання речових доказів ВП №5 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області - конфіскувати на користь Збройних Сил України.

Передати конфісковане на потреби Збройних Сил України через акт приймання-передачі товару.

Про виконання постанови в частині конфіскації майна повідомити суд.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги.

Постанова може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги через Хортицький районний суд м. Запоріжжя на протязі 10 днів з дня її проголошення.

Суддя: