П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 грудня 2022 року суддя Солом`янського районного суду м. Києва Калініченко О.Б., розглянувши матеріали, які надійшли від Київської митниці, про притягнення до адміністративної відповідальності відправника міжнародного поштового відправлення № CP343008129UA гр. ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 , адреса: АДРЕСА_1 , за ознаками порушення митних правил, передбачених ст. 473 Митного кодексу України, -

В С Т А Н О В И В:

21.12.2022 року до Солом`янського районного суду м. Києва надійшли матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за порушення митних правил.

Зі змісту протоколу про порушення митних правил № 2155/10000/22 від 09.12.2022 року та доводів митного органу вбачається, що 09.09.2022 року в зоні митного контролю Київської митниці на території ДОПП АТ «Укрпошта» (м. Київ, вул. Г.Кірпи, 2) під час проведення митного огляду міжнародного поштового відправлення № CP343008129UA, яке пересилалося з України ( ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), Рівненська область, до Швейцарії ( ОСОБА_3 , Basel, Switzerland) виявлено: електроні сигарети (ELF BAR) в кількості - 20 шт.

У митній декларації форми CN 23 МЕД в графі «Детальний опис вкладення» вміст відправлення задекларовано як «20 Electronic cigarettes»( 20 електроні сигарети).

03.11.2022 року митницею здійснено взяття зразків з метою ідентифікації товару та встановлення характеристик, визначальних для ідентифікації та класифікації для забезпечення та здійснення в межах повноважень митних органів, визначеним законом, контролю за дотриманням підприємствами і громадянами вимог законодавства та листом Київської митниці від 04.11.2022 року № 7.8-6/20/7/17050 зазначені вище зразки направлено до Спеціалізованої лабораторії з питань експертизи та досліджень Держмитслужби.

Відповідно до висновку експерта СЛЕД Держмитслужби від 15.11.2022 року № -0048 наданий на дослідження зразок згідно з маркуванням споживчої упаковки (картонні коробки з маркуванням) є одноразовими електронними пристроями (сигаретами) з вмістом нікотину 20мг/мл, розраховані на 1500 затяжок, об`єм рідини 4,8 мл. Склад: рослинний гліцерин, пропіленгліколь, нікотин, натуральні та штучні ароматизатори.

Марки акцизного податку України на споживчих упаковках зразків відсутні, що не відповідає вимогам Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячної і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19 грудня 1995 року №481/95- ВР (із змінами). Маркування споживчих упаковок відповідає Закону України.

Споживча упаковка кожного з наданих зразків (картонна коробка з маркуванням) вміщує один пристрій циліндричної форми.

За результатами досліджень у складі рідини виявлено пропіленгліколь, гліцерин, етанол (розчиник), нікотин та запашні речовини. Визначений склад рідини узгоджується із визначенням рідин, що використовується в електронних сигаретах, у Податковому кодексі України.

Розрахований об`єм рідин для різних співвідношень пропіленгліколю та гліцерину, без урахування кількісного вмісту інших складових, становить в середньому: 70/30-4,30 мл; 50/50-4,13 мл; 30/70-3,97 мл.

Таким чином, митний орган вважає, що у діях ОСОБА_1 , який порушив встановлений ст. 235 МК України та п/п 14.1.252 ПК України порядок пересилання через митний кордон України у міжнародних поштових відправленнях, товарів заборонених до такого пересилання, наявні ознаки порушення митних правил, передбачені ст. 473 Митного кодексу України.

Безпосередні предмети правопорушення, вартістю 4600 грн., вилучені та зберігається на складі Київської митниці.

Особа, що притягається до адміністративної відповідальності, повідомлялася про розгляд справи, в судове засідання не з`явилася.

З урахуванням вимог ст. 526 МК України суд вважає можливим розглянути справу у відсутності особи, яка притягується до адміністративної відповідальності за порушення митних правил.

Представник Київської митниці у судовому засіданні пояснив, що обставини порушення митних правил ОСОБА_1 є доведеними, у зв`язку з чим щодо останнього 09.12.2022 року складено протокол про порушення митних правил № 2155/10000/22 за ст. 473 МК України.

Заслухавши пояснення учасників судового розгляду, дослідивши та оцінивши зібрані матеріали справи, суд приходить до наступного висновку.

Відповідно до ч. 1 ст. 458 цього Кодексу порушення митних правил є адміністративним правопорушенням, яке являє собою протиправні, винні (умисні або з необережності) дії чи бездіяльність, що посягають на встановлений цим Кодексом та іншими актами законодавства України порядок переміщення товарів, транспортних засобів комерційного призначення через митний кордон України, пред`явлення їх митним органам для проведення митного контролю та митного оформлення, а також здійснення операцій з товарами, що перебувають під митним контролем або контроль за якими покладено на митні органи цим Кодексом чи іншими законами України, і за які цим Кодексом передбачена адміністративна відповідальність.

При розгляді справи встановлено, що 09.09.2022 року в зоні митного контролю Київської митниці на території ДОПП АТ «Укрпошта») під час проведення митного огляду міжнародного поштового відправлення № CP343008129UA, яке пересилалося з України ( ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ) до Швейцарії ( ОСОБА_3 ), виявлено: електроні сигарети (ELF BAR) в кількості - 20 шт.

У митній декларації форми CN 23 МЕД в графі «Детальний опис вкладення» вміст відправлення задекларовано як «20 Electronic cigarettes»(20 електроні сигарети).

Відповідно до висновку експерта СЛЕД Держмитслужби від 15.11.2022 року № -0048 наданий на дослідження зразок згідно з маркуванням споживчої упаковки (картонні коробки з маркуванням) є одноразовими електронними пристроями (сигаретами) з вмістом нікотину 20мг/мл, розраховані на 1500 затяжок, об`єм рідини 4,8 мл. Склад: рослинний гліцерин, пропіленгліколь, нікотин, натуральні та штучні ароматизатори.

09.12.2022 року стосовно гр. ОСОБА_1 складено протокол про порушення митних правил № 2155/10000/22 за ст. 473 МК України, яка встановлює відповідальність за пересилання через митний кордон України в міжнародних експрес-відправленнях товарів, заборонених до такого пересилання законодавством України, а також пересилання у міжнародних поштових відправленнях товарів, заборонених до пересилання актами Всесвітнього поштового союзу.

Разом з тим, суддя не погоджується д висновками митного органу щодо притягнення гр. ОСОБА_1 до відповідальності за ст. 473 МК України з огляду на наступне.

Положеннями ст.ст. 236, 257 МК України визначено здійснення декларування товарів, що переміщуються (пересилаються) через митний кордон України у міжнародних поштових та експрес-відправленнях, оператором поштового зв`язку, експрес-перевізником чи декларантом або уповноваженою ним особою, шляхом заявлення за встановленою формою (письмовою, усною, шляхом вчинення дій) точних відомостей про товари, мету їх переміщення через митний кордон України, а також відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення.

Дійсно, відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 235 МК України забороняється переміщення (пересилання) в міжнародних поштових та експрес-відправленнях, зокрема, алкогольних напоїв та/або тютюнових виробів, що переміщуються (пересилаються) на адресу громадян або відправляються громадянами, незалежно від вартості.

За ч. 2 цієї статті забороняється переміщення (пересилання) в міжнародних поштових відправленнях товарів, заборонених до пересилання відповідно до законодавства України та актів Всесвітнього поштового союзу, а також товарів, відправлених з порушенням вимог нормативно-правових актів з питань надання послуг поштового зв`язку.

Термін «тютюнові вироби» визначений в Законі України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» (ст. 1), а також в Податковому кодексі України (п.п. 14.1.252 п. 14.1 ст. 14) та має значення як: сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та інші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання чи жування.

Значення терміну «електронна сигарета» наведено у Податковому кодексі України, за яким це виріб, який може бути використаний для споживання (вдихання) парів, що утворюються внаслідок нагрівання компонентами такого виробу рідин, що містять або не містять нікотин. Електронні сигарети можуть бути одноразовими або багаторазовими (п.п. 14.1.56-3).

Таким чином, вбачається, що електронна сигарета не є тютюновим виробом, та відповідно, положеннями п. 7 ч. 1 ст. 235 МК України не заборонена до пересилання.

Крім того, відповідно до п.п. 215.3.2, 215.3.2-1, 215.3.3 п. 215.3 ст. 215 та п. 17 підрозділу 5 розділу ХХ «Перехідні положення» ПК України до підакцизних товарів належать тютюнові вироби, тютюн і промислові замінники тютюну за кодами згідно з УКТ ЗЕД.

Отже, електронні сигарети не є виробами з тютюну чи його промислових замінників, що відносяться до відповідних кодів УКТ ЗЕД, не належать до підакцизних товарів, а, отже, операції з їх реалізації суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі акцизним податком не оподатковуються.

Згідно з ч. 3 ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

За правилами ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини.

У відповідності до п. 43 рішення Європейського суду з прав людини від 14.02.2008 року у справі «Кобець проти України» (з урахуванням первісного визначення принципу «поза розумним сумнівом» у справі «Авшар проти Туреччини») доказування, зокрема, має випливати із сукупності ознак чи неспростованих презумцій, достатньо вагомих, чітких та узгоджених між собою, а за відсутності таких ознак не можна констатувати, що винуватість особи доведено поза розумним сумнівом.

Згідно з ч. 1 ст. 247 КУпАП України провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

У зв`язку з тим, що в діях гр. ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 473 МК України, провадження по справі відносно нього підлягає закриттю.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 196, 235, 473, 527-529 МК України, Всесвітньою поштовою конвенції, ст.ст. 283, 284, 294 КУпАП, суддя, -

П О С Т А Н О В И В:

Закрити провадження відносно відправника міжнародного поштового відправлення № CP343008129UA гр. ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ) в справі про порушення митних правил, передбачених ст. 473 МК України, у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Вилучені відповідно до протоколу про порушення митних правил № 2155/10000/22 від 09 грудня 2022 року товари: одноразові електронні пристрої (сигарети) ELF Bar 1500 «Kiwi Pasiion Fruit Guava» 2% никотина - 5 уп.; ELF Bar 1500 «Cola» 2% никотина - 10 уп.; ELF Bar 1500 «Mango» 2% никотина - 5 уп., повернути власнику.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через районний суд шляхом подання скарги протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Постанова пред`являється до виконання протягом трьох місяців.

Суддя: