провадження №3/389/1067/22
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 грудня 2022 року місто Знам`янка

Суддя Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області Берднікова Галина Володимирівна, розглянувши матеріали, які надійшли з Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 , який проживає по АДРЕСА_1 , займає посаду керівника комунального підприємства «Знам`янський комбінат комунальних послуг», код ЄДРПОУ підприємства 39764457, раніше до відповідальності за вчинення адміністративних правопорушень не притягувався,

за вчинення правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

Головним державним аудитором відділу контролю у сфері закупівель Управління Східного офісу Держаудитслужби вКіровоградській області Колобановою Н.Г. при здійсненні моніторингу закупівлі, який розпочато з 22 червня 2022 року та закінчено 13 липня 2022 року, відповідно до статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», проведеної комунальним підприємством «Знам`янський комбінат комунальних послуг» (замовником) під час закупівлі товару «Нафта і дистиляти (09132000-3 Бензин) (Бензин А-92, Бензин А-95) очікуваною вартістю 1489340,00 грн (інформація оприлюднена в інформаційно телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2021-03-09-000649-C), який розташований за адресою: вул. Олександрійська, буд. 56 м. Знам`янка, Кіровоградська область, 27400 виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме: внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом, що відображено у висновку про результати моніторингу закупівлі, який оприлюднений в електронній системі закупівель 15 липня 2022 року.

Так, за результатом аналізу питання внесення змін до умов договору (укладання додаткових угод) встановлено, що замовником змінено істотні умови договору про закупівлю товарів від 22 березня 2021 року №024, укладеного між ним та товариством з обмеженою відповідальністю «ЛІТ» після його підписання до виконання зобов`язань в повному обсязі в частині збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків при відсутності коливання ціни товару на ринку.

Відповідно до пунктів 1.1 та 1.2 розділу 1 «Предмет договору» договору та специфікації, яка є додатком № 1 до договору, предметом закупівлі, є бензин А-92 (в талонах) в кількості 50 000,00 л за ціною 25,55 грн (з ПДВ) за 1 літр та бензин А-95 (в талонах) в кількості 8 000,00 л за ціною 26,48 грн (з ПДВ) за 1 літр.

Відповідно до пункту 11.6 розділу 11 «Інші умови» договору, на даний договір поширюються положення частини п`ятої статті 41 Закону, відповідно до якої істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, визначених Законом.

Згідно з інформацією, оприлюдненою в електронній системі закупівель, умовами додаткової угоди від 01 квітня 2021 року № 1 до договору внесено зміни в частині підвищення ціни на товар, а саме - підлягає постачанню бензин А-92 (в талонах) в кількості 48 207,55 л за ціною 26,50 грн (з ПДВ) за 1 літр та бензин А-95 (в талонах) в кількості 7703,27 л за ціною 27,50 грн (з IT7JB) за 1 літр.

Згідно з пунктом 2 додаткової угоди № 1 до договору, дана додаткова угода набирає чинності з моменту її підписання сторонами та діє упродовж строку дії договору.

В якості підстави для підвищення ціни на бензин оприлюднено лист ТОВ «ЛІТ» без номера та без дати та висновок за результатами цінового моніторингу Кіровоградської торгово промислової палати від 15 березня 2021 року № В-175 в якому зазначено, що за період з 12 лютого 2021 року по 12 березня 2021 року відсоток коливання ціни А-95 становить 6,063%, бензину А-92 6,472%.

Відповідно до умов, зазначених в пункті пункту 11.6 розділу 11 «Інші умови» договору, Висновок від 15 березня 2021 року № В-175 не може слугувати підставою для збільшення ціни на товар, оскільки він містить розрахунок коливання ціни на бензин А-92, бензин А-95 на ринку за період з 12 лютого 2021 року по 12 березня 2021 року - до підписання договору (22 березня 2021 року).

Отже, підвищення ціни на бензин А-92, бензин А-95 (в талонах) згідно з умовами додаткової угоди № 1 до договору здійснено з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, без наявності документів, підтверджуючих коливання ціни на бензин на ринку.

При цьому, за даними, оприлюдненими в електронній системі закупівель, також укладено додаткову угоду від 16 липня 2021 року № 3 до договору, якою внесено зміни в частині підвищення ціни на товар, а саме - підлягає постачанню бензин А-92 (в талонах) в кількості 45 625,00 л за ціною 28,00 грн (з ПДВ) за 1 літр та бензин А-95 (в талонах) в кількості 7 230,03 л за ціною 29,30 грн (з ПДВ) за 1 літр.

Згідно з пунктом 2 додаткової угоди №3 до договору, дана додаткова угода набирає чинності з моменту її підписання сторонами та діє упродовж строку дії договору.

Наявність підстави для підвищення ціни на товар підтверджена висновком від 15 липня 2021 року № В-483, який містить розрахунок відсотку коливання середньої ціни товару на ринку станом на 28 травня 2021 року та на 12 липня 2021 року.

Так, в пункті 7 висновку від 15 липня 2021 року № В-483 зазначена середня ціна (з ПДВ) бензину А-95 станом на 28 травня 2021 року - 29,42 грн, станом на 12 липня 2021 року - 30,71 грн, відсоток коливання - 4,741%, середня ціна (з ПДВ) бензину А-92 станом на 28 травня 2021 року - 27,49 грн, станом на 12 липня 2021 року - 28,72 грн, відсоток коливання склав 4,474%.

Крім того, під час проведення моніторингу 06 липня 2022 року замовником надано в електронній системі закупівель пояснення та копію додаткової угоди від 02 серпня 2021 року № 4 до Договору, якою внесено зміни в частині підвищення ціни на товар, а саме - підлягає постачанню бензин А-92 (в талонах) в кількості 44 434,78 л за ціною 28,75 грн (з ПДВ) за 1 літр та бензин А-95 (в талонах) в кількості 7 120,67 л за ціною 29,75 грн (з ПДВ) за 1 літр.

Згідно з пунктом 2 додаткової угоди № 4 до договору, дана додаткова угода набирає чинності з моменту її підписання сторонами та діє упродовж строку дії договору.

В якості документів, підтверджуючих наявність підстав для підвищення ціни за 1 літр бензину А - 92 та бензину А-95 (в талонах) замовником 06 липня 2022 року надано, разом з поясненням, лист ТОВ «ЛІТ» від 18 серпня 2021 року № 211808/01 та лист Головного управління статистики у Кіровоградській області від 10 серпня 2021 року № 210810/01.

Листом № 210810/01 надано статистичну інформацію щодо індексів споживчих цін на паливо в липні 2021 у % до попереднього місяця за результатами проведеного державного статистичного спостереження за змінами цін (тарифів) на споживчі товари (послуги).

Так, згідно з листом № 210810/01 індекс споживчих цін в липні 2021 року у % до попереднього місяця (червня 2021 року) становить на бензин А- 92 - 102,7%, на бензин А-95 - 102,5%.

З урахуванням вищезазначеного, лист № 210810/01 не є документом, підтверджуючим наявність підстави для зміни істотних умов договору, оскільки не містить інформацію щодо збільшення ціни на бензин А-92, бензин А-95 на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку.

Крім того, № 210810/01 містить інформацію щодо індексів споживчих цін на бензин А-92 та бензин А-95 в липні 2021 у % до попереднього місяця, в той час, як рівень коливання ціни на даний товар за період з 28 травня 2021 по 12 липня 2021 (до якого входить період з 1 по 30 червня 2921 року був розрахований у висновку від 15 липня 2021 року № В-483 згідно з яким вже відбулося підвищення ціни на товар з 16 липня 2021 року згідно з умовами додаткової угоди № 3 від 16 липня 2021 до договору.

Таким чином, інформація щодо індексів споживчих цін на бензин А-92 та бензин А-95 в липні 2021 у % до попереднього місяця не може повторно бути підставою для підвищення ціни на бензин А-92 та бензин А-95 (в талонах) з 20 серпня 2021 року згідно з умовами додаткової угоди від 20 серпня 2021 року № 4 до договору.

З урахуванням вищезазначеного, підвищення ціни на бензин А-92 та бензин А-95 згідно з умовами додаткової угоди від 20 серпня 2021 № 4 до договору здійснено з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, без наявності документів, підтверджуючих коливання ціни на бензин на ринку.

Окрім того, між замовником та ТОВ «ЛІТ» укладені додаткові угоди до договору згідно з якими збільшено ціну на бензин А-92 та бензин А-95 від 01 червня 2021року № 2, від 16 липня 2021 року № 3, від 01 листопада 2021 року № 5, від 01лютого 2022 року № 7, від 09 березня 2022 року № 8, від 16 березня 2022 року № 9, від 17 березня 2022 року №10 умовами яких підвищено ціну на бензин А-92 та бензин А-95 (в талонах) відповідно до висновків, підтверджуючих наявність коливання на ринку.

Укладення додаткових угод до договору від 01 квітня 2021 року №1 та від 20 серпня 2021 року №4 з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, призвело до завищення цін на бензин А-92 та бензин А-95 згідно з умоваим додкових угод до договору від 01 червня 2021 року №2, від 16 липня 2021 року №3, від 01 листопада 2021 року №5, від 01 лютого 2022 року №7, від 09 березня 2022 року №8, від 16 березня 2022 року, від 17 березня 2022 року №10, що є порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», і передбачає відповідальність згідно з ч.3 ст.164-14 КУпАП.

Таким чином, зазначеними діями, посадовою особою - керівником комунального підприємства «Знам`янський комбінат комунальних послуг» ОСОБА_1 , вчинено правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП.

За даним фактом складений протокол про адміністративне правопорушення №04-11/27/2022пр від 17 жовтня 2022 року, з яким ОСОБА_1 ознайомлений, його права роз`яснені.

У судовому засіданні ОСОБА_1 вказав, що при укладенні всіх додаткових угод до вказаного договору завжди враховувалися розрахунки відповідно до формули зазначеної в договорі, а також показники ринковох ціни на товар згідно отриманих висновків ТПП та зазначена ціна в додаткових угодах не перевищувал ринкову ціну і не перевищувала 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару у разі коливання цін на ринку відповідних товарів, вказану висновками ТПП, в яких і було відображено коливання такої ціни у відповідний період. Навів роз`яснювальну таблицю про зміну ціни в Додатковій угоді №1.

Частиною 3 статті 164-14 КУпАП встановлена відповідальність за внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

Вказана норма є бланкетною нормою, яка відсилає до конкретної статті Закону України «Про публічні закупівлі», а саме п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі.

Пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIIIвстановлено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі.

При цьому вказаною нормою передбачено випадки, коли істотні умови можуть змінюватися, зокрема, у разі збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Беручи до уваги імперативні вимоги п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», обов`язковою умовою збільшення ціни за одиницю товару до 10% є підняття ціни за одиницю товару пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку. Пропорційність у даному випадку означає на скільки відсотків відбулося коливання на ринку на стільки ж і можна підняти ціну за одиницю товару, але не більше 10%. Підтвердженням коливання ціни товару можуть вважатись листи, довідки, висновки торгово-промислових палат, з даних яких чітко відстежується коливання ціни саме на той відсоток, на який постачальник планує збільшити ціну в договорі про закупівлю.

Згідно з роз`ясненнями Міністерства економічного розвитку і торгівлі України «Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю» від 07 квітня 2015 року №3302-05/11398-07 у залежності від коливання ціни товару на ринку сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів в частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків кожного разу з рахуванням попередніх змін, внесених до нього, сукупність яких може перевищувати 10 відсотків від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі, і виконати свої зобов`язання відповідно до такого договору з урахуванням зазначених змін. Ураховуючи викладене, при кожному внесенні змін до договору про закупівлю у вищезазначеному випадку шляхом укладання додаткової угоди до договору сторони договору зобов`язані належним чином виконувати умови такого договору з урахуванням змінених його умов кожного разу. Водночас внесення таких змін до договору про закупівлю повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим.

Отже, у залежності від коливання ціни товару на ринку сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів в частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків кожного разу з урахуванням попередніх змін, внесених до нього, сукупність яких може перевищувати 10 відсотків від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми; визначеної у договорі, і виконати свої зобов`язання відповідно до такого договору з урахуванням зазначених змін.

Згідно з ч. 1 статті 11 ЗУ «Про торгово-промислові палати в Україні», останні мають право проводити на замовлення українських та іноземних підприємців експертизу, контроль якості, комплектності товарів і визначати їх вартість. Експертні документи, видані в межах їх повноважень, є обов`язковими для застосування на всій території України. Отже, можна зробити висновок, що експертні висновки про середньо ринкову ціну на товар є достатнім доказом обґрунтованості змін до договору закупівлі.

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 інкримінується порушення вимог п.2 ч.5 ст.41 Закону Укаїни Про закупівлі», внаслідок укладення додаткових угод до договору № 1 від 01 квітня 2021 року та №4 від 02 серпня 2021 року. Також вказано, що укладення цих угод призвело до завищення цін на бензин А-92 та бензин А-95 згідно з умовами додкових угод до договору від 01 червня 2021 року №2, від 16 липня 2021 року №3, від 01 листопада 2021 року №5, від 01 лютого 2022 року №7, від 09 березня 2022 року №8, від 16 березня 2022 року, від 17 березня 2022 року №10,

Судом встановлено, що 22 березня 2021 року між КП «Знам`янський ККП» та ТОВ «ЛІТ укладено договір №024 про закупівлю товарів за результатми попередньо проведеної переговорної процедури закупівлі. Сума укладеного договору склала 1489340 грн. щодо закупівлі товарів: бензин марки А-92 за ціною 25,55 грн. за літр та безин марки А-95 за літр 26,48 грн. з урахуванням ПДВ.

Відповідно до пунктів 1.1 та 1.2 розділу 1 «Предмет договору» договору та специфікації, яка є додатком № 1 до договору, предметом закупівлі, є бензин А-92 (в талонах) в кількості 50 000,00 л за ціною 25,55 грн (з ПДВ) за 1 літр та бензин А-95 (в талонах) в кількості 8 000,00 л за ціною 26,48 грн (з ПДВ) за 1 літр.

Відповідно до пункту 11.6 розділу 11 «Інші умови» договору, на даний договір поширюються положення частини п`ятої статті 41 Закону, відповідно до якої істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, визначених Законом.

01 квітня 2021 року між сторонами укладено № 1 до договору, якою внесено зміни в частині підвищення ціни на товар, а саме - підлягає постачанню бензин А-92 (в талонах) в кількості 48 207,55 л за ціною 26,50 грн (з ПДВ) за 1 літр та бензин А-95 (в талонах) в кількості 7703,27 л за ціною 27,50 грн (з ПДВ) за 1 літр.

Згідно з пунктом 2 додаткової угоди № 1, дана додаткова угода набирає чинності з моменту її підписання сторонами та діє упродовж строку дії договору.

Підставою для підвищення ціни на бензин став лист ТОВ «ЛІТ» без номера та без дати та висновок за результатами цінового моніторингу Кіровоградської торгово промислової палати від 15 березня 2021 року № В-175 в якому зазначено, що за період з 12 лютого 2021 року по 12 березня 2021 року відсоток коливання ціни А-95 становить 6,063%, бензину А-92 6,472%.

02 серпня 2021 року сторонами укладено додаткову угоду № 4 до договору, якою внесено зміни в частині підвищення ціни на товар, а саме - підлягає постачанню бензин А-92 (в талонах) в кількості 44 434,78 л за ціною 28,75 грн (з ПДВ) за 1 літр та бензин А-95 (в талонах) в кількості 7 120,67 л за ціною 29,75 грн. (з ПДВ) за 1 літр. Згідно з пунктом 2 додаткової угоди № 4 до договору, дана додаткова угода набирає чинності з моменту її підписання сторонами та діє упродовж строку дії договору.

Підставою для підвищення ціни на бензин став лист ТОВ «ЛІТ» від 18 серпня 2021 року № 211808/01 та лист Головного управління статистики у Кіровоградській області від 10 серпня 2021 року № 210810/01. У вказаному листі надано статистичну інформацію щодо індексів споживчих цін на паливо в липні 2021 у % до попереднього місяця за результатами проведеного державного статистичного спостереження за змінами цін (тарифів) на споживчі товари (послуги). Вказано, що індекс споживчих цін в липні 2021 року у % до попереднього місяця (червня 2021 року) становить на бензин А- 92 - 102,7%, на бензин А-95 - 102,5%.

Досліджені в судовому засіданні матеріали справи дають обґрунтовані підстави зробити висновок, що в діях ОСОБА_1 наявний склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

Разом з цим, враховуючи встановлені вище обставини, зокрема те, що підвищення ціни на бензин А-92 та бензин А-95, внаслідок укладення додаткових угод до договору № 1 від 01 квітня 2021 року та №4 від 02 серпня 2021 року, внесені в межах загальної вартості бензину А-92 та А-95, визначеної в договорі про закупівлю товарів, в сумі до 10% пропорційно до збільшення ціни нафтопродуктів на ринку, а також те, що вказані додаткові угоди укладались на підставі окремих висновків за результатами цінового моніторингу зроблених торгово промисловою палатою, й ОСОБА_1 діяв з метою забезпечення належної роботи підприємства та в суспільних інтересах, його дії не мали прямого умислу на вчинення адміністративного правопорушення, тому вважаю, що в даному випадку порушення є малозначимим.

Беручи до уваги також особу ОСОБА_1 , який раніше до адміністративної відповідальності не притягувався, суд вважає можливим, визнаючи останнього, винним, провадження у справі про притягнення його, до адміністративної відповідальності за ч.3 ст.164-14 КУпАП закрити та звільнити його від адміністративної відповідальності, відповідно до ст.22 КУпАП, обмежившись усним зауваженням.

Керуючись ст.ст.22, 221, 283-285 КУпАП, суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 визнати винуватим у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП і звільнити його від адміністративної відповідальності за малозначністю вчиненого адміністративного правопорушення, обмежитись усним зауваженням.

Провадження по справі закрити.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення до Кропивницького апеляційного суду.

Суддя Г.В. Берднікова