Справа № 595/1114/22
Провадження № 3/595/600/2022
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.10.2022

м.Бучач

Суддя Бучацького районного суду Тернопільської області Содомора Р.О.,

при секретарі Присташ П.Р.,

з участю адвоката Рекуш О.Р.,

розглянувши матеріали справи, яка надійшла із Державної аудиторської служби України Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , директора Комунального некомерційного підприємства «Золотопотіцька міська лікарня» Золотопотіцької селищної ради, до адміністративної відповідальності не притягувався,

за ч.3 ст.164-14 КУпАП,

В С Т А Н О В И В :

Головним державним фінансовим інспектором відділу конторою у соціальній галузі та сфери культури Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області при проведенні перевірки закупівель електричної енергії та газового палива за період з 01.01.2021 по 31.12.2021 виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме: ОСОБА_1 , перебуваючи на посаді директора підприємства, який відповідно до п. 7.4.1 Статуту діє без довіреності від імені підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади та органах місцевого самоврядування, інших органах, у відносинах з іншими фізичними та юридичними особами, підписує від його імені документи та видає довіреності, укладає договори, відкриває в органах Державної казначейської служби України та установах банків поточні та інші рахунки, допустив порушення в частині внесення змін до істотних умов договору на постачання електричної енергії, укладеного з ТОВ «Тернопільелектропостач» від 31.03.2021 №158 та договору на постачання газового палива, укладеного з TОB «Тернопільоблгаз» від 12.01.2021 №03/м-023 у непередбачених Законом України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-УІІІ (зі змінами) (далі - Закон №922-УІІІ) випадках. Так, п.2 ч.5 ст.41 Закону №922- VIII визначено, що допускається збільшення ціни за одиницю товару до 10 % пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку.

Так, ОСОБА_1 підписав додаткову угоду від 28.09.2021 №4 про постачання електричної енергії споживачу до Договору від 31.03.2021 №158, якою внесено зміни до істотних умов договору, зокрема на збільшення ціни за одиницю товару (електричної енергії). Зокрема, підставою для укладання додаткової угоди слугувала довідка Державного підприємства «Державний інформаційно- аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків» №121/174 від 26.08.2021, яка вказує про коливання середньозваженої ціни електроенергії за 01-20 серпня 2021 року (2102.07 грн.) відносно липня 2021 року (1444.05 грн). Тоді як, при документальному підтвердженні щодо збільшення ціни за одиницю товару до додаткової угоди від 01.08.2021 №2,

підставою була довідка Державного підприємства «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків» №121/150 від 10.08.2021 (згідно довідки примінено коливання середньозваженої ціни за 01-10 серпня 2021 року 2127,10 грн. відносно липня 2021 року 1444,05). Тобто, при зниженні середньозваженої ціни за 01-20 серпня 2021 року 2102,07 грн. до середньозваженої ціни за 01-10 серпня 2021 року 2127,10 грн. укладено додаткову угоду від 28.09.2021 №4 на збільшення ціни за одиницю товару. Тобто підстав на підняття ціни не було.

Також, до укладеного Договору від 31.03.2021 №158 директором підприємства ОСОБА_1 була підписана додаткова угода від 29.09.2021 №5, в якій збільшено ціну (тариф) електричної енергії на 5.57%. Підставою була довідка Торгово - промислової палати України №2417/08.0-7.3 від 16.09.2021 (згідно довідки примінено коливання середньозваженої ціни за 1 декаду вересня 2021 року, яка становить 2217,07 грн/МВт.год відносно середньозваженої ціни за липень 2021 року 1444,05 грн). В ході перевірки проведено співставлення коливання середньозваженої ціни за 1 декаду вересня 2021 року, яка становить 2217,07 грн/МВт.год до середньозваженої ціни за 01-10 серпня 2021 року 2127,10 грн., тобто відсоток коливання складає 4.2%. Так, додаткова угода №5 від 29.09.2021 укладена не пропорційно коливанню ціни товару на ринку.

Крім того, до укладеного договору з ТОВ «Тернопільоблгаз» від 12.01.2021 №03/м-023 директором підприємства ОСОБА_1 була підписана додаткова угода від 29.01.2021 №2. Підставою для укладання вказаної додаткової угоди слугувала цінова довідка Харківської торгово- промислової палати від 27.01.2021 №191/21, в якій взято до порівняння середньозважену ціну за січень 2021 року (станом на 26.01.2021 року) в сумі 7924,65 грн до грудня 2020 року 6329,75 грн (коливання вартості 25.2%), тоді як при укладанні попередньої додаткової угоди від 21.01.2021 №1 надавачем послуг надавалися підтверджуючі документи (експертний висновок Черкаської торгово- промислової палати від 14.01.2021 №0-35) щодо середньозваженої ціни за січень 2021 року (станом на 13.01.2021 року) в сумі 7924,07 грн до грудня 2020 року 6329,75 грн (коливання вартості 25.19%). При співставленні коливання середньозваженої ціни за січень 2021 року (станом на 26.01.2021), яке становить 7924,65 грн до січня 2021 року (станом на 13.01.2021) 7924,07 грн. відсоток коливання склав 0.007%, тоді як при укладанні додаткової угоди №2 від 29.01.2021 збільшено ціну на 9,99%. Так, додаткова угода №2 від 29.01.2021 укладена не пропорційно коливанню ціни товару на ринку.

Таким чином, в порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону №922-УМ1 укладену додаткову угоду №4 від 28.09.2021 до договору від 31.03.2021 №158 на збільшення ціни за одиницю товару без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення та додаткові угоди №5 від 29.09.2021 до договору від 31.03.2021 №158, №2 від 29.01.2021 до договору від 12.01.2021 №03/м-023 не пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку. Внаслідок укладання зазначених вище додаткових угод, в період з 01.01.2021 по 31.12.2021 Підприємством зайво сплачено коштів на загальну суму 41000,54 гривень.

ОСОБА_1 у судове засідання не з`явився, належним чином повідомлений про час та дату судового засідання.

Адвокат Рекуш О.Р. у судовому засіданні зазначив, що ТОВ «Тернопільгаз» та ТОВ «Тернопільелектропостач» письмово зверталося до КНП «Золотопотщька міська лікарня» щодо збільшення ціни на газ та електроенергію, вказуючи при цьому, що не підписання змін до договорів призведе до порушення безперебійності постачання та відключення постачальника. Дані обставини засвідчує лист ТОВ «Тернопільсгаз» та ТОВ «Тернопільелектропостач», наявні матеріалах справи. Законодавством не передбачено процедури оперативної заміни постачальника пригороднього газу та електроенергії, тому укладаючи додаткові угоди, ОСОБА_1 діяв в умовах крайньої та безумовної необхідності для забезпечення належної роботи лікувальної установи в опалювальний сезон, недопущення зупинки роботи лікувального закладу, захисту інтересів працівників та пацієнтів, що безпосередньо відповідає його посадовим обов`язкам та статуту лікарні. В діях ОСОБА_1 не було прямого умислу на вчинення адміністративного правопорушення. Директор КНП «Золотопотіцька міська лікарня» ОСОБА_1 діяв з метою забезпечення належної роботи лікарні та в суспільних інтересах, тому просить суд закрити провадження у справі за малозначністю обмежившись усним зауваженням.

Суд, оцінивши наявні докази у справі, вважає, що формально в діях ОСОБА_1 вбачаються ознаки адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 164-14 КУпАП, однак для належного вирішення справи відповідно до вимог закону та на виконання вимог ст.ст.245, 252, 280 КУпАП слід також врахувати наступне.

За змістом ст. 252 КУпАП оцінка доказів при розгляді справ про адміністративні правопорушення ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні усіх обставин справи в їх сукупності.

Частиною 3 статті 164-14 КУпАП встановлена відповідальність, зокрема за внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

Встановлено, що ОСОБА_1 працює на посаді директора Комунального некомерційного підприємства «Золотопотіцька міська лікарня» Золотопотіцької селищної ради.

Відповідно до п.7.4.1 Статуту ОСОБА_1 діє без довіреності від імені підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади та органах місцевого самоврядування, інших органах, у відносинах з іншими фізичними та юридичними особами, підписує від його імені документи та видає довіреності, укладає договори, відкриває в органах Державної казначейської служби України та установах банків поточні та інші рахунки.

31 березня 2021 року між КНП «Золотопотіцька міська лікарня» Золотопотіцької селищної ради та ТОВ «Тернопільелектропостач» укладено договір на постачання електричної енергії споживачу № 158.

В період з 31 березня 2021 року по 31 січня 2021 року ОСОБА_1 підписано додаткові угоди №1, №2, №3, №4, №5, №6, №7, № 8 до Договору від 31.03.2021 року №158, якими внесено зміни до істотних умов договору.

12 січня 2021 року між КНП «Золотопотіцька міська лікарня» Золотопотіцької селищної ради та ТОВ «Тернопільлблгаз» укладено договір на постачання природного газу для потреб не побутових споживачів № 03/м-023.

В період з 12 січня 2021 року по 31 січня 2021 року ОСОБА_1 підписано додаткові угоди №1, №2, №3, №4, №5, № 5/1, №6, №7, № 8, № 9, №10, № 11 до Договору від 12.01.2021 року № 03/м-023, якими внесено зміни до істотних умов договору.

У протоколі про адміністративне правопорушення №13-05-0047/2022 від 16.09.2022 року та у акті перевірки №04-22/7 від 16.09.2022 зазначено, що вказані додаткові угоди укладено без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення його ціни: додаткові угоди №4 від 28.09.2021 року та № 5 від 29.09.2021 до Договору № 158 від 31.03.2021 року про постачання електричної енергії споживачу, укладені не пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку та додаткові угоди № 2 від 29.01.2021 та № 4 від 28.09.2021 до Договору №03/м-023 від 12.01.2021 про постачання природного газу для потреб не побутових споживачів.

Пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII встановлено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі.

При цьому вказаною нормою передбачено випадки, коли істотні умови можуть змінюватися, зокрема, у разі збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Згідно з матеріалами справи 12 січня 2021 року між КНП «Золотопотіцька міська лікарня» Золотопотіцької селищної ради та ТОВ «Тернопільлблгаз» укладено договір на постачання природного газу для потреб не побутових споживачів № 03/м-023. Згідно розділу ХІ «Строк дії Договору та інші умови» Договору №03/м-023 зазначено, що істотні умови про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадків передбачених ч.5 ст. 41 Закону №992-VIII, зокрема збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умов, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках змін умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

Отже, п.2 ч.5 ст.41 Закону №922- VIII встановлено умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зокрема збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційна збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Крім цього, відповідно до листа Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 24.11.2020 №3304-04/69987-06 «Щодо укладення, виконання, зміни та розірвання договору про закупівлю», внесення змін до договору про закупівлю у випадках, які передбачені Законом №922-VIII та умовами такого договору, має відбуватися шляхом укладання додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб встановлений у договорі.

Зміни до договору обґрунтовано та документально підтверджено офіційними документами ціновими довідками Харківської торгово- промислової палати та Черкаської торгово-промислової палати та Державного підприємства «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків».

Крім цього, слід врахувати, що ТОВ «Тернопільгаз» та ТОВ «Тернопільелектропостач» письмово зверталися до КНП «Золотопотіцька міська лікарня» щодо збільшення ціни на газ та електроенергію, вказуючи при цьому, що не підписання змін до договорів призведе до порушення безперебійності постачання та відключення постачальника. Дані обставини засвідчує лист ТОВ «Тернопільгаз» та ТОВ «Тернопільелектропостач, наявний матеріалах справи.

Законодавством не передбачено процедури оперативної заміни постачальника пригороднього газу, тому укладаючи додаткові угоди, ОСОБА_1 діяв в умовах крайньої та безумовної необхідності для забезпечення належної роботи лікувальної установи в опалювальний сезон, недопущення зупинки роботи лікувального закладу, захисту інтересів працівників та пацієнтів, що безпосередньо відповідає його посадовим обов`язкам та статуту лікарні.

Відповідно до ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Досліджені в судовому засіданні матеріали справи та докази надані особою, що притягується до адміністративної відповідальності дають обґрунтовані підстави зробити висновок, що в діях ОСОБА_1 не було прямого умислу на вчинення адміністративного правопорушення.

Директор КНП «Золотопотіцька міська лікарня» діяв з метою забезпечення належної роботи лікарні та в суспільних інтересах, його дії не мали прямого умислу на вчинення адміністративного правопорушення, тому вважаю, що в даному випадку порушення є малозначимим.

Беручи до уваги також особу ОСОБА_1 , який раніше до адміністративної відповідальності не притягувався, вважаю за необхідне звільнити його від адміністративної відповідальності за малозначністю і обмежитись усним зауваженням.

Згідно з ч.2 ст.284 КУпАП при оголошенні усного зауваження виноситься постанова про закриття справи.

Керуючись ст.ст.22,283-285 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя, -

П О С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звільнити від адміністративної відповідальності, передбаченої ч.3 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення за малозначністю та оголосити йому усне зауваженням.

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.3 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення - закрити.

Постанова може бути оскаржена до Тернопільського апеляційного суду через Бучацький районний суд особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Р. О. Содомора