Справа №336/3020/22
Провадження №3/336/1781/2022
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 липня 2022 року суддя Шевченківського районного суду м. Запоріжжя Звєздова Н.С., розглянувши справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з Відділу поліції №3 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, яка працює реалізатором, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , останнє місце реєстрації: АДРЕСА_2

за ч. 1 ст. 156 КУпАП,

встановив:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 20.05.2022 серії ВАБ №392974, «20.05.2022 о 17.00 годині в АДРЕСА_3 було виявлено факт продажу алкоголю без марки акцизного податку з пляшок з-під коньяку». Вказаний протокол складено за ч.1 ст.156 КУпАП у відношенні ОСОБА_1 , яка у розділі «Пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності» зазначила, що «Продавала алкоголь після 2 години, тому що не було доведено, що його не можна продавати».

До протоколу про адміністративне правопорушення додані:

- фотографії, які не несуть у собі жодної інформації щодо прив`язки до об`єктів та з яких не можливо встановити, де саме та коли вони зроблені, а саме: порожні пляшки з-під коньяку, фото чоловіка, який сидить за столом в руках тримає одноразовий пластиковий стакан з рідиною, на столі поруч з ним стоїть ще один стакан з рідиною, в руках він тримає пакет з (імовірно) продуктами харчування;

- копія паспорта ОСОБА_1 .

Відповідно до вимог статей 245, 251, 252, 280 КУпАП, суд зобов`язаний повно, всебічно та об`єктивно з`ясувати всі обставини справи, встановити чи було вчинене адміністративне правопорушення та чи винна особа у його вчиненні, дослідити наявні у справі докази, дати їм належну правову оцінку і в залежності від встановленого, прийняти законне, обґрунтоване і вмотивоване рішення.

Згідно ст. 256 КУпАП в протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Відповідно до п. 15 Розділу ІІІ Інструкції, згідно зі статтею 265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час огляду речей, вилучаються посадовими особами органів поліції. У протоколі про адміністративне правопорушення або в протоколі про адміністративне затримання робиться відповідний запис про те, які саме речі, предмети, документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, вилучено, зазначаються їх індивідуальні ознаки, номери, місце та обставини їх виявлення.

Частиною 1 ст. 156 КУпАП передбачена відповідальність за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Норма ч. 1 ст. 156 КУпАП носить бланкетний характер, а тому серед ознак суті такого адміністративного правопорушення обов`язково повинно бути посилання на конкретний нормативно-правовий акт, яким встановлюються відповідні правила, та якого не дотрималась особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, порушивши тим самим законодавчі приписи.

Проте, в протоколі про адміністративне правопорушення не зазначено нормативний акт (Закон України), який передбачає відповідальність за дане правопорушення, відсутнє посилання на конкретну норму (статтю, пункт, частину статті тощо) даного Закону, за порушення якої передбачена відповідальність за ч. 1 ст. 156 КУпАП;

Також у протоколі на зазначено, хто саме продавав алкоголь, оскільки у розділі «Склад адміністративного правопорушення» не вказано особу, яка здійснювала факт продажу алкоголю.

Протокол не містить даних щодо того, що за адресою: АДРЕСА_3 розташоване якесь приміщення (згідно долучених до протоколу фотографій, ймовірно кафе). Можливо це взагалі приватний будинок, тощо.

Крім того, згідно протоколу, а саме розділу «Речі вилучено для тимчасового зберігання», в якому зазначено «2 бутилки: 1 пляшка BOLGRAD об`єм плашки 0,5 не повна та SHABO, об`єм 0,75, не повна та упаковані у поліетиленовий пакет для тимчасового зберігання».

Проте, протокол не містить відомостей, де зберігаються вилучені предмети, а матеріали справи не містять протоколу огляду та вилучення вказаних речей, що передбачено ст. 265 КУпАП.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» роздрібна торгівля це діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання громадського харчування.

Згідно зі ст. 15 цього Закону роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами може здійснюватися суб`єктами господарювання всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій.

Відповідно до ч.2 ст. 55 Господарського кодексу України суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Таким чином, суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 156 КУпАП, може бути лише суб`єкт господарювання.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 в протоколі зазначена як продавець, а не суб`єктом господарської діяльності, в тому числі само-зайнятою особою.

Поліцейським не встановлено, чи є ОСОБА_1 суб`єктом господарювання.

Суд звертає увагу на те, що у розділі протоколу «Пояснення особи, яка притягається до адміністративного правопорушення, по суті порушення» з пояснень, наданих ОСОБА_1 , остання здійснювала торгівлю алкоголем у заборонений час, тобто після 14.00 години.

Відповідно до п. п. 1, 3 Порядку заборони торгівлі зброєю, сильнодіючими хімічними і отруйними речовинами, а також алкогольними напоями та речовинами, виробленими на спиртовій основі, в умовах правового режиму воєнного стану в Україні або окремих її місцевостях, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2021 р. № 1457, цей Порядок визначає особливості запровадження заборони торгівлі зброєю, сильнодіючими хімічними і отруйними речовинами, а також алкогольними напоями та речовинами, виробленими на спиртовій основі (за винятком лікарських засобів, дозволених до застосування та включених до Державного реєстру лікарських засобів, та дезінфекційних засобів), в умовах правового режиму воєнного стану в Україні або окремих її місцевостях відповідно до Указу Президента України про введення воєнного стану, затвердженого Верховною Радою України.

Заборона торгівлі зброєю, сильнодіючими хімічними і отруйними речовинами, а також алкогольними напоями та речовинами, виробленими на спиртовій основі, в межах території, на якій вводиться воєнний стан, запроваджується шляхом видання наказу військовим командуванням разом з військовою адміністрацією (у разі її утворення) з метою забезпечення громадської безпеки і порядку.

Вiдповiдно до п. 13 ч. 1 ст. 8 Закону України «Про правовий режим військового стану», указів Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення військового стану в Україні», від 24.02.2022 № 68/2022 «Про утворення військових адмiнiстрацii», а також Порядку заборони торгівлі зброєю, сильнодіючими хімічними і отруйними речовинами, а також алкогольними напоями та речовинами, виробленими на спиртовій основі, в умовах правового режиму військового стану в Україні або окремих її місцевостях, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2021 № 1457, з метою забезпечення громадського порядку під час дії військового стану в Україні, за розпорядженням голови державної обласної адміністрації, начальника обласної військової адміністрації Запорізької області О. Старуха № 3 від 11.03.2022 на території Запорізької області дозволено торгівлю алкогольними напоями та речовинами, виробленими на спиртовій основі з 10.00 до 14.00 години включно в магазинах, які мають ліцензію на роздрібну торгівлю алкогольними напоями.

Частиною 2 ст.156 КУпАП передбачена адміністративна відповільність за порушення працівником підприємства (організації) торгівлі або громадського харчування правил торгівлі пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами та рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння, а саме: торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння у приміщеннях або на територіях, заборонених законом, або в інших місцях, визначених рішенням відповідного органу місцевого самоврядування як такі, де роздрібна торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння заборонена, або торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння через торгові автомати чи особами, які не досягли 18-річного віку, а також продаж пива (крім безалкогольного), алкогольних, слабоалкогольних напоїв, тютюнових виробів, електронних сигарет, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, пристроїв для споживання тютюнових виробів без їх згоряння особі, яка не досягла 18-річного віку, або продаж тютюнових виробів в упаковках, що містять менш як 20 сигарет або цигарок, чи поштучно (крім сигар), або торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, винами столовими у заборонений рішенням відповідного органу місцевого самоврядування час доби.

З огляду на вищевказане, а також враховуючи пояснення ОСОБА_1 надані нею в протоколі про адміністративне правопорушення серії ВАБ « 392974 від 20.05.2022, її дії слід кваліфікувати не за ч.1 ст.156 КУпАП, а за ч.2 ст.156 КУпАП.

Разом з тим, суд позбавлений можливості перекваліфікувати дії ОСОБА_1 з ч.1 ст. 156 КУпАП на ч.2 ст. 156 КУпАП, оскільки це не передбачено КУпАП та, крім того, порушить її право на захист від нового обвинувачення.

Невідповідність матеріалів вимогам закону є підставою для повернення матеріалів для належного оформлення.

Таким чином, оскільки суд позбавлений можливості встановити обставини, що підлягають з`ясуванню при розгляді справи про адміністративне правопорушення за змістом ст. 280 КУпАП внаслідок недотримання особою, що склала протокол, норми ст. 256 КУпАП, Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, суддя приходить до висновку про необхідність направити матеріали адміністративної справи для належного доопрацювання, в ході якого необхідно усунути зазначені недоліки, із врахуванням вимоги ст. 38 КУпАП.

Керуючись ст. 156, 245, 247, 251, 280, 284 КУпАП, суддя -

постановила:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 156 КУпАП повернути до Відділу поліції №3 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області - для доопрацювання.

Постанова апеляційному оскарженню не підлягає.

Суддя: Н.С. Звєздова