Справа № 450/3937/22 Провадження № 3/450/2851/22
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 грудня 2022 року суддя Пустомитівського районного суду Львівської області Добош Н.Б., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли з ВП №3 Львівського РУП №2 ГУНП у Львівській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого та проживаючого за адресою АДРЕСА_1 , працюючого на посаді водія в ТзОВ «Бенджен опт»

за ч. 4 ст. 164 КУпАП,-

В С Т А Н О В И В:

згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 299091 від 17.11.2022 року, водій ОСОБА_1 17.11.2022 року о 16 год. 45 хв. керуючи транспортним засобом марки DAF FT XF 105 д.н.з. НОМЕР_1 з цистерною ENERCO NC TYP N д.н.з. НОМЕР_2 , здійснював переміщення паливно-дизельних матеріалів, а саме дизельне паливо в кількості 17 350 літрів без відповідних на те дозвільних документів заявки на переміщення палива зареєстрованої в Єдиному реєстрі акцизних накладних та відповідно оформленої товарно-транспортної накладної без державної реєстрації, як суб`єкта господарювання та з товарно-транспортною накладною, яка не містить усі відомості, які зазначаються у відповідній акцизній накладній, а саме фактичного місця розвантаження пального. ОСОБА_1 ставиться в провину вчинення адміністративного правопорушення передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

ОСОБА_1 в судове засідання не з`явився, однак з`явився його представник, який просив провадження у справі закрити у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП з підстав викладених у письмових поясненнях. Додатково зазначив, що суб`єктом відповідальності за ч. 4 ст. 164 КУпАП є суб`єкт господарювання, яким ОСОБА_1 не є, оскільки перевезення дизельного палива здійснював у зв`язку з його трудовими відносинами. Вказав, що посадові особи ТзОВ «Бенджен опт», а не водій транспортного засобу, зобов`язані були при реалізації пального з акцизного складу пересувного зареєструвати акцизну накладну після фактичного отримання пального або спирт етилового на акцизний склад, але не пізніше трьох календарних днів, наступних за датою складання акцизної накладної. Тобто навіть в цьому випадку строки складання та реєстрації акцизної накладеної порушені не були. Вказав, що диспозиція ч. 4 ст. 164 КУпАП є бланкетною, однак у протоколі про адміністративне правопорушення не вказано, яку норму якого саме нормативно-правового акту порушив ОСОБА_1 . Також вважає, що долучені документи до протоколу про адміністративне правопорушення, а саме запит Національної поліції від 17.11.2022 року та відповідь ГУ ДПС у Львівській області від 17.11.2022 року, є неналежними доказами, оскільки вони стосуються пересувного акцизного складу транспортного засобу DAF FT XF 105 д.н.з. НОМЕР_1 . Зазначений в документах транспортний засіб є сідловин тягачем, і відповідно не вважається акцизним складом пересування, а таким є напівпричіп-цистерна ENERCO NC TYP N д.н.з. НОМЕР_2 на якій обліковується дизельне паливо, і яка зазначена в Акцизних накладних формі «П» № 71, 72, 73 від 17.11.2022 року.

Дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення суддя приходить до таких висновків.

Статтею 245 КУпАП передбачено, що завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, повне і об`єктивне з`ясування всіх обставин справи, вирішення її у точній відповідності із законом.

Адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність (ст. 9 КУпАП).

Відповідно до приписів положення ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний зокрема з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також зсувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

За змістом статті 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками.

Диспозицією ч. 4 ст. 164 КУпАП, встановлена адміністративна відповідальність за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, не зазначеними у митних деклараціях при переміщенні пального або спирту етилового митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним підпунктом "а" пункту 2 частини другої статті 91 Митного кодексу України, або в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне або спирт етиловий у таких транспортних засобах, або в заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Відповідно до п.п. 14.1.224-1 п. 14.1 ст. 14 ПК України, не є розпорядником акцизного складу пересувного суб`єкт господарювання (перевізник, експедитор), який здійснює транспортування пального або спирту етилового.

Абзац перший п.п. 230.1.5. п. 230.1 ст. 230 ПК України, крім іншого, містить таку вимогу - транспортні засоби, які використовуються суб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній території України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки, повинні обліковуватися в Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий.

В абз. 2 пп. 230.1.5 п. 230.1 ст. 230 ПК України зазначено, що включення/виключення транспортних засобів до/з Переліку здійснюється на підставі заявок на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, із зазначенням періоду переміщення такого пального або спирту етилового.

Переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, які не зазначені у заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, які надіслані органу ДПС, заборонено (абз. 3 пп. 230.1.5 п. 230.1 ст. 230 ПК України).

У разі виявлення фактів переміщення та/або зберігання пального або спирту етилового з використанням транспортних засобів, які не зазначені у заявках на переміщення пального або спирту, відповідні контролюючі органи тимчасово (до винесення рішення суду) вилучають таке пальне та транспортні засоби з вільного обігу й подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію) (абз. 2 п. 228.3 ст. 228 ПК України).

Такі заявки подають суб`єкти господарювання, що не є розпорядниками акцизного складу, до переміщення митною територією України в транспортних засобах, які не є акцизними складами пересувними, власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки. Тобто такі суб`єкти господарювання є суб`єктами правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

Під час розгляду справи встановлено, що у даному випадку відсутній суб`єкт правопорушення, передбачений ч. 4 ст. 164 КУпАП, так як ОСОБА_1 господарської діяльності з перевезення пального не здійснював, а працює водієм вантажного транспорту з виконанням функцій експедитора ТзОВ «Бенджен Опт» з 23.08.2022 року, що стверджує наказом ТзОВ «Бенджен Опт» № 8 від 22.08.2022 року.

Таким чином, господарською діяльністю по перевезенню паливно-мастильних матеріалів займається відповідне товариство «Бенджен Опт».

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 3 ГК України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Згідно ст. 55 ГКУ суб`єктами господарювання є учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом

ОСОБА_2 діяльність включає як виробничу діяльність, у процесі якої виробляється продукція, вироби народного споживання та інші матеріальні цінності, так і невиробничу діяльність, пов`язану з виконанням різних видів робіт, у тому числі науково-дослідних, надання послуг, результати яких відчужуються як товар.

Згідно ст. 42 ГК України встановлено, що підприємництвом є самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Отже, необхідною ознакою господарської діяльності є її систематичність.

Відповідно до правової позиції, викладеної у Постанові Пленуму Верховного Суду України від 25.04.2003 року № 3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» систематичною вважається діяльність у разі, коли продаж товарів, надання послуг з метою отримання прибутку здійснюється особою безпосередньо, самостійно не менш ніж 3 рази протягом календарного року.

Отже, для притягнення особи до відповідальності за ст. 164 КУпАП належало встановити, чи ОСОБА_1 є суб`єктом господарювання у розумінні закону та здійснював господарську діяльність із порушенням встановленого порядку.

Разом із тим, такі докази у справі відсутні, натомість із матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 перебуває у трудових відносинах із ТзОВ «Бенджен Опт», є найманим працівником - водієм, до обов`язків якого не відноситься організація перевезень пального, складання і реєстрація акцизних накладних у ЄРАН, тощо.

Отже, ОСОБА_1 не може бути і суб`єктом правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, яке йому ставить в провину.

Відповідно до ст. 231.1 Податкового кодексу України платник податку при реалізації пального зобов`язаний скласти в електронній формі акцизну накладну за кожним кодом товарної підкатегорії згідно з УКТ ЗЕД реалізованого пального або спирту етилового та зареєструвати її в Єдиному реєстрі акцизних накладних з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи.

Отже, обов`язок щодо складання акцизної накладної покладено на особу, яка реалізує пальне.

Згідно ст. 231.3 Податкового Кодексу України, акцизна накладна складається платником податку в день реалізації пального або спирту етилового при кожній повній або частковій операції з реалізації пального або спирту етилового. Така особа зобов`язана зареєструвати перший примірник акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних, а другий примірник такої акцизної накладної в день її складання надіслати розпоряднику акцизного складу - отримувачу пального або спирту етилового. При цьому суб`єкт господарювання, від якого переходить право власності на таке пальне або спирт етиловий, вважається особою, яка реалізує пальне, а суб`єкта господарювання, до якого переходить право власності на таке пальне або спирт етиловий, вважається отримувачем пального або спирту етилового. В акцизній накладній зазначається номер реєстрації транспортного засобу в уповноважених органах відповідної держави та тип і ємність транспортного засобу - акцизного складу пересувного.

З матеріалів справи, вбачається, що ТзОВ «Бенджен Опт» має Ліцензію на право оптової торгівлі пальним, за відсутності місць оптової торгівлі з 14.06.2022 року по 14.06.2027 року.

Відповідно до акцизної накладної форми «П» від 17.11.2022 року № 71, особа, що реалізує пальне ТзОВ «Бенджен Опт», особа отримувач пального ФОП ОСОБА_3 , цистерна з д.н.з. НОМЕР_2 , обсяг пального 4, 100 л.

Відповідно до акцизної накладної форми «П» від 17.11.2022 року № 72, особа, що реалізує пальне ТзОВ «Бенджен Опт», особа отримувач пального ТзОВ «Торговий Дім «Транзит Оіл», цистерна з д.н.з. НОМЕР_2 , обсяг пального 10, 250 л.

Відповідно до акцизної накладної форми «П» від 17.11.2022 року № 73, особа, що реалізує пальне ТзОВ «Бенджен Опт», особа отримувач пального ТзОВ «ТДМ Трейдінг», цистерна з д.н.з. НОМЕР_2 , обсяг пального 6, 100 л.

Цистерна ENERCO NC TYP N д.н.з. НОМЕР_2 належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Бенджент Опт», що стверджується свідоцтвом про реєстрацію транспортного засобу серії НОМЕР_3 виданого 05.08.2022 року ТСЦ 4641.

17.11.2022 року ОСОБА_1 , як найманий працівник суб`єкта господарювання Товариства з обмеженою відповідальністю «Бенджент Опт», на вантажному автомобілі DAF FT XF 105 д.н.з. НОМЕР_1 з цистерною ENERCO NC TYP N д.н.з. НОМЕР_2 , здійснював перевезення дизельного палива..

Викладене свідчить, що переміщення пального 17.11.2022 року здійснювалось Товариством з обмеженою відповідальністю «Бенджент Опт» транспортним засобом, який зазначений у акцизних накладних, що виключає наявність складу адміністративного правопорушення, відповідальність за яке встановлена ч. 4 ст. 164 КУпАП та яке було поставлене у вину ОСОБА_1 .

Жодних доказів на підтвердження того, що ОСОБА_1 є ФОП, здійснює господарську діяльність до матеріалів справи про притягнення до адміністративної відповідальності не долучено. Отже, ОСОБА_1 не є суб`єктом правопорушення, передбаченого ч. 4 ст.164 КУпАП, яке йому ставиться в провину.

Про те, що до адміністративної відповідальності за вчинення вказаного правопорушення може бути притягнуто тільки безпосередньо особу, яка здійснює господарську діяльність, свідчить і санкція ч. 4 ст. 164 КУпАП, яка передбачає конфіскацію пального або спирту етилового та транспортних засобів.

Зокрема, відповідно до вимог ч. 1 ст. 29 КУпАП конфіскація предмета, який став знаряддям вчинення або безпосереднім об`єктом адміністративного правопорушення, полягає в примусовій безоплатній передачі цього предмета у власність держави за рішенням суду. Конфісковано може бути лише предмет, який є у приватній власності порушника, якщо інше не передбачено законами України.

Приймаючи рішення, суддя звертає увагу на те, що відповідно до вимог ст.24 КУпАП у даному випадку (застосування положень ч. 4 ст. 164 КУпАП) конфіскація пального або спирту етилового та транспортних засобів застосовується саме як стягнення до особи, яка визнана винною у вчиненні адміністративного правопорушення і не може застосовуватись до осіб які не притягаються до адміністративної відповідальності.

Так, відповідно до вимог ст. 23 КУпАП адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, в дусі додержання законів України, поваги до правил співжиття, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим правопорушником, так і іншими особами.

Водночас з матеріалів справи видно, що транспортний засіб марки DAF FT XF 105 д.н.з. НОМЕР_1 з цистерною ENERCO NC TYP N д.н.з. НОМЕР_2 , належать ТзОВ Бенджен Опт», а не ОСОБА_1 , у якого такі, згідно даних протоколу про адміністративне правопорушення були вилучені.

Таким чином, відповідальність за ч. 4 ст. 164 КУпАП передбачена для суб`єктів господарювання за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, які вони не вказали у відповідних документах.

При цьому, оскільки диспозиція ч. 4 ст. 164 КУпАП є бланкетною, у протоколі слід зазначати які норми та якого закону були порушені особою.

У даному випадку працівниками поліції у протоколі про адміністративне правопорушення, не зазначено норми спеціального закону, які саме порушив ОСОБА_1 .

Окрім того в протоколі про адміністративне правопорушення окрім іншого вказано, що ОСОБА_1 здійснював переміщення паливно-дизельних матеріалів з товарно-транспортною накладною, яка не містить усі відомості, які зазначаються у відповідній акцизній накладній, однак до матеріалів справи вказана товарно-транспортна накладна не долучена.

Відповідно до ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Практика Європейського суду з прав людини вказує, що оцінюючи докази, суд застосовує критерії доведення поза розумним сумнівом, яке має випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумцій факту, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою.

Таким чином, викладені вищі обставини стосовно вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, викликають обґрунтовані сумніви, які відповідно до ст. 62 Конституції України повинні тлумачитися на його користь.

Відповідно до ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутністю події і складу адміністративного правопорушення. Склад правопорушення - наявність об`єктивних та суб`єктивних ознак, за наявності яких діяння вважається адміністративним правопорушенням. Відсутність хоча б однієї з ознак означає відсутність складу в цілому.

З огляду на викладене, застосовуючи закріплений в ст.62 Конституції України принцип презумпції невинуватості, який передбачає, що ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість, а також, що всі сумніви стосовно доведеності вини особи, мають тлумачитись на її користь, суддя вважає, що повно і об`єктивно дослідженні докази свідчать про відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, тому провадження у справі, на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП, підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Крім того, відповідно ч. 1 ст. 265 КУпАП, речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують. Вилучені орден, медаль, нагрудний знак до почесного звання СРСР, почесного звання Української РСР, Почесної Грамоти і Грамоти Президії Верховної Ради Української РСР, почесного звання України, відзнаки Президента України, нагородна зброя, після розгляду справи підлягають поверненню їх законному володільцеві, а якщо він невідомий, надсилаються відповідно до Адміністрації Президента України. Вилучені самогон та інші міцні спиртні напої домашнього вироблення, апарати для їх вироблення після розгляду справи підлягають знищенню поліцейськими.

Таким чином, суддя вважає, що майно вилучене згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 299091 від 17.11.2022 року, а саме транспортний засіб марки DAF FT XF 105 д.н.з. НОМЕР_1 з цистерною ENERCO NC TYP N д.н.з. НОМЕР_2 та з дизельним паливом в кількості 17 350 л., підлягають поверненню власнику, а саме Товариству з обмеженою відповідальністю Товариству з обмеженою відповідальністю «Бенджент Опт».

Керуючись ст.ст. 164, 247, 256,276-280,283-285,294 КУпАП, суддя,-

П О С Т А Н О В И В :

Провадження по справі № 450/3937/22 про притягнення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 до адміністративної відповідальності за ч. 4 ст. 164 КУпАП - закрити у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Транспортний засіб марки DAF FT XF 105 д.н.з. НОМЕР_1 з цистерною ENERCO NC TYP N д.н.з. НОМЕР_2 та з дизельним паливом в кількості 17 350 л., повернути Товариству з обмеженою відповідальністю Товариству з обмеженою відповідальністю «Бенджент Опт», код ЄДРПУ 44457776.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Львівського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Н. Б. Добош