Справа № 594/354/22
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 червня 2022 року

Суддя Борщівського районного суду Тернопільської області Зушман Г.І. з участю особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , захисника адвоката Когута О.В., розглянувши матеріали, які надійшли від Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , юрисконсульта КНП «Борщівська міська лікарня» Борщівської міської ради,

за ч.3 ст.164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

До Борщівського районного суду Тернопільської області 14 квітня 2022 року надійшов протокол про адміністративне правопорушення серія №13-05-0013/2022 від 12 квітня 2022 року, згідно якого ОСОБА_1 , будучи посадовою особою - юрисконсультом КНП «Борщівська міська лікарня» та уповноваженою особою на здійснення закупівель, допустив порушення щодо невідхилення тендерної пропозиції, яка підлягала відхиленню відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі». Зокрема, при проведенні відкритих торгів на закупівлю «Капітальний ремонт частини приміщень Комунального некомерційного підприємства «Борщівська міська лікарня» Борщівської міської ради по вул.С.Бандери,108 в м.Борщеві Тернопільської області, не відхилено пропозицію ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД» у зв`язку з поданням у складі пропозиції договору з Борщівською міською радою від 21.08.2019 №520-2019 за предметом закупівлі «Капітальний ремонт приміщень харчоблоку ЗОШ ІIII ступенів №2 по вулиці Л.Курбаса,7 в м.Борщів Боршівського району Тернопільської області» без додатків, які є його невід`ємною частиною, та як цього вимагалося тендерною документацією, а саме: у підпункті 1.1.1 замовником зазначено вимогу, що наявність досвіду виконання аналогічних договорів підтверджується сканованими договорами з усіма додатками та змінами та актами виконаних робіт, що надається в складі пропозиції. Теж, у складі пропозиції подано довідку «Про наявність обладнання, інструментів та техніки фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 та акт приймання-передачі від 21.11.2021 до договору оренди транспортного засобу №01/11/21-1 від 01.11.2021, свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу зареєстрованого в Центрі ДАІ 3217 21.01.2015, де право власності вищезазначеного автотранспорту належить ОСОБА_3 , з яким відсутні будь-які договори про співпрацю, користування, надання послуг та інше.

А також ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД», як переможець торгів не надав Замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини 1 та 2 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі Закон №922). Однак Замовник, в порушення пункту 1 та пункту 3 частини першої статті 31 Закону №922 та частини сьомої статті 33 Закону №922 не відхилив пропозицію ПП «ЗАХІДСЕРВІС- АГРОБУД», так як учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та так як переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону. Як наслідок. 19.01.2022 між КНП «Боршівська міська лікарня» та ПП «ЗАХДСЕРВІС-АГРОБУД» укладено договір на суму 2 321 794,00 гривень, що є порушенням пункту 1 та 3 частини першої статті 31 та частини сьомої статті 33 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922- VIII і передбачає відповідальність згідно з частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Порушення вчинено 04.01.2022 та виявлено 18.02.2022, про що зазначено у висновку про результати моніторингу закупівлі та станом на 11 квітня 2022 року не усунуто.

ОСОБА_1 під час розгляду справи вину у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП не визнав. Пояснив, що протокол складений з грубим порушенням вимог закону, викладені в ньому обставини не відповідають фактичним обставинам, а тому він не може бути належним та допустимим доказом у даній справі. Вказав, що згідно вимог п. 1.1.1 4.1 розділу 3 тендерної документації вимагається надання інформаційної довідки, яка містить відомості про виконання аналогічних договорів (не менше двох), скріплена печаткою (у разі наявності) та підписом із зазначенням посади. Наявність досвіду виконання аналогічних договорів підтверджується сканованими договорами з усіма додатками і змінами та актами виконаних робіт, що додається в складі пропозиції.

На виконання даної вимоги Учасником ПП «Західсервіс-Агробуд» в складі пропозиції надано довідку про виконання трьох аналогічних договорів, два з яких подано в повному обсязі.

Згідно вимог п. 1.1.3 ч.1 розділу 3 тендерної документації вимагається надання довідки про наявність технічного обладнання та матеріально-технічної бази, які будуть залучені при виконанні даних робіт із зазначенням типу/марки і кількості обладнання, будівельних машин і механізмів, власне чи орендоване (чи знаходиться у користуванні, чи надаються послуги таким обладнанням, механізмами, машинами, тощо), найменування орендодавця (надавача послуг тощо), з обов`язковим наданням документів, що підтверджують право власності або користування, або залучення, або договір оренди (суборенди), або договір купівлі-продажу, або договір про співпрацю або договір користування чи надання послуг та свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів/свідоцтво про реєстрацію машини, які вказані у довідці.

Учасником ПП «Західсервіс-Агробуд» у складі пропозицій подано довідку файл «Довідка обладнання pdf» від 12.12.2021 та «Довідка обладнання pdf» від 30.12.2021 з відповідною інформацією та договір оренди у файлі «Договір оренди автотранспорту pdf» від 12.12.2021 та «Договір оренди авто + акт приймання pdf» від 30.12.2021. Відповідно до поданих документів встановлено, що учасником взято в оренду транспортні засоби і наявний договір оренди та свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів. Замовником в тендерній документації не вимагалося надання додаткового підтвердження наявності у власності транспортних засобів саме у орендодавця, чинне законодавство України не обмежує суб`єктів господарювання обов`язково передавати орендоване майно в оренду (суборенду"), а тому у замовника відсутні підстави для відхилення даної пропозиції та відсутнє порушення норм ЗУ «Про публічні закупівлі». Окрім того, відповідно до п. 2.2 Правил дорожнього руху України власник транспортного засобу, а також особа, яка використовує такий транспортний засіб на законних підставах, можуть передавати керування транспортним засобом іншій особі, що має при собі посвідчення водія на право керування транспортний засобом відповідної категорії. При цьому не вимагається в обов`язковому порядку укладати договір оренди (суборенди), договір купівлі-продажу, або договір про співпрацю або договір користування чи надання послуг. Наявність в користувача автотранспорту свідоцтва про його реєстрацію дає право користувачу на законних підставах використовувати його в будь-який спосіб на власний розсуд.

У відповідності до підпункту 5.4 пункту 5 «Кваліфікаційні критерії» відповідно до ст.16 ЗУ «Про публічні закупівлі» підстави, встановлені ст.17 цього ж закону та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством тендерної документації зазначено вимогу, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дня оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених підпунктами 5, 6, 12,13 частини першої та частиною другою ст.17 ЗУ «Про публічні закупівлі». Таким чином, вимогами підпункту 5.4 пункту 5 розділу передбачено надання ряду документів від переможця процедури закупівлі. На виконання цих вимог учасником ПП «Західсервіс-Агробуд» ці документи були подані в складі тендерної пропозиції у файлах «Довідка ДПС-pdf» від 12.12.2021 p/6097J20222659.KVT.p7s», «Довідка про несудимість від 12.12.2021 року, «Довідка про відсутність підстав відмова, pdf» від 12.12.2021. Таким чином, учасником переможцем подано всі документи, що вимагалися тендерною документацією та відсутні підстави для відхилення пропозиції. Ні ЗУ «Про публічні закупівлі», ні тендерною документацією не встановлено обов`язок завантаження документів з датою не раніше оприлюднення повідомлення про намір укладення договору. Тому, замовником не порушено норми вказаного вище закону.

Крім того, він на вимогу Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області направив пояснення з викладенням всіх обставин та заперечень, однак при складанні протоколу щодо нього державним аудитором ОСОБА_4 ці заперечення не було взято до уваги.

Також пояснив, що на даний час жодні роботи на підставі договору від 19 січня 2022 року не проводяться у зв`язку з відсутністю фінансування.

Заслухавши пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, вивчивши матеріали справи, приходжу до висновку, що беззаперечних доказів винуватості ОСОБА_1 під час розгляду справи не здобуто, з огляду на наступне.

Як встановлено під час розгляду справи, в якості доказів правопорушення, вчиненого ОСОБА_1 , надано: протокол про адміністративне правопорушення №13-05-0013/2022 від 12 квітня 2022 року; наказ про початок моніторингу від 07.02.2022 №75; лист Сектору захисту інтересів суспільства і держави ГУНП в Тернопільській області щодо проведення моніторингу та вжиття міри від 26.01.2022 №40/30/01-2022; висновок про результати моніторингу від 18.02.2022 №69; роздруківка з інформації щодо закупівлі UА-2021-11-25-008601-а оприлюднена в інформаційно- телекомунікаційній системі РгоZогго; Лист КНП «Борщівська міська лікарня» «Про надання інформації» від 21.03.2022; №01-21/324; Лист Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області щодо надання персональних даних від 15.03.2022 №131917-14/810-2022.

Відповідно до ст. 251 КУпАП України, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків та іншими документами.

Висновок про наявність чи відсутність в діях особи адміністративного правопорушення має бути зроблений на підставі всебічного, повного і об`єктивного дослідження всіх обставин справи в їх сукупності ( ст. 252 КУпАП).

Відповідно до статей 251,254 КУпАП, обов`язок надання доказів покладено на осіб, уповноважених складати протоколи про адміністративні правопорушення.

Згідно ст.280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також зясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до наказу директора КНП «Боршівська міська Лікарня» «Про уповноважену особу» № 7б-од від 05.08.2021. обов`язки Уповноваженої особи, відповідальної за організацію та проведення процедури закупівлі покладені на ОСОБА_1 , який зобов`язаний дотримуватись норм законодавства у сфері публічних закупівель та персонально відповідати за виконання покладених на нього функцій.

25 листопада 2021 року було оприлюднено оголошення за номером UА-2021-11-25-008601-а про проведення відкритих торгів на закупівлю «Капітальний ремонт частини приміщень Комунального некомерційного підприємства «Борщівська міська лікарня» Борщівської міської ради по вул.С.Бандери,108 в м.Борщеві Тернопільської області.

Згідно протоколу щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 04.01.2022 №1 уповноваженою особою прийнято рішення про намір укласти договір з переможцем процедури відкритих торгів ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД». 19.01.2022 між КНП «Боршівська міська лікарня» та ПП «ЗАХДСЕРВІС-АГРОБУД» укладено договір на суму 2 321 794,00 гривень.

Так, при складанні протоколу про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 за ч.3 ст.164-14 КУпАП державним аудитором Войцехівською Г.Л. зроблено висновок, що ОСОБА_1 вчинив порушення пункту 1 та 3 частини першої статті 31 та частини сьомої статті 33 Закону України «Про публічні закупівлі», яке полягає в тому, що він не відхилив пропозицію ПП «ЗАХІДСЕРВІС- АГРОБУД», так як учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 цього Закону, оскільки переможець процедури закупівлі не надав Замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини 1 та 2 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

Частиною 3 ст.164-14 КУпАП передбачена відповідальність службових (посадових), уповноважених осіб замовника за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації .

Відповідно до п.1 ч.1 ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі, зокрема, не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо переможець процедури закупівлі , зокрема, не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.

Статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачені підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі.

Так, частиною 1 статті, передбачено, що замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов`язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої статті 40 цього Закону) в разі, якщо:

- фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов`язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку ( пункт 5 частини першої статті 17);

- службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію (або уповноважена на підписання договору в разі переговорної процедури закупівлі), була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов`язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку (пункт 6 частини першої статті 17);

- службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яку уповноважено учасником представляти його інтереси під час проведення процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (пункт 12 частини першої статті 17);

- учасник процедури закупівлі має заборгованість із сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), крім випадку, якщо такий учасник здійснив заходи щодо розстрочення і відстрочення такої заборгованості у порядку та на умовах, визначених законодавством країни реєстрації такого учасника (пункт 13 частини першої статті 17).

Частиною 2 ст.17 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов`язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Учасник процедури закупівлі, що перебуває в обставинах, зазначених у частині другій цієї статті, може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі. Для цього учасник (суб`єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов`язався сплатити відповідні зобов`язання та відшкодування завданих збитків. Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, учаснику не може бути відмовлено в участі в процедурі закупівлі.

Згідно протоколу ОСОБА_1 при проведенні відкритих торгів на закупівлю «Капітальний ремонт частини приміщень Комунального некомерційного підприємства «Борщівська міська лікарня» Борщівської міської ради по вул.С.Бандери,108 в м.Борщеві Тернопільської області, не відхилив пропозицію ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД» у зв`язку з поданням у складі пропозиції договору з Борщівською міською радою від 21.08.2019 №520-2019 за предметом закупівлі «Капітальний ремонт приміщень харчоблоку ЗОШ ІIII ступенів №2 по вулиці Л.Курбаса,7 в м.Борщів Боршівського району Тернопільської області» без додатків, які є його невід`ємною частиною, та як цього вимагалося тендерною документацією, а саме: у підпункті 1.1.1 замовником зазначено вимогу, що наявність досвіду виконання аналогічних договорів підтверджується сканованими договорами з усіма додатками та змінами та актами виконаних робіт, що надається в складі пропозиції.

Відповідно до долученого до матеріалів справи ОСОБА_1 витягу з Тендерної документації «Капітальний ремонт частини приміщень Комунального некомерційного

підприємства "Борщівська міська лікарня" Борщівської міської ради по

вул. С. Бандери,108, в м. Борщеві, Тернопільської області» СРV (ДК 021:2015) Інші завершальні будівельні роботи - 45450000-6, а саме, п.1.1. Тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 Закону і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у цій тендерній документації з накладанням кваліфікованого електронного підпису (далі - КЕП), та завантаження 1 (одного) файлу у форматі РПР з дотримання вимог частини 3 статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі» з: 1.1.1. Інформаційна довідка, яка містить відомості про виконання аналогічних договорів (не менше 2-х) скріплена печаткою (у разі наявності) та підписом, із зазначенням посади. Наявність досвіду, виконання аналогічних договорів підтверджується сканованими договорами з усіма додатками та змінами та актами виконаних робіт, що надається в складі пропозиції (скановані документи повинні містити кольорові зображення печаток сторін договору). *Під аналогічними розуміються договори співставні за складом та характером робіт.

Як встановлено з матеріалів справи, а саме: роздруківки з інформації щодо закупівлі UА-2021-11-25-008601-а оприлюдненої в інформаційно-телекомунікаційній системі РгоZогго, зокрема з інформації про усунення порушення, наданої замовником; довідки про виконання аналогічних договорів від 10 грудня 2021 року №10/12/2021-2; копій відповідних договорів, встановлено, що на виконання вказаної вище вимоги тендерної документації учасником ПП «Західсервіс-Агробуд» в складі пропозиції надано довідку про виконання трьох аналогічних договорів, два з яких подано в повному обсязі з урахуванням дозавантаження документів протягом 24 годин з моменту повідомлення про усунення порушення, (файли: аналогічний договір l.pdf від 12.12.2021; аналогічний договір 2.pdf від 12.12.2021; аналогічний договір 3.pdf від 12.12.2021; аналогічній договір З повний.pdf від 30.12.2021, кошторисна документація аналогічний договір 2.pdf від 30.12.2021.

Відтак, ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД» в повному обсязі було подано договір, укладений з Борщівською міською радою №242-2021 від 06 квітня 2021 року «Капітальний ремонт ясельної групи Борщівського дошкільного закладу (ясла-садок) «Дзвіночок» по вул.Січових Стрільців,10 м.Борщів Тернопільської області» та договір, укладений з Головним управлінням Пенсійного фонду України Тернопільської області №198 від 04 серпня 2021 року «Капітальний ремонт частини приміщень адмінбудинку Головного управління Пенсійного фонду України в Тернопільській області за адресою: м.Борщів, вул.С.Бандери,19а, Тернопільська область».

Договір, укладений ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД» з Борщівською міською радою №520-2019 від 21 серпня 2019 року «Капітальний ремонт приміщень харчоблоку ЗОШ І-ІІІ ступенів №2 по вул.Л.Курбаса, 7 в м.Борщів Борщівського району Тернопільської області» поданий без додатків.

Отже, ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД» вимогу п.1.1. Тендерної документації щодо подання відомостей про виконання аналогічних договорів (не менше 2-х) та сканованих цих договорів з усіма додатками та змінами та актами виконаних робіт, що надається в складі пропозиції, дотримано в повному обсязі та надано відомості про виконання аналогічних договорів (не менше 2-х) та сканкопії таких договорів з додатками.

Також згідно протоколу ОСОБА_1 при проведенні відкритих торгів на закупівлю «Капітальний ремонт частини приміщень Комунального некомерційного підприємства «Борщівська міська лікарня» Борщівської міської ради по вул.С.Бандери,108 в м.Борщеві Тернопільської області, не відхилив пропозицію ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД» у зв`язку з поданням у складі пропозиції довідки «Про наявність обладнання, інструментів та техніки фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 та акт приймання-передачі від 21.11.2021 до договору оренди транспортного засобу №01/11/21-1 від 01.11.2021, свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу зареєстрованого в Центрі ДАІ 3217 21.01.2015, де право власності вищезазначеного автотранспорту належить ОСОБА_3 , з яким відсутні будь-які договори про співпрацю, користування, надання послуг та інше.

Відповідно витягу з Тендерної документації «Капітальний ремонт частини приміщень Комунального некомерційного підприємства "Борщівська міська лікарня" Борщівської міської ради по вул. С. Бандери,108, в м. Борщеві, Тернопільської області» СРV (ДК 021:2015) Інші завершальні будівельні роботи - 45450000-6, а саме, п.1.1.3. Довідка в довільній формі про наявність необхідного обладнання та матеріально - технічної бази, які будуть залучені при виконанні даних робіт, із зазначенням типу/марки і кількість обладнання, будівельних машин і механізмів, власне чи орендоване (чи знаходиться у користуванні, чи надаються послуги таким обладнанням, механізмами, машинами тощо), найменування орендодавця (надавала послуг тощо), з обов`язковим наданням документів, що підтверджують право власності або користування або залучення або договір оренди (суборенди), або договір купівлі - продажу, або договір про співпрацю, або договір користування чи надання послуг) та свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів/свідоцтв про реєстрацію машини, які вказані у довідці.

Так, згідно роздруківки з інформації щодо закупівлі UА-2021-11-25-008601-а оприлюдненої в інформаційно-телекомунікаційній системі РгоZогго, зокрема, з інформації про усунення порушення, наданої замовником, учасником ПП «Західсервіс-Агробуд» у складі пропозицій, подано довідку файл «Довідка обладнання pdf» від 12.12.2021 та «Довідка обладнання pdf» від 30.12.2021 з відповідною інформацією та договір оренди у файлі «Договір оренди автотранспорту pdf» від 12.12.2021 та «Договір оренди авто», акт приймання pdf» від 30.12.2021.

У листі сектору захисту інтересів суспільства і держави ГУНП в Тернопільській області від 26 січня 2022 року №40/30/01-2022 міститься інформація про те, що під час аналізу відкритих торгів на закупівлю UА-2021-11 -25-008601-а «Капітальний ремонт частини приміщень Комунального некомерційного підприємства «Борщівська міська лікарня» Борщівської міської ради встановлено, що ПП «Західсервіс-Агробуд», яке в подальшому визнано переможцем, та укладено, договір, у складі своєї пропозиції подає договір оренди автотранспорту № 01/11/21-1 від 01.11.2021 укладений із ФОП ОСОБА_2 , згідно якого ОСОБА_2 передає у тимчасове користування приналежний на праві приватної власності: навантажувач телескопічний марки-ЮВ 536060, д.н.з. НОМЕР_1 ; автокран Урал 10-20 Т-С, д.н.з. НОМЕР_2 ; самоскид МАЗ , д.н.з. НОМЕР_3 . До вказаного договору додано акт приймання-передачі від 21.11.2021 та свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу, із якого вбачається, що власником автокрану Урал 10-20 Т-С, д.н.з. НОМЕР_2 є ОСОБА_3 , хоча у складі пропозиції ПП «Західсервіс-Агробуд» відсутні будь які документи, що надають право ОСОБА_2 користуватись чи передавати у суборенду автокран. Відтак пропозиція ПП «Західсервіс-Агробуд» не відповідає вимогам, які встановлені та затверджені замовником.

Згідно договору оренди автотранспорту № 01/11/21-1 від 01.11.2021 укладеного ПП «Західсервіс-Агробуд» із ФОП ОСОБА_2 , акту приймання-передачі від 21.11.2021, ОСОБА_2 передає у тимчасове користування ПП «Західсервіс-Агробуд» приналежний на праві приватної власності: навантажувач телескопічний марки-ЮВ 536060, д.н.з. НОМЕР_1 ; автокран Урал 10-20 Т-С, д.н.з. НОМЕР_2 ; самоскид МАЗ , д.н.з. НОМЕР_3 .

Згідно свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу НОМЕР_4 власником автокрану Урал 10-20 Т-С, д.н.з. НОМЕР_2 є ОСОБА_3 .

У процесі розгляду справи також встановлено, що учасником ПП «Західсервіс-Агробуд» у складі пропозицій було подано довідку №10/12/2021-21 від 10 грудня 2021 року про наявність обладнання, інструментів та техніки для виконання робіт, у якій зазначено про наявність окрім орендованого автокрану Урал 10-20Т-С, рік випуску 1991, номер шасі НОМЕР_5 , номерний знак НОМЕР_2 , ряду іншого обладнання, інструментів та техніки.

Згідно протоколу ОСОБА_1 вмінено у вину саме те, що: ПП «Західсервіс-Агробуд» у складі пропозиції подано довідку «Про наявність обладнання, інструментів та техніки фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 та акт приймання-передачі від 21.11.2021 до договору оренди транспортного засобу №01/11/21-1 від 01.11.2021, свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу зареєстрованого в Центрі ДАІ 3217 21.01.2015, де право власності вищезазначеного автотранспорту належить ОСОБА_3 , з яким відсутні будь-які договори про співпрацю, користування, надання послуг та інше.

Проте, з урахуванням наведеного вище, під час розгляду справи, не знайшло свого підтвердження зазначене у протоколі про адміністративне правопорушення, твердження щодо того, що пропозиція ПП «Західсервіс-Агробуд» не відповідає вимогам, які встановлені та затверджені замовником.

Так, відповідно до тендерної документації, а саме п.1.1.3. учасник торгів мав надати замовнику довідку в довільній формі про наявність необхідного обладнання та матеріально - технічної бази, які будуть залучені при виконанні даних робіт, із зазначенням типу/марки і кількість обладнання, будівельних машин і механізмів, власне чи орендоване (чи знаходиться у користуванні, чи надаються послуги таким обладнанням, механізмами, машинами тощо), найменування орендодавця (надавача послуг тощо), з обов`язковим наданням документів, що підтверджують право власності або користування або залучення або договір оренди (суборенди), або договір купівлі - продажу, або договір про співпрацю, або договір користування чи надання послуг) та свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів/свідоцтв про реєстрацію машини, які вказані у довідці.

Однак, до матеріалів справи не додано докази на підтвердження того, що саме автокран Урал 10-20Т-С, рік випуску 1991, номер шасі НОМЕР_5 , номерний знак НОМЕР_2 , серед ряду іншого обладнання, інструментів та техніки які запропонував у свої пропозиції ПП «Західсервіс-Агробуд», є необхідною технікою, яка буде залучена при виконанні робіт «Капітальний ремонт частини приміщень Комунального некомерційного підприємства «Борщівська міська лікарня» Борщівської міської ради, оскільки відповідно до тендерної документації, а саме п.1.1.3 конкретних вимог щодо цього поставлено не було.

Крім того, згідно акту приймання-передачі від 21 листопада 2021 року до договору оренди транспортного засобу №01/11/21-1 від 01.11.2021 року орендодавець - фізична особа - підприємець ОСОБА_2 передала серед іншого, а орендар ПП «Західсервіс-Агробуд» прийняв автокран Урал 10-20Т-С, рік випуску 1991, номер шасі НОМЕР_5 , номерний знак НОМЕР_2 , зареєстрований в Центр ДАІ 3217 21.01.2015 року та підтвердили, що зазначений вище транспортний засіб на момент передачі знаходиться в належному стані і є придатний до експлуатації.

Також, відповідно до 2.2.Правил дорожнього руху України власник транспортного засобу, а також особа, яка використовує такий транспортний засіб на законних підставах, можуть передавати керування транспортним засобом іншій особі, що має при собі посвідчення водія на право керування транспортним засобом відповідної категорії. Власник транспортного засобу може передавати такий засіб у користування іншій особі, що має посвідчення водія на право керування транспортним засобом відповідної категорії, передавши їй реєстраційний документ на цей транспортний засіб.

З огляду на наведене, фактична наявність у ФОП ОСОБА_2 реєстраційного документа на транспортний засіб - автокран Урал 10-20Т-С, рік випуску 1991, номер шасі НОМЕР_5 , номерний знак НОМЕР_2 , власником якого є ОСОБА_3 , а також те, що договір оренди цього транспортного засобу №01/11/21-1 від 01.11.2021 року є чинним свідчить про те, що такий транспортний засіб використовується на законних підставах, і щодо нього відсутні будь-які спори. Іншого під час розгляду справи не встановлено.

Відтак, у замовника не було підстав для відхилення даної пропозиції та відсутнє порушення норм ЗУ «Про публічні закупівлі».

Також згідно протоколу ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД», як переможець торгів не надав замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини 1 та 2 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі Закон №922), однак замовник, в порушення пункту 1 та пункту 3 частини першої статті 31 Закону №922 та частини сьомої статті 33 Закону №922 не відхилив пропозицію ПП «ЗАХІДСЕРВІС-АГРОБУД», так як учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та так як переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону. Як наслідок. 19.01.2022 між КНП «Боршівська міська лікарня» та ПП «ЗАХДСЕРВІС-АГРОБУД» укладено договір на суму 2 321 794,00 гривень.

У відповідності до підпункту 5.4 пункту 5 «Кваліфікаційні критерії» відповідно до ст.16 ЗУ «Про публічні закупівлі» підстави, встановлені ст.17 цього ж закону та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством тендерної документації зазначено вимогу, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дня оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених підпунктами 5, 6, 12,13 частини першої та частиною другою ст.17 ЗУ «Про публічні закупівлі».

Отже, вимогами підпункту 5.4 пункту 5 розділу передбачено надання ряду документів від переможця процедури закупівлі.

Згідно Витягу з Тендерної документації «Капітальний ремонт частини приміщень Комунального некомерційного підприємства "Борщівська міська лікарня" Борщівської міської ради по вул. С. Бандери,108, в м. Борщеві, Тернопільської області» СРУ (ДК 021:2015) Інші завершальні будівельні роботи - 45450000-6, «Кваліфікаційні критерії відповідно до статті 16 Закону, підстави, встановлені статтею 17 Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством», а саме п.5.4. Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону, а саме: довідка, видана Департаментом інформатизації МВС України (територіальним органом з надання сервісних послуг МВС України), та щодо (не)притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України. Зазначена довідка надається щодо осіб (особи), визначених згідно п. 5, 6, частини 1 ст. 17 Закону; довідка, складена учасником у довільній формі, що підтверджує відсутність підстави, передбаченої п. 12 частини 1 ст.17 Закону; довідка, складена учасником у довільній формі, що підтверджує відсутність підстави, передбаченої абзацом 1 ч. 2 ст. 17 Закону, або інформація у довільній формі, що підтверджує вжиття заходів для доведення надійності учасника, згідно абзацу 2 ч. 2 ст. 17 Закону.

Як встановлено з матеріалів справи, зокрема згідно: роздруківки з інформації щодо закупівлі UА-2021-11-25-008601-а оприлюдненої в інформаційно-телекомунікаційній системі РгоZогго, а саме з інформації про усунення порушення, наданої замовником; довідки МВС серія ІІА №2708195; довідки ПП «Західсервіс-Агробуд» про відсутність підстав про відмову від 10 грудня 2021 року №10/12/2021-1; довідку про відсутність заборгованості від 06 грудня 2021 року (дійсна до 15 грудня 2021 року), учасник ПП «Західсервіс-Агробуд» подав вказані вище документи, як учасник торгів, в складі тендерної пропозиції у файлах «Довідка ДПС-pdf» від 12.12.2021 p/6097J20222659.KVT.p7s», «Довідка про несудимість від 12.12.2021 року, «Довідка про відсутність підстав відмова, pdf» від 12.12.2021.

Тобто, ПП «Західсервіс-Агробуд» подав усі необхідні документи, що вимагалися тендерною документацією та ЗУ «Про публічні закупівлі», як учасник процедури закупівлі, а не як переможець процедури закупівлі і зробив це ще до оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Таким чином, під час розгляду справи не здобуто доказів на підтвердження того, що ПП «ЗАХІДСЕРВІС- АГРОБУД», як учасник процедури закупівлі, не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 цього Закону, та так як переможець процедури закупівлі не надав Замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини 1 та 2 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відтак, відсутні порушення ОСОБА_1 пункту 1 та 3 частини першої статті 31 та частини сьомої статті 33 Закону України «Про публічні закупівлі», яке полягає в тому, що він не відхилив пропозицію

Відповідно до вимог ст.245 КУпАП завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є, зокрема, своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи та вирішення її в точній відповідності з законом.

За змістом ст.ст.279, 280 КУпАП, справа про адміністративне правопорушення має суддею розглядатись лише у межах тих обставин, які зазначені у протоколі про таке порушення.

Відповідно до ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.247 КУпАП, провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Сукупність досліджених під час розгляду справи доказів, їх оцінка, свідчать, що матеріали справи не містять достатніх та належних доказів вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП, а тому провадження по справі підлягає до закриття у відповідності до п.1 ст.247 КУпАП у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КК України.

Керуючись ст. 245, п.1 ст.247, ст.ст. 251-252, 266, 284 КУпАП,-

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 за ч.3 ст.164-14 КУпАП закрити за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова може бути оскаржена через Борщівський районний суд Тернопільської області до Тернопільського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя