ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.12.2022 Справа №607/18539/22

Провадження № 3/607/8637/2022

Суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області Делікатна Л.В. розглянувши матеріали, які надійшли з Тернопільського районного управління поліції ГУНП в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, непрацюючої, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч.1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №734868 від 01 листопада 2022 року було виявлено громадянку ОСОБА_1 , яка здійснює продаж дорогого брендового одягу через свою інстраграм сторінку «@ lana.g.store» без державної реєстрації, як суб`єкта господарювання.

ОСОБА_1 в судовому засіданні вину у вчиненні адміністративного правопорушення не визнала, вказавши, що вона не здійснює підприємницьку діяльність. Її сторінка створена для продажу власних речей, які їй більше не підходять. Власний одяг продає за мінімальною ціною, щоб звільнити місце у власному гардеробі. Жодних дорогих брендових речей вона не продає, у її використанні лише звичайний бюджетний одяг.

Заслухавши пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , дослідивши матеріали справи, суд прийшов до наступного висновку.

Частиною 1 ст. 164 КУпАП передбачено відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Нормами ст. 280 КУпАП визначено, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язані з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Уповноваженою на складання протоколу про адміністративне правопорушення особою ОСОБА_1 інкримінується порушення ч. 1 ст. 164 КУпАП, а саме провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання.

Відповідно до ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

Статтею 42 Господарського кодексу України передбачено, що підприємництво як вид господарської діяльності - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до роз`яснень, викладених в постанові Пленуму Верховного Суду України від 25 квітня 2003 року № 3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини в сфері господарської діяльності», під господарською діяльністю слід розуміти діяльність фізичних і юридичних осіб, пов`язану з виробництвом чи реалізацією продукції (товарів), виконанням робіт чи наданням послуг з метою одержання прибутку (комерційна господарська діяльність) або без такої мети (некомерційна господарська діяльність). Підприємницька діяльність є одним із видів господарської діяльності, обов`язкові ознаки якої - безпосередність, систематичність її здійснення з метою отримання прибутку (п.2).

У п. 4 вищевказаної постанови вказано, що під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Таким чином, важливими ознаками господарської діяльності є її систематичність (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) та здійснення суб`єктом на власний ризик з метою одержання прибутку.

При цьому, складаючи протокол про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 164 КУпАП уповноважена особа зобов`язана довести наявність таких ознак у діях особи, тобто наявність усіх ознак об`єктивної сторони адміністративного правопорушення, передбачених диспозицією вказаної статті.

На доведення вини ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованого правопорушення, до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №734868 від 14 грудня 2022 року долучено:

- лист Головного управління ДПС у Тернопільській області від 25 листопада 2022 року №5279/5/19-00-07-04-08 згідно якого, здійснивши аналіз наявних баз даних, встановлено, що громадянка ОСОБА_1 здійснює продаж дорого брендового одягу через інстраграм сторінку @lana.g.store без державної реєстрації фізичної особи-підприємця;

- письмові пояснення ОСОБА_1 від 14 грудня 2022 року, які узгоджуються з наданими нею в судовому засіданні;

- фото таблицю з інстаграм сторінки @ lana.g.store;

- рапорт пом. ДОП СДОП ВППП Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області Кучер А. згідно якого встановлено, що надійшло звернення щодо торгівлі дорого брендового одягу в мережі інтернет без державної реєстрації фізичної особи-підприємця. В ході проведення огляду сторінки @ lana.g.store соціальної мережі «Інстаграм» було встановлено, що на зазначеній сторінці присутні фотографії продажу брендового одягу;

- два диски з відеозаписом із нагрудних камер працівників поліції, на яких зафіксовано процес складення адміністративних матеріалів відносно ОСОБА_1 та огляд інстаграм сторінки @ lana.g.store.

Проте, в матеріалах справи відсутні докази того, що метою здійснення ОСОБА_1 торгівлі було отримання прибутку, яка є обов`язковою умовою здійснення господарської діяльності, оскільки протокол про адміністративне правопорушення не містить відомостей щодо того чи від продажу отримані будь-які грошові кошти, а саме: відсутні чеки, квитанції, ордери, розписки.

Відсутні також обґрунтування порушення ч. 1 ст. 164 КУпАП, а саме: кому ОСОБА_1 продавала одяг, у якій кількості, скільки разів здійснила продаж, також не вказано жодного свідка, який би міг підтвердити факт продажу.

Окрім цього, не спростовано твердження особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, про те, що це її особисті речі, які вона придбала раніше, відтак, не доведено, що після їх повторного продажу ОСОБА_1 отримала прибуток.

Таким чином, отримання прибутку ОСОБА_1 від здійснення господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання не підтверджується жодними доказами, які наявні у матеріалах справи.

Згідно ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Статтею 252 КУпАП визначено, що орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю в зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вище викладене, вважаю, що в матеріалах справи відсутні належні докази того, що ОСОБА_1 отримувала доходи від здійснення господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкт господарювання, у зв`язку з чим провадження у справі підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 7, 9, 164, 247, 251, 254, 256, 280, 283, 284 КУпАП, суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження в адміністративній справі відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП - закрити, в зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області.

CуддяЛ. В. Делікатна