Справа № 577/4665/22
Провадження № 3/577/1655/22
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"20" грудня 2022 р. м. Конотоп

Суддя Конотопського міськрайонного суду Сумської області Ярмак О.М., розглянувши справу про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка с. Чорнотичі Сосницького району Чернігівської області, українця, громадянина України, працює водієм ПП «Сосницькі аграрні інвестиції», зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків не встановлений, раніше до адміністративної відповідальності не притягувалася, паспорт громадянина України серії НОМЕР_1 , виданий Сосницьким РС УДМС України в Чернігівській області 19 лютого 2015 року,

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, -

В С Т А Н О В И В:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 768888 ОСОБА_1 вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 4 ст. 164 КУпАП, оскільки він 02 грудня 2022 року близько 12 год. 10 хв. по вул. Сумській в м. Конотопі Сумської області транспортним засобом «МАЗ 5337 АЦ-9» державний реєстраційний номер НОМЕР_2 здійснював перевезення дизельного палива у кількості 8 850 л. без відповідних документів та без реєстрації у Єдиному реєстрі акцизних накладних.

ОСОБА_1 у судове засідання не з`явився, про час і місце розгляду справи про адміністративне правопорушення був повідомлений у встановленому законом порядку (а.с. 25а ).

Захисник ОСОБА_1 адвокат Дерев`янко О.В. надала заяву про розгляд справи про адміністративне правопорушення без її участі та без участі ОСОБА_1 , у якій прохає врахувати надані нею письмові пояснення, а також закрити провадження у справі про адміністративне правопорушення (а.с. 26).

Із письмових пояснень ОСОБА_1 вбачається, що він не визнає свою вину у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, посилаючись на те, що вказана норма є бланкетною нормою та для повного визначення ознак складу вказаного правопорушення відсилає до інших нормативно-правових актів. В той же час у протоколі про адміністративне правопорушення відсутні посилання на конкретні норми спеціального закону, які на думку працівника поліції порушив ОСОБА_1 .

Крім того притягнення особи до адміністративної відповідальності можливе за умови наявності в її діянні складу адміністративного правопорушення. При цьому об`єктом вказаного правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності. Під визначенням господарської діяльності розуміється будь- яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу, у разі, коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Відповідно до п.п. 14.1.224-1 п. 14.1 ст. 14 ПК України не є розпорядником акцизного складу пересувного суб`єкт господарювання (перевізник, експедитор), який здійснює транспортування пального або спирту етилового, а відповідно до абзацу першого п.п. 230.1.5. п. 230.1 ст. 230 ПК України в Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий повинні обліковуватися транспортні засоби, що використовуються суб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній території України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки.

В абз. 2 пп. 230.1.5 п. 230.1 ст. 230 ПК України зазначено, що включення (виключення) транспортних засобів до (з) Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий, здійснюється автоматично на підставі даних акцизних накладних, зареєстрованих в Єдиному реєстрі акцизних накладних, або на підставі заявок на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними Такі заявки подаються суб`єктами господарювання, які не є розпорядниками акцизних складів органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику до переміщення митною територією України у транспортних засобах, які не є акцизними складами пересувними, власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки.

З наведеного слідує, що саме такі суб`єкти господарювання є суб`єктами правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

Проте ОСОБА_1 працює водієм автотранспортних засобів ПП «Сосницькі аграрні інвестиції». До протоколу про адміністративне правопорушення не долучені докази, що ОСОБА_1 є посадовою особою суб`єкта господарської діяльності чи особою, яка реалізує пальне, яка зобов`язана зареєструвати примірник акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних чи заповнювати заявки на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними. Прохає закрити провадження у справі про адміністративне правопорушення за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП (а.с. ).

Статтею 245 КУпАП передбачено, що завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, повне і об`єктивне з`ясування всіх обставин справи, вирішення її у точній відповідності із законом.

Адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом

передбачено адміністративну відповідальність (ст. 9 КУпАП).

Відповідно до приписів положення ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний зокрема з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

За змістом статті 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками.

Необхідно зауважити, що порядок збору та процесуального закріплення доказів визначений законодавством України про адміністративні правопорушення, а тому як доказ протокол про адміністративне правопорушення може бути використаний у відповідній справі тільки в тому випадку, якщо він складений в порядку і з джерел, передбачених законом.

Вимоги до протоколу про адміністративне правопорушення як джерела доказів визначені ст. 256 КУпАП, зокрема передбачено, що у протоколі про адміністративне правопорушення. крім іншого, мають бути зазначені суть адміністративного правопорушення та нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення.

Відповідно п. 9 розділу ІІ Інструкції з оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення в органах поліції, затв. наказом МВС України від 06.11.2015 № 1376, при складанні протоколу про адміністративне правопорушення в ньому зазначаються, зокрема: у графі «дата, час, місце вчинення і суть учиненого адміністративного правопорушення» - суть адміністративного правопорушення (повинна точно відповідати ознакам складу адміністративного правопорушення, зазначеним у статті КУпАП, за якою складено протокол). З наведеного витікає, що суть адміністративного правопорушення повинна бути викладена таким чином, щоб було зрозуміло, де та за яких обставин воно було вчинене, в яких саме діях або бездіяльності відобразилося. Фактично опис суті правопорушення має відповідати диспозиції правової норми, яка передбачає відповідальність за вказане правопорушення. При її викладенні необхідно відображати склад адміністративного правопорушення: об`єкт, об`єктивну сторону, дані про суб`єкт та суб`єктивну сторону проступку.

Відповідно до ч. 4 ст. 164 КУпАП відповідальність за вказаною нормою закону несуть особи за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, не зазначеними у митних деклараціях при переміщенні пального або спирту етилового митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним підпунктом «а» пункту 2 частини другої статті 91 Митного кодексу України, або в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне або спирт етиловий у таких транспортних засобах, або в заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Таким чином, відповідальність за ч. 4 ст. 164 КУпАП передбачена для суб`єктів господарювання за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами з порушенням вимог нормативно-правових актів, які регламентують порядок такого переміщення.

Вказана норма закону є бланкетною та відсилає до інших нормативно-правових актів.

У протоколі про адміністративне правопорушення, який складений у відношенні ОСОБА_1 взагалі не зазначений нормативно-правовий акт, вимоги якого він порушив.

Крім того при викладенні суті вчиненого ОСОБА_1 адміністративного правопорушення лише зазначено, що він не мав відповідних документів на переміщення пального, але не конкретизовано яких саме.

При цьому слід зауважити, що суд не вправі самостійно вносити доповнення, зміни у протоколи про адміністративні правопорушення, оскільки це є недопустимим та буде свідчити про необ`єктивність, упередженість судді при розгляді справи, порушенням права на захист, рівності сторін процесу.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Малофєєва проти Росії», серед іншого зазначено, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принцип рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

Відповідно до п.п. 14.1.224-1 п. 14.1 ст. 14 ПК України, розпорядник акцизного складу пересувного - суб`єкт господарювання - платник акцизного податку, який є власником пального або здійснює діяльність з виробництва спирту етилового та який з використанням транспортного засобу незалежно від того, кому належить такий транспортний засіб: реалізує або зберігає пальне; ввозить пальне на митну територію Україні, з якого сплачено акцизний податок або на умовах, визначених статтею 229 цього Кодексу.

Не є розпорядником акцизного складу пересувного суб`єкт господарювання (перевізник, експедитор), який здійснює транспортування пального або спирту етилового;

Абзацем першим п.п. 230.1.5. п. 230.1 ст. 230 ПК України передбачено, що транспортні засоби, що набули статусу акцизних складів пересувних, а також транспортні засоби, що використовуються суб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній території України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки, повинні обліковуватися в Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий, створення та ведення якого забезпечується центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, у порядку, затвердженому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику.

В абз. 2 пп. 230.1.5 п. 230.1 ст. 230 ПК України зазначено, що включення (виключення) транспортних засобів до (з) Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий, здійснюється автоматично на підставі даних акцизних накладних, зареєстрованих в Єдиному реєстрі акцизних накладних, або на підставі заявок на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними

Переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, які не зазначені у заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, які надіслані органу ДПС, заборонено (абз. 3 пп. 230.1.5 п. 230.1 ст. 230 ПК України).

У разі виявлення фактів переміщення та (або) зберігання пального або спирту етилового з використанням транспортних засобів, які не зазначені у заявках на переміщення пального або спирту, відповідні контролюючі органи тимчасово (до винесення рішення суду) вилучають таке пальне та транспортні засоби з вільного обігу й подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію) (абз. 2 п. 228.3 ст. 228 ПК України).

З наведеного слідує, що заявки на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними подають суб`єкти господарювання, що не є розпорядниками акцизного складу, до переміщення митною територією України в транспортних засобах, які не є акцизними складами пересувними, власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки.

Вказані суб`єкти господарювання і є суб`єктами правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГК України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 55 ГК України суб`єктами господарювання є учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Згідно ст. 42 ГК України встановлено, що підприємництвом є самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Отже, необхідною ознакою господарської діяльності є її систематичність.

Як орієнтує Пленум Верховного Суду України у п. 4 своїй постанові «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» від 25 квітня 2003 року № 3, систематичною вважається діяльність у разі, коли продаж товарів, надання послуг з метою отримання прибутку здійснюється особою безпосередньо, самостійно не менш ніж 3 рази протягом календарного року.

При цьому з протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 768888 від 02 грудня 2022 року вбачається, що ОСОБА_1 працює водієм ПП «Сосницькі аграрні інвестиції».

Господарської діяльності з перевезення пального ОСОБА_1 не здійснював, що свідчить про те, що він не є суб`єктом правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

Крім того, відповідно до ст. 231.1 ПК України платник податку при реалізації пального зобов`язаний скласти в електронній формі акцизну накладну за кожним кодом товарної підкатегорії згідно з УКТ ЗЕД реалізованого пального та зареєструвати її в Єдиному реєстрі акцизних накладних з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи.

Отже, обов`язок щодо складання акцизної накладної покладено на особу, яка реалізує пальне.

Згідно ст. 231.3 ПК України, акцизна накладна складається платником податку в день реалізації пального або спирту етилового при кожній повній або частковій операції з реалізації пального або спирту етилового.

Така особа зобов`язана зареєструвати перший примірник акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних, а другий примірник такої акцизної накладної в день її складання надіслати розпоряднику акцизного складу - отримувачу пального або спирту етилового.

При цьому суб`єкт господарювання, від якого переходить право власності на таке пальне або спирт етиловий, вважається особою, яка реалізує пальне, а суб`єкта господарювання, до якого переходить право власності на таке пальне або спирт етиловий, вважається отримувачем пального або спирту етилового.

При складанні вказаного протоколу про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 зазначив, що підстави для складання вказаного протоколу відсутні (а.с. 2).

Частиною 2 ст. 251 КУпАП передбачено, що обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

З долучених до протоколу про адміністративне правопорушення доказів вбачається, що станом на 02 грудня 2022 року ОСОБА_1 мав при собі документи на право керування транспортним засобом «МАЗ 5337 АЦ-9» державний реєстраційний номер НОМЕР_2 , власником якого є ПП «Сосницькі аграрні інвестиції» (а.с. 13, 14). У нього були наявні паспорт якості на пальне (а.с. 12), товарно-транспортна накладна на відпуск нафтопродуктів № Р 11169 від 01 грудня 2022 року на паливо дизельне об`ємом 8 850 л (а.с. 15).

З листа ДПС від 01 грудня 2022 року вбачається, що станом на 10 год. 02 хв. 02 грудня 2022 року транспортний засіб «МАЗ 5337 АЦ-9» державний реєстраційний номер НОМЕР_2 не був зареєстрований як акцизний склад пересувний. Разом з тим на вказаний транспортний засіб ПП «Сосницькі аграрні інвестиції» здійснено реєстрацію 11 заявок на переміщення пального з терміном дії з 29 листопада 2022 року до 28 грудня 2022 року. Дата реєстрації першої заявки 28 листопада 2022 року о 12 год. 01 хв.

Відповідно до п. 69.4 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» у разі неможливості зареєструвати акцизну накладну в Єдиному реєстрі акцизних накладних дозволяється переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами за наявності товарно-транспортної накладної, яка повинна містити всю інформацію, що має міститися у відповідній акцизній накладній, яка повинна бути зареєстрована в Єдиному реєстрі акцизних накладних, протягом строків, визначених у цьому пункті (а.с. 9).

Статтею 231.1 ПК України, що в акцизній накладній зазначається повна або скорочена назва юридичної особи або прізвище, ім`я та по батькові фізичної особи, зареєстрованої як платник акцизного податку, - особи, яка реалізує пальне або спирт етиловий;г) код ЄДРПОУ (для юридичних осіб) або реєстраційний номер облікової картки платника податків (для фізичних осіб) особи, яка реалізує пальне або спирт етиловий, та суб`єкта господарювання - отримувача пального або спирту етилового; повна або скорочена назва юридичної особи або прізвище, ім`я та по батькові фізичної особи - суб`єкта господарювання - отримувача пального або спирту етилового; опис пального або спирту етилового; обсяг пального в літрах, приведених до температури 15° C, або обсяг спирту етилового в декалітрах 100-відсоткового спирту, приведених до температури 20° C; номер реєстрації транспортного засобу в уповноважених органах відповідної держави та тип і ємність транспортного засобу - акцизного складу пересувного.

Вказані відомості були наявні у товарно-транспортній накладній на відпуск нафтопродуктів № Р 11169 від 01 грудня 2022 року.

Згідно вказаної товарно-транспортної накладної у господарській операції з транспортування дизельного пального приймали участь:

- ТОВ «Нафтобізнес Контракт» - замовник (платник) та постачальник;

- ПП «Сосницькі аграрні інвестиції» - вантажоодержувач;

Вказані підприємства є суб`єктами господарювання та саме ПП «Сосницькі аграрні інвестиції» як суб`єкт господарювання, здійснювало перевезення пального як перевізник від ТОВ «Нафтобізнес Контракт» .

Безпосереднє перевезення дизельного пального транспортним засобом «МАЗ», державний реєстраційний номер НОМЕР_2 , здійснював ОСОБА_1 як водій ПП «Сосницькі аграрні інвестиції

Враховуючи вищевикладене, що переміщення пального 02 грудня 2022 року здійснювалося ПП «Сосницькі аграрні інвестиції»», в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

Згідно ст. 7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП передбачено, що провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що провадження у справі підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП .

Керуючись ч. 4 ст. 164, п. 1 ст. 247, ст. ст. 245, 251, 256, 284 КУпАП, -

П О С Т А Н О В И В :

Закрити провадження в справі про адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_1 за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

Постанова може бути оскаржена до Сумського апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її винесення.

Суддя: О. М. Ярмак