Провадження № 3/686/105/22
ПОСТАНОВА

іменем України

06.12.22

м. Хмельницький

Суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області Салоїд Н.М., розглянувши матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, працюючого директором ХКП «Спецкомунтранс», місце проживання АДРЕСА_1

за ч.3 ст.164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

встановив:

Із складеного протоколу про адміністративне правопорушення № 13-07-0029/2021 року головним державним аудитором відділу контролю у сфері закупівель Управління Західного офісу Держаудитслужби у Хмельницькій області Волинцем М.С. убачається, що при здійсненні перевірки закупівлі за номером ID: UA-2020-02-11-001302-с, проведеної ХКП «Спецкомунтранс» виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме: внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

Перевіркою закупівлі встановлено, що за результатами тендеру ХКП «Спецкомунтранс» укладено договір від 15.04.2020 № 27ПК-12719/20 на закупівлю бензину А-92 на суму 919800,00грн. та договір від 15.04.2020 №27ПК-12723/20 на закупівлю дизельного палива з переможцем процедур закупівлі Приватним підприємством «ОККО-Контакт» на суму 1 587 600,00 грн. На дату укладення Договору № 27ПК-12719/20 сторони узгодили істотні умови договору, в тому числі ціну за одиницю товару, яка згідно додатку 1 «Специфікація» до Договору № 27ПК-12719/20 становила: ціна за 1 літр бензину марки А 92 склала 21,90 грн. з ПДВ. На дату укладання Договору №27ПК-12723/20 сторони узгодили істотні умови договору, в тому числі ціну за одиницю товару, яка згідно додатку 1 «Специфікація» до Договору №27ПК-12723/20 становила: ціна за 1 літр дизельного палива склала 21.6 грн. з ПДВ.

Пунктом 1 наказу директора ХКП «Спецкомунтранс» ОСОБА_1 від 08.01. 2019 «47-а «Про призначення голови тендерного комітету» директор ОСОБА_1 визначений головою тендерного комітету.

Пунктом 2.7 розділу 2 Положення про тендерний комітет ХКП «Спецкомунтранс» щодо організації та проведення процедур закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти, затвердженого наказом Підприємства від 18.01.2016 №9-а визначено, що голова тендерного комітету організовує його роботу і несе персональну відповідальність за виконання покладених на комітет функцій.

Підпунктами 2 пунктів 11.11 розділів ХІ «Інші Умови» Договорів № 27ПК-1219/20, № 27ПК-12723/20 встановлено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі. Внесення таких змін можливе за наявності пред`явленого учасником обґрунтованого документального підтвердження коливання ціни такого товару на ринку, отриманого від уповноваженого органу. Документ, що подається постачальником повинен містити інформацію про ринкову (середньо ринкову) ціну на товар станом на дату укладання договору та ринкову (середньо ринкову) ціну на товар станом на момент укладання додаткової угоди.

29.01.2021, 05.02.2021 та 13.05.2021 голова тендерного комітету ОСОБА_1 , перебуваючи за місцем роботи за адресою: вул. Толстого, буд. 1, м. Хмельницький, Хмельницька обл., допустив порушення законодавства про закупівлі в частині внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

Так, додатковою угодою від 29.01.2021 № 1 до Договору № 27ПК-12719/20 внесено зміни до істотних умов Договору на підставі пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону від 25 грудня 2015 року № 922-VIII «Про публічні Закупівлі» (далі Закон № 922-VIII) внаслідок чого з 30.01.2021 збільшено ціну вартості бензину А-92 за одиницю товару на 10% до 24,09 грн./л з ПДВ.

Додатковою угодою від 05.02.2021 № 2 до Договору № 27ПК-12719/20 внесено зміни до істотних умов Договору на підставі пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону № 922-VIII внаслідок чого з 05.02.2021 збільшено ціну вартості бензину А-92 за одиницю товару на 5,6 % до 25,43 грн./л з ПДВ.

Додатковою угодою від 13.05.2021 № 3 до Договору № 27ПК-12719/20 внесено зміни до істотних умов Договору на підставі пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону №922-VIII внаслідок чого з 13.05.2021 збільшено ціну вартості бензину А-92 за одиницю товару на 9,9 % до 27,97 грн./л з ПДВ.

Аналогічно, додатковою угодою від 29.01.2021 № 1 до Договору № 27ПК-12723/20 внесено зміни до істотних умов Договору на підставі пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону № 922-VIII внаслідок чого з 30.01.2021 збільшено ціну вартості дизельного палива за одиницю товару на 10% до 23,76 грн./л з ПДВ.

Додатковою угодою від 05.02.2021 № 2 до Договору № 27ПК-12723/20 внесено зміни до істотних умов Договору на підставі пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону № 922-VIII внаслідок чого з 05.02.2021 збільшено ціну вартості дизельного палива за одиницю товару на 8,8 % до 25,86 грн./л з ПДВ.

Додатковою угодою від 13.05.2021 № 3 до Договору № 27ПК-12723/20 внесено зміни до істотних умов Договору на підставі пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону № 922-VIII внаслідок чого з 13.05.2021 збільшено ціну вартості дизельного палива за одиницю товару на 9,4 % до 28,29 грн./л з ПДВ.

Як передбачено пунктом 2 частини четвертої статті 36 Закону № 922-VIII (в редакції від 08.02.2020) істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Підставою для прийняття рішення головою тендерного комітету ОСОБА_1 про внесення змін до істотних умов Договорів № 27ПК-12719/20, № 27ПК-12723/20 стали листи ПП «ОККО Контракт» від 28.01.2021 № 001/21, від 01.02.2021 № 002/21 та від 12.05.2021 № 008/21 щодо підняття ціни за одиницю товару за договором та висновки за результатами цінового моніторингу Волинської торгово-промислової палати про середню ринкову вартість нафтопродуктів від 26.01.2021 № В-100 станом на 26.01.2021 від 01.02.2021 № В-128 станом на 01.02.2021 та від 11.05.2021 № В-512 станом на 11.05.2021.

Однак інформація, зазначена у висновку Волинської торгово-промислової палати від 26.01.2021 № В-100 відображає результати цінового моніторингу щодо середньої ринкової вартості нафтопродуктів, що склалися на ринку України станом на 26.01.2021, зокрема на бензин марки А-92 ціна становила в розмірі 24,33 грн./л, на дизельне паливо в розмірі 24,75 грн./л з урахуванням ПДВ і не містить інформації про коливання ціни на ринку з моменту укладання договорів.

Інформація, зазначена у висновку Волинської торгово-промислової палати від 01.02.2021 № В-12 відображає результати цінового моніторингу щодо середньої ринкової вартості нафтопродуктів на нафтопродукти, що склалися на ринку України станом на 01.02.2021, зокрема на бензин марки А-92 ціна становила в розмірі 25,43 грн./л, на дизельне паливо в розмірі 25,86 грн./л з урахуванням ПДВ і не містить інформації про коливання ціни на ринку.

Інформація, зазначена у висновку Волинської торгово-промислової палати від 11.05.2021 № В-512 відображає результати цінового моніторингу щодо середньої ринкової вартості нафтопродуктів на нафтопродукти, що склалися на ринку України станом на 11.05.2021, зокрема на бензин марки А-92 ціна становила в розмірі 28,09 грн./л, на дизельне паливо в розмірі 28,29 грн./л з урахуванням ПДВ і не містить інформації про коливання ціни на ринку.

Враховуючи викладене, укладання додаткових угод від 29.01.2021 № 1, від 05.02.2021 № 2, від 13.-5.2021 № 3 до Договорів № 27ПК-12719/20, № 27ПК-12723/20 суперечить вимогам пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону № 922-VIII та підпункту 2 пункту 11.11 розділу ХІ «Інші Умови» Договорі № 27ПК-12719/20, № 27ПК-12723/20 зумовило .

Відповідно до частини першої статті 44 Закону № 922-VIII за порушення вимог, установлених цим Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на виконання цього Закону, уповноважені особи, службові (посадові) особи замовників несуть відповідальність згідно із законами України.

Період вчинення правопорушення 29.01.2021, 05.02.2021 ТА 13.05.2021 року. Матеріальної шкоди заподіяно на суму 1 686 349,40 гривень.

Станом на 05.11.2021 року порушення не усунуто, що є порушенням пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону України « Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII і передбачає відповідальність згідно з частиною 3 статті 164-14 Кодексу про адміністративні правопорушення.

При здійсненні перевірки закупівлі за номером ID: UA-2020-02-11-001302-c, проведеної Хмельницьким комунальним підприємством «Спецкомунтранс» (далі ХКП «Спецкомунтранс»), , вул.. Толстого, буд. 1, м. Хмельницький, Хмельницька обл., 29008, підпорядковується Хмельницькій міській раді, виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме: придбання товарів без проведення процедури закупівлі.

Пунктом 1 наказу директора ХКП «Спецкомунтранс» ОСОБА_1 від 08.01.2019 № 47-а «Про призначення голови тендерного комітету» директор ОСОБА_1 визначений головою тендерного комітету.

Пунктом 2.7 розділу 2 Положення про тендерний комітет ХКП «Спецкомунтранс» щодо організації та проведення процедур закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти, затвердженого наказом Підприємства від 18.01.2016 № 9-а визначено, що голова тендерного комітету організовує його роботу і несе персональну відповідальність за виконання покладених на комітет функцій.

Згідно пункту 2 статті 44 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі Закон № 922-VIII) (в редакції від 19.04.2020) за придбання товарів, робіт і послуг без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог Закону уповноважена особа замовника та керівники замовників несуть відповідальність згідно із законами України.

31.05.2020, 31.08.2020, 31.01.2021 та 28.02.2021 було придбано товарів, зокрема А-95 і палива дизельного PullsDiesel без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, на загальну суму 4883,61 грн., в тому числі:

- відповідно до накладних від 31.05.2020 № 27ПК-12723/20-, № 27ПК-12719/20- Постачальником передано, а ХКП «Спецкомунтранс» отримано Бензин А-95 в кількості 50 літрів на загальну суму 1239,50 гривень, який не передбачено додатком 1 «Специфікація» до договору № 27ПК-12719/20;

- відповідно до накладних від 31.05.2020 № 27ПК-12723/20-, від 31.08.2020 № 27ПК-12723/20-, від 31.01.2021 № 27ПК-12723/20-, від 28.02.2021 № 27ПК-12723/20- ХКП «Спецкомунтранс» отримано 130,68 літрів палива дизельного PullsDiesel на загальну суму 3644,11 грн, що не передбачено специфікацією до Договору № 27ПК-12723/20.

Отже, керівник ХКП «Спецкомунтранс» - голова тендерного комітету ОСОБА_1 , перебуваючи за місцем роботи за адресою: вул.. Толстого, буд. 1, м. Хмельницький, Хмельницька обл., допустив порушення законодавства про закупівлі в частині придбання товарів, робіт і послуг без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом, про що свідчать видаткові накладні та дані оборотно-сальдової відомості ХКП «Спецкомунтранс» по рахунку 31.1 «Поточні рахунки в національній валюті».

Частиною 10 статті 3 Закону № 922-VIII (в редакції від 19.04.2020) забороняється придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом, та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом.

Зазначене порушення зафіксовано в акті перевірки від 05.11.2021 № 17-09/21.

Період вчинення правопорушення з 31.05.2020 по 28.02.2021, дата виявлення правопорушення 05 листопада 2021 року.

Матеріальної шкоди завдано на суму 1 686 349.40 грн.

Станом на 05.11.2021 року порушення не усунуто, що є порушенням частини 10 статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (в редакції від 19.04.2020) і передбачає відповідальність згідно з частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

В судовому засіданні захисник ОСОБА_1 адвокат Ксьондзик Ю.Ю просив закрити провадження у зв`язку з недоведеністю вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративних правопорушень. Суду пояснив, що ОСОБА_1 жодних порушень законодавства про закупівлі не вчиняв, договір був підписаний за результатами проведення тендеру, ніким не оспорений та не скасований. З протоколів про вчинення адміністративних правопорушень неможливо встановити, в чому саме полягає об`єктивна сторона вчиненого правопорушення, а саме: не вбачається які дії ОСОБА_1 утворюють склад правопорушення. Диспозиція частини 3 статті 164-14 КУпАП має декілька самостійних складів адмінправопорушень, а з протоколу не вбачається яке саме порушення ставиться у вину ОСОБА_1 .

Диспозицією частини 3 статті 164-14 КУПАП визначено, що порушенням порядку визначення предмета закупівлі; є - придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації -

За наведених обставин приходжу до висновку, що в діях ОСОБА_1 наявний склад адміністративного правопорушення, передбачений ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

При цьому слід виходити з того, що наданих до суду протоколів убачається, що ОСОБА_1 внесено зміни до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом на підставі укладених ним, як головою тендерного комітету, додаткових угод від 29.01.2021 № 1, від 05.02.2021 № 2, від 13.-5.2021 № 3 до Договорів висновку Волинської торгово-промислової палати від 01.02.2021 № В-12 та від 11.05.2021 № В-512 без урахування інформації про коливання цін на ринку, що містить склад правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 164-14 КУПАП.

Тому, оцінюючи докази у справі слід прийти до висновку, що вина ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення є доведеною.

Проте, відповідно до частини 3 ст. 38 КУПАП адміністративне стягнення за вчинення правопорушення, передбаченого частинами третьою - шостою статті 164-14 цього Кодексу, може бути накладено протягом шести місяців з дня його виявлення, але не пізніше двох років з дня його вчинення.

Правопорушення було виявлено актом перевірки закупівель Хмельницьким міським комунальним підприємством «Спецкомунтранс» 05.11.2021 року, про що складений протокол про адміністративне право порушення 02 грудня 2021 року.

Тому, шестимісячний строк з дня виявлення правопорушення сплинув, тому слід провадження закрити на підставі частини 7 статті 247 КУПАП закінчення на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених статтею 38 цього Кодексу.

На підставі наведеного та керуючись статтями 38, 247 КУпАП, суд,-, -

п о с т а н о в и в :

Визнати ОСОБА_1 винним у вчиненні правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 164-14 кУПАП.

Провадження в справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 про притягнення до адміністративної відповідальності закрити за закінченням на момент розгляду на підставі п.7 статі 247 КУПАП.

Постанова по справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови до Хмельницького апеляційного суду через Хмельницький міськрайонний суд.

Суддя: