П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 жовтня 2022 року м. Ужгород

Суддя Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області Логойда І.В., за участю захисника особи, відносно якої складено протокол про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду матеріали ВП № 1 Ужгородського РУП ГУНП в Закарпатській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , мешканки АДРЕСА_1 , за ч.1 ст.156 КУпАП,

ВСТАНОВИВ:

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 095011 від 05 травня 2022 року, о 10 год 00 хв 05 травня 2022 року в магазині «АВС Кредо Плюс», розташованому за адресою: с. Концово, вул. Миру, 48, продавець ОСОБА_3 здійснювала продаж цигарок без акцизу торгової марки Джінг Лінг. В магазині при огляді знайдено 344 упаковки цигарок. Згідно вказаного протоколу своїми діями ОСОБА_2 вчинила правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 156 КУпАП.

До матеріалів справи на підтвердження вини особи додано протокол про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 095011 від 05 травня 2022 року, рапорт капітана поліції В.Свиди, квитанцію про отримання на зберігання №663, лист від 07.05.2022 №5659/106/25/1-2022 про поміщення на зберігання доказів, розписка про про вилучення 344 упаковок цигарок, диск з відеозаписом з нагрудної камери поліцейського.

Постановою Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 07.07.2022 адміністративні матеріали відносно ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч.1 ст.156 КУпАП (протокол ВАВ № 095011 від 05.05.2022 року) повернуто до Ужгородського РУП ГУНП в Закарпатській області для належного оформлення. Така, зокрема, була мотивана наступним. Суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП може бути лише суб`єкт господарювання. Так, за матеріалами протоколу встановлено, що 05 травня 2022 року о 10 год 00 хв, в магазині «АВС Кредо Плюс», розташованому за адресою: АДРЕСА_2 , продавець ОСОБА_3 здійснювала продаж цигарок без акцизу Джінг Лінг. Водночас протокол запроваджено не на гр. ОСОБА_3 , а на гр. ОСОБА_2 , яка згідно протоколу є ФОП, проте докази до матеріалів не долучено. Разом з тим, до матеріалів справи про адміністративне правопорушення не долучено, жодних доказів чи провадить ОСОБА_2 підприємницьку діяльність і яке відношення вона має до вищезазначеного протоколу і чи являється суб`єктом, який проводив господарську діяльність в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». З урахуванням вищевикладеного, суд позбавлений можливості об`єктивно розглянути справу про адміністративне правопорушення та прийняти рішення про наявність чи відсутність в діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 156 ч.1 КУпАП. До суду повернулись матеріали даної справи без усунення вказаних порушень.

У судовому засіданні представник особи, що притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 заперечила з приводу даного протоколу, просила закрити провадження у справі за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення. Також подала клопотання про закриття провадження на підставі ч. 2 ст. 38, п.7 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Заслухавши учасників розгляду, дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступного висновку.

Вимогами ст.280 КУпАП передбачено, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно з положеннями ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст.251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно ч.1 ст.156 КУпАП об`єктом адміністративного правопорушення є роздрібна або оптова торгівля алкогольними напоями чи тютюновими виробами без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Кваліфікація того чи іншого правопорушення здійснюється шляхом встановлення його складу. Склад правопорушення - це сукупність передбачених законом ознак, які характеризують дане діяння як адміністративне правопорушення і відрізняють його від інших правопорушень. Склад адміністративного правопорушення включає: об`єкт, об`єктивну сторону, суб`єкт, суб`єктивну сторону.

Об`єктивна сторона даного правопорушення полягає у роздрібній або оптовій торгівлі алкогольними напоями чи тютюновими виробами без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Аналізуючи ст.156 КУпАП слід дійти висновку, що суб`єктами правопорушення можуть бути працівники торгівлі, громадського харчування, громадяни, які займаються підприємницькою діяльністю в цих галузях.

Згідно з ст. 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» роздрібна торгівля - діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання (у тому числі іноземних суб`єктах господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) громадського харчування.

Згідно з ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Відповідно до ст. 17 вказаного вище закону, за порушення норм цього Закону щодо виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, спиртом етиловим ректифікованим виноградним,спиртом етиловим ректифікованим плодовим, дистилятом виноградним спиртовим, спиртом-сирцем плодовим, біоетанолом, алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пальним та зберігання пального посадові особи і громадяни притягаються до відповідальності згідно з чинним законодавством.

Частиною 1 ст. 55 Господарського кодексу України визначено, що суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Згідно з ч. 2 ст. 55 Господарського кодексу України суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Системне тлумачення вказаних вище норм Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» та ГПК України дає підстави дійти висновку, що роздрібна торгівля тютюновими виробами та горілчаними виробами дозволяється лише суб`єкту господарювання і за наявності у суб`єкта господарювання ліцензії на роздрібну торгівлю тютюновими виробами.

З огляду на викладене, суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП може бути лише суб`єкт господарювання. Поряд з цим до матеріалів справи не додано доказів, що ОСОБА_2 є суб`єктом даного адміністративного правопорушення, тобто що така є ФОП і здійснює діяльність у вказаному закладі за вказаною адресою. Поданими суду доказами не підтверджено також факт здійснення роздрібної чи оптової торгівлі вказаними у протоколі сигаретами (не подано чек, на дослідженому відеозаписі особа не повідомляє, що купувала саме вказані сигарети Джінг Лінг тощо).

У справі «Малофєєва проти Росії» (рішення від 30.05.2013 р., заява № 36673/04) ЄСПЛ зазначив, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

Згідно зі ст. 62 Конституції України ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Згідно з ч. 2 ст. 38 КУпАП якщо справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу чи інших законів підвідомчі суду (судді), стягнення може бути накладено не пізніш як через три місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через три місяці з дня його виявлення, крім справ про адміністративні правопорушення, зазначені у частинах третій - шостій цієї статті.

Згідно з матеріалами протоколу про адміністративне правопорушення від 05.05.2022 серії ВАВ №095011 подія відбулася 05.05.2022, а отже, на час розгляду справи судом минули строки накладення стягнення відносно ОСОБА_2 за ст. 156 КУпАП.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 247 КУПАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених статтею 38 цього Кодексу.

Розпочате провадження в справі про адміністративне правопорушення за ознаками ч. 1 ст.156 КУпАП відносно ОСОБА_2 підлягає закриттю у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

У зв`язку з наведеним, вилучені предмети торгівлі, а саме: 344 шт. сигарет "Джін Лінг", які зберігаються в кімнаті зберігання речових доказів, підлягають поверненню ОСОБА_2 чи її представнику.

Керуючись ст.ст. 38, 156, 247, 283, 284, 287- 291 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суд

П О С Т А Н О В И В:

Провадження в справі про адміністративне правопорушення за ознаками ч. 1 ст. 156 КУпАП відносно ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , закрити у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Вилучені предмети торгівлі, а саме: 344 шт. сигарет "Джін Лінг", підлягають поверненню ОСОБА_2 чи її представнику.

Постанова може бути оскаржена до Закарпатського апеляційного суду протягом десяти днів з дня винесення постанови особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником, а також прокурором у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 7 та частиною першою статті 287 цього Кодексу.

Постанова у справі про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку на її оскарження.

Суддя Ужгородського міськрайонного суду

Закарпатської області І.В. Логойда