Справа № 631/321/22
Провадження № 3/631/253/22
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 серпня 2022 року селище міського типу Нова Водолага

Суддя Нововодолазького районного суду Харківської області Мащенко С. В., розглянувши у приміщенні суду матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

уродженця селища міського типу Пришиб

Михайлівського району Запорізької області,

громадянина України (паспорт серії НОМЕР_1 , виданий Солонянським РВ ГУММВС України в Дніпропетровській області 02.06.2011 року), одруженого, без утриманців,

реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 ,

який має військове звання - рядовий

та є солдатом резерву 1 запасної роти військової частини НОМЕР_3

(довідка № 13/2485 від 02.07.2022 року, видана на підставі наказу командиру військової частини НОМЕР_3 від 25.03.2022 року № 69),

зареєстрований та проживає за адресом:

АДРЕСА_1 ;

за вчинення військового адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

в с т а н о в и в:

02.07.2022 року командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 , керуючись положеннями статей 254 - 256 Кодексу України про адміністративні правопорушення № 8073-Х від 07.12.1984 року (із змінами та доповненнями), складено протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34), що надійшов до Нововодолазького районного суду Харківської області 16.08.2022 року (вхідний № 2071/22-вх), був зареєстрований під єдиним унікальним № 631/321/22 (провадження № 3/631/253/22) й згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями, обліково-статистичною карткою справи та Контрольним журналом судових справ і матеріалів, переданих для розгляду судді, переданий на розгляд головуючого судді Мащенко С. В.

Зі змісту зазначеного протоколу убачається, що командир військової частини НОМЕР_3 полковник ОСОБА_2 склав протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34) відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який є солдатом резерву 1 запасної роти військової частини НОМЕР_3 , у зв`язку із тим, що 02.07.2022 року о 07 годині 00 хвилин той перебував з ознаками алкогольного сп`яніння в пункті дислокації підрозділу на території селища міського типу Нова Водолага Харківської області та був виявлений командиром взводу 1 запасної роти лейтенантом ОСОБА_3 , і після звернення до правоохоронних органів співробітниками відділу поліції по селищу міського типу Нова Водолага приладом DRAGER проведено тест № 292 з метою підтвердження перебування рядового у стані алкогольного сп`яніння. Стан алкогольного сп`яніння підтвердився у розмірі 0,41 проміле. З пояснень рядового ОСОБА_1 02.07.2022 року він не вживав алкогольної напої,- тому 02.07.2022 року, порушуючи законодавство України щодо встановленого порядку проходження військової служби, допустив порушення статей 11, 16 і 49 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 1, 2, 3 і 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, а саме: перебування під час виконання своїх обов`язків у стані алкогольного сп`яніння під час в Україні воєнного стану,- вчинив військове адміністративне правопорушення, тобто діяння, за яке передбачена відповідальність частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Обґрунтовуючи та зазначаючи суть військового адміністративного проступку, командир військової частини НОМЕР_3 полковник ОСОБА_2 у протоколі навів, що відповідно до статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України» від 24.03.1999 року, на рядового ОСОБА_1 покладено наступні обов`язки:

-свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок;

-бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим;

-беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини;

-постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України;

-дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України;

-поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини;

-виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни;

-додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.

Згідно із статтею 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями. Також статтею 49 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України визначено, що військовослужбовці повинні постійно бути зразком високої культури, скромності й витримки, берегти військову честь, захищати свою й поважати гідність інших людей, зобов`язані завжди пам`ятати, що за їх поведінкою судять не лише про них, а й про Збройні Сили України в цілому. Відповідно до статті 1 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України. Статтею 2 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України передбачено, що військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

На підставі положень статті 3 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, убачається, що військова дисципліна досягається шляхом:

?виховання високих бойових і морально-психологічних якостей військовослужбовців на національно-історичних традиціях українського народу та традиціях Збройних Сил України, патріотизму, свідомого ставлення до виконання військового обов`язку, вірності Військовій присязі;

?особистої відповідальності кожного військовослужбовця за дотримання Конституції та законів України, Військової присяги, виконання своїх обов`язків, вимог статутів Збройних Сил України;

?формування правової культури військовослужбовців;

?умілого поєднання повсякденної вимогливості командирів і начальників (далі - командири) до підлеглих без приниження їх особистої гідності, з дотриманням прав і свобод, постійної турботи про них та правильного застосування засобів переконання, примусу й громадського впливу колективу;

?зразкового виконання командирами військового обов`язку, їх справедливого ставлення до підлеглих;

?підтримання у військових з`єднаннях, частинах (підрозділах), закладах та установах необхідних матеріально-побутових умов, статутного порядку;

?своєчасного і повного постачання військовослужбовців встановленими видами забезпечення;

?чіткої організації і повного залучення особового складу до бойового навчання.

Норма статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України регламентує, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця:

?додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів;

?бути пильним, зберігати державну таємницю;

?додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство;

?виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету;

?поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків;

?не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Відповідно до статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року військовослужбовці вважаються такими, що виконують обов`язки військової служби:

-на території військової частини або в іншому місці роботи (занять) протягом робочого (навчального) часу, включаючи перерви, встановлені розпорядком (розкладом занять);

-на шляху прямування на службу або зі служби, під час службових поїздок повернення до місця служби;

-поза військовою частиною, якщо перебування там відповідає обов`язкам військовослужбовця або його було направлено туди за наказом відповідного командира (начальника);

-під час виконання державних обов`язків, у тому числі у випадках, якщо ці обов`язки не були пов`язані з військовою службою;

-під час виконання обов`язку з урятування людського життя, охорони державної власності, підтримання військової дисципліни та охорони правопорядку.

Також, як інші відомості, необхідні для вирішення справи, у протоколі про військове адміністративне правопорушення, уповноваженою посадовою особою зазначене, що відповідно до Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого встановленим порядком, введено воєнний стан з 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, Указом Президента України № 133/2022 від 14.03.2022 року, затвердженим Законом України № 2119-ІХ від 15.03.2022 року, у зв`язку із триваючою широкомасштабною збройною агресією Російської Федерації проти України на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оброни України продовжено строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб. Відповідно до Указу Президента України № 259/2022 від 18.04.2022 року продовжено строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб та Указом Президента України № 341/2022 від 17.05.2022 року продовжено строк дії воєнного стану в України з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

Окрім цього, особа, яка склала 02.07.2022 року протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34) відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , не зазначила, чи наявні обставин, які б обтяжували або пом`якшували відповідальність правопорушника; проте вказала свідками у вчиненні проступку - ОСОБА_5 й відмітила, що правопорушенням матеріальної шкоди не завдано.

Обґрунтовуючи наявність підстав задля притягнення правопорушника до відповідальності командиром військової частини НОМЕР_3 половником ОСОБА_2 як докази факту вчинення військового адміністративного діяння наведено:

¦довідку командира військової частини НОМЕР_3 № 13/2485 від 02.07.2022 року, згідно зі змістом якої, рядовий ОСОБА_1 перебуває на військовій службі в військовій частині НОМЕР_3 відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_3 № 69 від 25.03.2022 року;

¦результат тестування на алкоголь № 292 від 02.07.2022 року, зробленого інспектором ОСОБА_6 о 07 годині 47 хвилин за допомогою приладу ALCOTEST 6820 DRAGER ARJL.0253 і надрукованого на принтері ARJK.0471, відповідно до якого вміст алкоголю в повітрі, що видихає ОСОБА_1 , дорівнює 0,41 проміле;

¦копію пояснювальної записки ОСОБА_1 на ім`я командира військової частини НОМЕР_3 , в якій він зазначив, що 02.07.2022 року не вживав алкогольні напої;

¦копії пояснювальних записок ОСОБА_7 та ОСОБА_3 на ім`я командира військової частини НОМЕР_3 , відповідно до яких кожен з них окремо свідчить про те, що 02.07.2022 року старший рядовий ОСОБА_1 перебував під час виконання службових обов`язків на території селища міського типу Нова Водолага Харківської області з ознаками алкогольного сп`яніння;

¦службову характеристику ОСОБА_1 , який має військове звання - солдат резерву 1 запасної роти військової частини НОМЕР_3 , надану безпосередньо командиром 1 запасної роти військової частини НОМЕР_3 майором ОСОБА_8 , й завірену командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 , якою зафіксовано, що солдат зарекомендував себе посередньо, військову справу вивчає без необхідного старання. Предмети бойової та спеціальної підготовки засвоїв посередньо. До виконання своїх обов`язків відноситься не зовсім добросовісно. У складних обставинах орієнтується посередньо, виявляє твердість характеру. Недостатньо шанує честь та гідність товаришів по службі. Не завжди дотримується правил військової ввічливості, поведінки та військового вітання На зауваження та критику реагує не зовсім вірно, погано здатний критично оцінювати свою діяльність. Службові стосунки з начальником будує не дуже правильно. Часто потребує контролю з боку безпосередніх командирів. Фізично розвинений згідно з віком. В стройовому відношенні підготовлений задовільно, зовнішній вигляд допустимий.

Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, - ОСОБА_1 до судді з`явився, свою вину у вчиненні військового адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, визнав, та пояснив, що не знає чому так поступив, зазначив що таке вдруге не скоїть.

Дослідивши матеріали справи та наявні у ній письмові докази, суддя прийшов до такого.

Так, шляхом безпосереднього дослідження системи документообігу суду «Д-3» суддею встановлено, що складений 02.07.2022 року командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34) надходив до Нововодолазького районного суду Харківської області за вхідним № 1610/22-вх від 06.07.2022 року, був зареєстрований під єдиним унікальним № 631/321/22 (провадження № 3/631/190/22) й за наслідками його розгляду 06.07.2022 року суддею винесено постанову про повернення протоколу про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34), разом із доданими до нього документами особі, яка його склала, для належного оформлення.

При цьому, суддею встановлені такі суттєві недоліки протоколу як:

1)суть військового адміністративного правопорушення, що закидається у провину ОСОБА_1 , буда викладена не у відповідності із чинним законодавством України та із наявними протиріччями;

2)не зазначено адреси свідка у відповідній графі протоколу, яка стосується даних того;

3)не долучено копію документів, що підтверджують особу, яка притягається до відповідальності;

4)відсутність на бланку розписки про отримання копії адміністративного протоколу дати та особистого підпису рядового ОСОБА_1 ;

5)неналежне процесуальне документування факту відмови ОСОБА_1 від підписання протоколу, надання пояснень по суті правопорушення, викладеного в протоколі, та отримання його копії;

6)відсутність медичного висновку про перебування ОСОБА_1 в стані алкогольного сп`яніння;

7)а також відсутність рапорту командира взводу 1 запасної роти лейтенанта ОСОБА_3 , який виявив проступокрядового.

Копію вказаної постанови отримано відповідальним представником військової частини НОМЕР_3 11.07.2022 року, про що свідчить відповідна розписка, долучена до матеріалів справи (а. с. 20 - 22).

Відтак, саме з вказаної дати протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34), складений 02.07.2022 року командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 , перебував у нього на дооформленні й надійшов 16.08.2002 року в суд повторно.

Отже, вивчаючи протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34) відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та додані до нього документи після дооформлення, суддя вбачає, що виявлені 06.07.2022 року недоліки усунуті не у повній мірі, хоча вказане не вимагало надмірних зусиль з боку повноважної особи.

Так, під час дооформлення командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 до протоколу про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34) додано документ, який посвідчує особу правопорушника, в протоколі наведені дані свідка ОСОБА_5 , а також заповнено розписку про отримання копії адміністративного протоколу шляхом її підписання із зазначенням дати вчинення цієї дії ОСОБА_1 .

Проте, інші виявлені суддею та зазначені у постанові, прийнятій 06.07.2022 року, недоліки проігноровані.

Так, командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 :

-не усунуті протиріччя у викладений ним в протоколі суті військового адміністративного правопорушення, що закидається у провину ОСОБА_1 , а також не викладено її у відповідності до чинного законодавства України про адміністративні проступки (слід правильно сформулювати суть правопорушення, вчиненого ОСОБА_1 згідно із диспозицією статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення);

-не задокументовано факт відмови ОСОБА_1 від підписання протоколу, надання пояснень по суті правопорушення, викладеного в протоколі, згідно із вимогами обов`язкової до виконання Інструкції зі складення протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, затвердженої Наказом Міністерства оборони України № 329 від 23.10.2021 року (слід дотриматись приписів пункту 6 розділу ІІ цієї Інструкції);

?не додано рапорт командира взводу 1 запасної роти лейтенанта ОСОБА_3 , що виявив проступокрядового, як того вимагає пункт 7 наведеного вище розділу Інструкції, бо він є посадовою особою, а пояснення надають правопорушники та свідки вчиненого;

?а також не додано медичний висновок про перебування ОСОБА_1 в стані алкогольного сп`яніння, хоча з пояснень ОСОБА_3 убачається, що солдата було доставлено до медичного пункту частини (тобто не виконано вимогипунктів 15 і 16 розділу ІІІ вказаної Інструкції).

Крім того, з протоколу про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34) убачається, що він підписаний ОСОБА_7 як присутньою особою, також від нього відібрано пояснювальну записку, проте як свідка у протоколі вказано ОСОБА_5 , від якого жодних пояснень не відбиралось, рапортів ним не надавалось, а, отже, не зрозуміло хто ж саме є свідком правопорушення, що інкримінується ОСОБА_1 .

Також, згідно з пояснювальною запискою ОСОБА_7 , доданою до протоколу про військове адміністративне правопорушення, ОСОБА_1 , перебуваючи у спальному приміщенні тимчасового розташування, вночі, справив свої природні потреби на його речі.

З наведеного убачається, що ОСОБА_1 відпочивав від виконання службових обов`язків, він не ніс службу у час справлення своїх природних потреб на речі іншого солдата. Якщо цей висновок є хибним, тоді суддя зауважує, що особою, яка склала протокол, що розглядається, не додано належного доказу задля формування іншого висновку на підтвердження факту вчинення проступку саме під час виконання службових обов`язків.

Наведе є суттєвим, оскільки об`єктивна сторона проступку, передбаченого статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення включає у себе:

- або появу особи на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння;

- або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння.

Й, на останок, надсилаючи до Нововодолазького районного суду Харківської області 16.08.2022 року протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34), складений 02.07.2022 року командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 , допущено нісенітницю: протокол, який надсилається на розгляд складений на п`ять діб раніше, ніж вчинений проступок, тобто протокол складено 02.07.2022 року, а проступок скоєно начебто ОСОБА_1 07.07.2022 року, про що зазначається у відповідному супровідному листі, зареєстрованому за вихідним № 0501/16/452 від 16.08.2022 року.

Імперативним приписом статті 19 Конституції України, прийнятої 28.06.1996 року (Закон України № 254к/96-ВР) визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Тобто, державні органи наділені лише тими повноваженнями і компетенцією, які визначені законом і не можуть на свій розсуд привласнювати повноваження інших державних органів.

Згідно зі змістом статті 129 Конституції України, розгляд і вирішення справ в судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведеності перед судом їх переконливості.

Із приписів абзацу 38 пункту 1 частини 1 статті 255 Кодексу України про адміністративні правопорушення вбачається, що саме до повноважень органів управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України належить складення протоколів про військове адміністративне правопорушення, передбачене статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, якщо це правопорушення, вчинене військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів, а також працівниками Збройних Сил України під час виконання ними службових обов`язків.

Нормою права, яка міститься у статті 1 Кодексу України про адміністративні правопорушення, передбачено, що його завданням є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством.

При цьому, частини 1 і 2 статті 7 цього кодифікованого закону України регламентують, що ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених Законом, а провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Для забезпечення однакового і правильного застосування судами загальної юрисдикції положень Кодексу України про адміністративні правопорушення, з метою уникнення неоднозначного тлумачення норм закону в судовій практиці та запобігання помилкам при розгляді справ про окремі адміністративні правопорушення, діючи відповідно до пункту 7 розділу XII «Перехідні положення» Закону України «Про судоустрій і статус суддів» № 1402-VІІІ від 02.06.2016 року, судова палата у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ звернула увагу суддів першої та апеляційної інстанції в своєму листі щодо притягнення до адміністративної відповідальності за окремі правопорушення, на те, що при розгляді справ цієї категорії суди повинні забезпечувати своєчасне, всебічне, повне та об`єктивне дослідження всіх обставин, передбачених статтями 247 і 280 Кодексу України про адміністративні правопорушення, звертаючи особливу увагу на з`ясування таких питань:

?чи мало місце правопорушення, за яке особа притягується до відповідальності;

?чи містить діяння склад адміністративного правопорушення, передбаченого Кодексом України про адміністративні правопорушення;

?чи є особа винною у його вчиненні;

?чи належить вона до суб`єктів цього правопорушення;

?чи не містить правопорушення ознак злочину;

?чи не закінчилися на момент розгляду справи строки, передбачені статтею 38 Кодексу України про адміністративні правопорушення;

?чи немає інших обставин, що виключають провадження у справі.

Частиною 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, учиненої 04.11.1950 року в Римі, підписаної Високими Договірними Сторонами й ратифікованої Україною 17.07.1997 року, визначено, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Згідно з приписами частини 1 статті 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» від 23.02.2006 року № 3477-ІV (із змінами та доповненнями), суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику суду як джерело права.

Так, рішенням Європейського суду з прав людини від 14.10.2010 року у справ «Щокін проти України» визначено концепцію якості закону, зокрема з вимогою, щоб він був доступним для заінтересованих осіб, чітким та передбачуваним у своєму застосуванні. Відсутність у національному законодавстві необхідної чіткості й точності порушує вимогу «якості закону». В разі коли національне законодавство припустило неоднозначне або множинне тлумачення прав та обов`язків осіб, національні органи зобов`язані застосувати найбільш сприятливий для осіб підхід. Тобто вирішення колізій у законодавстві завжди тлумачиться на користь особи.

Аналізуючи у цьому аспекті діюче законодавство щодо військового проступку, передбаченого статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя переконується, що положення чинного законодавства України з цього приводу повністю відповідають вимогам «якості закону» в розумінні Європейського суду з прав людини, а тому підлягають застосуванню.

Приходячи до такого висновку суддя враховує приписи статей 68 та 57 Основного Закону нашої Держави, як норм прямої дії, що кожен зобов`язаний неухильно додержуватися Конституції України та законів України. Незнання законів не звільняє від юридичної відповідальності. Кожному гарантується право знати свої права і обов`язки. Закони та інші нормативно-правові акти, що визначають права і обов`язки громадян, мають бути доведені до відома населення у порядку, встановленому законом. Закони та інші нормативно-правові акти, що визначають права і обов`язки громадян, не доведені до відома населення у порядку, встановленому законом, є нечинними.

Отже, Кодекс України про адміністративні правопорушення був доведені до відома громадян України шляхом публікації в офіціальних джерелах масової інформації, а також на офіційному веб-порталі Верховної Ради України - веб-сайті «Законодавство України».

З`ясовуючи обставини, передбачені статтями 247 і 280 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя враховує, що стаття 9 цього кодексу адміністративним правопорушенням (проступком) визначає протиправну, винну (умисну або необережну) дію чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Одночасно із цим, статті 10 та 11 цього ж кодифікованого закону роз`яснюють, що адміністративне правопорушення визнається вчиненим умисно, коли особа, яка його вчинила, усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків, а вчиненим з необережності - коли особа, яка його вчинила, передбачала можливість настання шкідливих наслідків своєї дії чи бездіяльності, але легковажно розраховувала на їх відвернення або не передбачала можливості настання таких наслідків, хоч повинна була і могла їх передбачити.

Отже, вирішуючи питання чи мало місце правопорушення, за яке особа притягується до відповідальності, чи містить її діяння склад адміністративного правопорушення, передбаченого Кодексом України про адміністративні правопорушення, чи належить вона до суб`єктів цього правопорушення та чи є особа винною у його вчиненні, суддя не в змозі прийти до однозначних висновків внаслідок допущених повноважною особою наведених вище недоліків, які є змістовно та суто процесуальними.

Приходячи до цього суддя повторно зауважує на таке.

Командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 , складено друкарським способом на звичайних аркушах паперів без використання відповідних бланків із зазначенням серії та номеру протокол про військове адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ,за вчинення правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Зміст вказаної норми права, визначений відповідним кодексом як «Розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів» передбачає, що до такого виду відповідальності притягуються:

1) за частиною 1 цієї статті - військовослужбовці, військовозобов`язані та резервісти у разі:

а) або розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів;

б) або появи таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння;

в) або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння;

г) або відмови таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння;

2) за частиною 2 цієї статті - військовослужбовці, військовозобов`язані та резервісти у випадку:

а) або участі начальників (командирів) та інших керівників у розпиванні з підлеглими військовослужбовцями, а також військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів під час виконання ними обов`язків військової служби;

б) або невжиття ними заходів для відсторонення від обов`язків військової служби осіб, які перебувають у нетверезому стані, стані наркотичного чи іншого сп`яніння;

в) або приховування випадків розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів, появи на території військової частини в нетверезому стані, стані наркотичного чи іншого сп`яніння підлеглих військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів;

3) за частиною 3 цієї статті військовослужбовці, військовозобов`язані та резервісти якщо дії, передбачені частинами 1 або 2 цієї статті, вчинені:

а) або особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення;

б) або в умовах особливого періоду.

Натомість, виходячи зі змісту складеного командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 протоколу про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34), зокрема його частини, в якій викладено суть правопорушення, та з огляду на супровідний лист до нього (із вище вказаними зауваженнями), убачається, що солдат резерву 1 запасної роти військової частини НОМЕР_3 ОСОБА_1 02.07.2022 року о 07 годині 00 хвилин перебував з ознаками алкогольного сп`яніння в пункті дислокації підрозділу на території селища міського типу Нова Водолага Харківської області та був виявлений командиром взводу 1 запасної роти лейтенантом ОСОБА_3 , і після звернення до правоохоронних органів співробітниками відділу поліції по селищу міського типу Нова Водолага приладом DRAGER проведено тест № 292 з метою підтвердження перебування рядового у стані алкогольного сп`яніння. Стан алкогольного сп`яніння підтвердився у розмірі 0,41 проміле. З пояснень рядового ОСОБА_1 02.07.2022 року він не вживав алкогольної напої,- тому 02.07.2022 року, порушуючи законодавство України щодо встановленого порядку проходження військової служби, допустив порушення статей 11, 16 і 49 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 1, 2, 3 і 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, а саме: перебування під час виконання своїх обов`язків у стані алкогольного сп`яніння під час в Україні воєнного стану,- вчинив військове адміністративне правопорушення, тобто діяння, за яке передбачена відповідальність частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

При цьому, слід урахувати, що засади оборони України, а також повноваження органів державної влади, основні функції та завдання органів військового управління, місцевих державних адміністрацій, органів місцевого самоврядування, обов`язки підприємств, установ, організацій, посадових осіб, права та обов`язки громадян України у сфері оборони визначає Закон України «Про оборону України» № 1932-ХІІ від 06.12.1991 року (в редакції Закону № 2020-ІІІ від 05.10.2000 року (зі змінами та доповненнями).

Абзацом 12 частини 1 статті 1 цього Закону розтлумачено, що особливий період - це період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Одночасно із цим абзацом 13 вищенаведеної норми права роз`яснено, що воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози та забезпечення національної безпеки, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року, що затверджений Законом України № 2102-ІХ від 24.02.2022 року, у зв`язку із військовою агресією Російської Федерації проти України на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оброни України введений воєнний стан з 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Також, Указом Президента України № 133/2022 від 14.03.2022 року, затвердженим Законом України № 2119-ІХ від 15.03.2022 року, у зв`язку із триваючою широкомасштабною збройною агресією Російської Федерації проти України на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оброни України продовжено строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб.

Окрім того, Указом Президента України № 259/2022 від 18.04.2022 року, затвердженим Законом України № 2212-ІХ від 21.04.2022 року, у зв`язку із триваючою широкомасштабною збройною агресією Російської Федерації проти України на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оброни України продовжено строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб.

Зараз, відповідно до Указу Президента України № 341/2022 від 17.05.2022 року, що затверджений Законом України № 2263-ІХ від 22.05.2022 року, у зв`язку з триваючою широкомасштабною збройною агресією Російської Федерації проти України на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оброни України продовжено строк дії воєнного стану в України з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

Відтак, й на момент скоєння інкримінованого ОСОБА_1 проступку, й на момент складення відносно нього протоколу про військове адміністративне правопорушення, й на момент розгляду останнього суддею, в Україні з 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року введений й продовжений, зокрема, з 05 години 30 хвилин 25травня 2022 року строком на 90 діб воєнний стан.

Наведене є безумовною підставою задля висновку про те, що вказаний період часу в України, з огляду на зміст глави 13-Б «Військові адміністративні правопорушення» Кодексу України про адміністративні правопорушення, є особливим періодом.

А тому, як визначає імперативний зміст частини 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення «Розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів» дії, передбачені частинами 1 або 2 цієї статті, вчинені в умовах особливого періоду, слід кваліфікувати саме за цією нормою права.

Отже, командир військової частини НОМЕР_3 полковник ОСОБА_2 , складаючи 02.07.2022 року протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34) відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , кваліфікує діє військовослужбовця як перебування під час виконання своїх обов`язків у стані алкогольного сп`яніння під час воєнного стану в Україні, проте визначене у частині 1 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення діяння законодавець визначив саме як виконання ними (читай військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами) обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, а у частині 3 вказаної норми права - як дії, передбачені частиною 1 цієї статті, вчинені в умовах особливого періоду.

Відтак, викладена командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 суть вчиненого ОСОБА_1 військового адміністративного правопорушення хоча і відповідає духу, но не відповідає імперативному припису норми процесуального закону, що є неприпустимим.

Абзацом 15 і 16 частини 1 статті 1 цього Закону «Про оборону України» визначено, що:

-військове командування - Головнокомандувач Збройних Сил України, Командувач об`єднаних сил Збройних Сил України, командувачі видів та окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, командувачі (начальники) органів військового управління, командири з`єднань, військових частин Збройних Сил України та інших утворених відповідно до законів України військових формувань;

-органи військового управління - Міністерство оборони України, інші центральні органи виконавчої влади, що здійснюють керівництво військовими формуваннями, утвореними відповідно до законів України, Генеральний штаб Збройних Сил України, інші штаби, командування, управління, постійні чи тимчасово утворені органи у Збройних Силах України та інших військових формуваннях, призначені для виконання функцій з управління, в межах їх компетенції, військами (силами), з`єднаннями, військовими частинами, військовими навчальними закладами, установами та організаціями, які належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади, а також територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, що забезпечують виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації.

Крім того, частина 1 статті 5 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» № 2011-ХII від 20.12.1991 року (із змінами та доповненнями) тлумачить військовослужбовців як громадян України, які проходять службу на території України.

Отже, на підтвердження того, що ОСОБА_1 є відповідним суб`єктом інкримінованого йому військового правопорушення особа, що склала протокол, додала у якості письмових доказів довідку командира військової частини НОМЕР_3 , та службову характеристику ОСОБА_1 .

Відтак, наведеним доведений факт можливості віднесення правопорушника до категорії суб`єктів військового адміністративного правопорушення, передбаченого статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Також, ретельно та безпосередньо дослідивши протокол, додані до нього письмові докази, супровідний лист та пояснення правопорушника, надані безпосередньо судді у письмовій формі, вбачається, що рядовий ОСОБА_1 , 02.07.2022 року о 07 годині 00 хвилин перебував з ознаками алкогольного сп`яніння в пункті дислокації підрозділу на території селища міського типу Нова Водолага Харківської області, був виявлений командиром взводу 1 запасної роти лейтенантом ОСОБА_3 , направлений до органів поліції й відповідно до тесту на алкоголь № 292 від 02.07.2022 року, зробленого о 07 годині 47 хвилин за допомогою приладу DRAGER, у повітрі, що видихається з його легень, виявлено вміст алкоголю в кількості 0,41 проміле.

Натомість, процедура оформлення уповноваженими особами протоколів про адміністративне правопорушення визначена Кодексом України про адміністративні правопорушення, а при складанні протоколів про військові адміністративні правопорушення щодо військовослужбовців Збройних Сил України та Державної спеціальної служби транспорту, військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів (далі - військовозобов`язані) у Збройних Силах України - ще й Інструкцією зі складення протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, затвердженої Наказом Міністерства оборони України № 329 від 23.10.2021 року.

Так, частина 1 та 2 статті 254 Кодексу України про адміністративні правопорушення обумовлює, що про вчинення адміністративного правопорушення складається протокол уповноваженими на те посадовою особою або представником громадської організації чи органу громадської самодіяльності, що, у разі його оформлення, робиться не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.

При цьому, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами. У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання. При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз`яснюються його права і обов`язки, передбачені статтею 268 цього кодексу, про що робиться відмітка у протоколі (стаття 256 Кодексу України про адміністративні правопорушення).

Аналогічні за своїм змістом норми щодо порядку складення уповноваженою особою протоколу про військове адміністративне правопорушення, містяться й в Інструкції зі складення протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення.

Зокрема, пункти 3 - 5 розділу ІІ цієї Інструкції обумовлюють, що протокол заповнюється державною мовою друкованим способом або від руки розбірливим почерком. Помилкові та неправильні записи закреслюються однією лінією і засвідчуються підписами особи, щодо якої складається протокол, та уповноваженою посадовою особою, яка склала протокол. У графах, які не заповнюються під час складання протоколу, проставляється прочерк. У протоколі зазначаються: дата і місце його складання, посада, прізвище, імена, по батькові (за наявності) особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативно-правовий акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, імена та по батькові (за наявності), адреси свідків, понятих і потерпілих (якщо вони є); пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується уповноваженою посадовою особою, яка його склала, та особою, яка притягається до адміністративної відповідальності. За наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.

Зазначаючи про це, суддя чітко розуміє, що протокол складається за умовним найменуванням військової частини і пункту її дислокації в умовах воєнного стану.

Крім того, пунктом 7 наведеного вище розділу Інструкції передбачено, що до протоколу долучаються матеріали (докази), що підтверджують факт вчинення військового адміністративного правопорушення (рапорти посадових осіб, заяви, пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків правопорушення, інші документи, які стосуються правопорушення). Матеріали, які долучаються до протоколу, повинні містити достовірну інформацію, відповідати вимогам законодавства та правилам діловодства. Обов`язок щодо збирання доказів та оформлення матеріалів про військове адміністративне правопорушення покладається на уповноважену посадову особу, яка складає протокол.

Також, пунктом 6 того ж розділу Інструкції обумовлено, що уповноважена посадова особа, яка склала протокол, пропонує особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, ознайомитися із складеним протоколом, дати письмове пояснення по суті вчиненого правопорушення із проставлянням свого підпису та дати. Пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, можуть бути викладені також на окремому аркуші з відміткою про це в протоколі. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право робити зауваження і надавати пояснення щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу уповноважена посадова особа, яка склала протокол, робить запис «(прізвище, ім`я, по батькові (за наявності) особи, яка притягається до адміністративної відповідальності) від надання пояснення по суті правопорушення, викладеного в протоколі, відмовився (відмовилася)» та засвідчує його своїм підписом із зазначенням дати. Відмова від пояснення або підписання протоколу також може підтверджуватися підписами свідків. Відмова від підписання протоколу, а також відсутність свідків не є підставами для припинення складання протоколу.

Відтак, виходячи з наведеного, суддя зважає на те, що уповноваженою посадовою особою, яка склала протокол, не виконано вимоги наведеного підзаконного нормативно-правового акту, обов`язкового до виконання.

При цьому суддя усвідомлює як те, що відповідно до статей 1 і 2 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України, що ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі, так і те, що приписи статей 4 і 3 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України зобов`язують кожного військовослужбовця не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби й військова дисципліна досягається шляхом, зокрема, й зразкового виконання командирами військового обов`язку, їх справедливого ставлення до підлеглих (в тому числі зважаючи й на їх фізичний стан здоров`я).

Також, відповідно до вказівки статей 257 і 276 Кодексу України про адміністративні правопорушення протокол надсилається органу (посадовій особі), уповноваженому розглядати справу про адміністративне правопорушення, й справа про адміністративне правопорушення розглядається за місцем його вчинення.

З огляду на це, а також на зміст інкримінованого рядовому ОСОБА_1 проступку та вказівку статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» стосовно того, що військовослужбовці вважаються такими, що виконують обов`язки військової служби: поза військовою частиною, зокрема, якщо перебування там відповідає обов`язкам військовослужбовця або його було направлено туди за наказом відповідного командира (начальника), командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 під час складення протоколу про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34) не додано належного доказу на підтвердження факту його вчинення поза військовою частиною, яка дислокується у місті Чугуїв Харківської області.

Норма права, яка передбачена статтею 251 Кодексу України про адміністративні правопорушення, констатує, що доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Пункт 8 розділу ІІ Інструкції зі складення протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, у разі оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, передбачені статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення (тобто щодо перебування військовослужбовця (військовозобов`язаного) у стані алкогольного сп`яніння) вимагає додання до складеного протоколу висновку щодо результатів медичного огляду особи на стан сп`яніння, а також інші матеріали, що підтверджують факт вчинення правопорушення (рапорти, свідчення свідків тощо).

Таким чином, наявність чи відсутність зазначеного висновку та відповідних рапортів осіб, що виявили факт вчиненого проступку, є юридично важливою для визначення наявності виникнення складу військового адміністративного правопорушення, передбаченого статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Проте, особа, яка склала протокол, що наразі розглядається суддею, такий висновок не додала, як й не долучила рапорт командира взводу 1 запасної роти лейтенанта ОСОБА_3 , що виявив проступокрядового.

Приходячи до такого, суддя звертає свою увагу на результат тестування на алкоголь № 292 від 02.07.2022 року, зробленого інспектором ОСОБА_6 о 07 годині 47 хвилини за допомогою приладу ALCOTEST 6820 DRAGER ARJL.0253 і надрукованого на принтері ARJK.0471, згідно з яким вміст алкоголю в повітрі, що видихає ОСОБА_1 , дорівнює 0,41 проміле.

Відтак, дійсно відображення у тесті ОСОБА_1 0,41 проміле свідчить про те, що у повітрі, яке він видихає, наявні спиртові пари, однак такий тест не є медичним висновком.

Так, прилад ALCOTEST 6820 DRAGER ARJL.0253 є пересувним алкотестером, який вимірює наявність та кількість алкоголю у повітрі, яке видихає особа, й результат цього у автоматичному режимі передає на портативний принтер безпосередньо на місці тестування.

На кшталт використання такого алкотестера передбачено чинним законодавством, проте тільки для виявлення ознак сп`яніння у водіїв.

Законодавчо це закріплено в Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, затвердженій Наказом Міністерства внутрішніх справ України та Міністерства охорони здоров`я України № 1452/735 від 09.11.2015 року, яка регламентує не тільки процедуру проведення огляду, а й оформлення його результатів.

Отже, законодавець розмежував у пункті 6 частини 1 цієї Інструкції огляд на сп`яніння, який проводиться поліцейським на місці зупинки транспортного засобу з використанням спеціальних технічних засобів, дозволених до застосування Міністерством охорони здоров`я та Держспоживстандартом, та лікарем закладу охорони здоров`я (у сільській місцевості за відсутності лікаря - фельдшером фельдшерсько-акушерського пункту, який пройшов спеціальну підготовку).

Відповідно до вимог пунктів 6 і 10 розділу ІІ Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції поліцейські під час проведення огляду та оформлення його результатів роблять це у присутності двох свідків, якими не можуть бути поліцейські або особи, щодо неупередженості яких є сумніви. Результати огляду зазначаються в акті огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціальних технічних засобів, який долучається до протоколу. Якщо технічними характеристиками спеціального технічного засобу передбачається роздрукування на папері його показників, ці результати долучаються до протоколу про адміністративне правопорушення.

В той же час, згідно з пунктами 15 і 16 розділу ІІІ вище наведеної Інструкції в закладах охорони здоров`я за результатами огляду на стан сп`яніння та лабораторними дослідженнями встановлюється діагноз, який вноситься до акта медичного огляду, на підставі якого видається Висновок щодо результатів медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції.

Таким чином, аналізуючи положення Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції разом із змістом Інструкції зі складення протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, суддя приходить до висновку, що військовослужбовець (військовозобов`язаний) повинен бути оглянутий саме медичним працівником, а не поліцейським, так як останній в апріорі не має повноважень на складення висновку щодо результатів медичного огляду особи на стан сп`яніння, який слід додавати при складенні відповідного протоколу за ознаками скоєння військового адміністративного правопорушення, передбаченого статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Перевіряючи, чи не закінчилися на момент розгляду справи строки, передбачені статтею 38 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суд керується приписами частини 2 цієї норми права, яка мовить про те, що якщо справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу чи інших законів підвідомчі суду (судді), стягнення може бути накладено не пізніш як через три місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через три місяці з дня його виявлення, крім справ про адміністративні правопорушення, зазначені у частинах третій - шостій цієї статті.

Ураховуючи вимоги частини 2 - 6 статті 38 Кодексу України про адміністративні правопорушення щодо термінів накладення адміністративного стягнення, а також приписи частини 2 статті 254 вказаного кодексу, які мовлять про те, що протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, то суддя доходить до обґрунтованого висновку про те, що уповноважена особа під час складення протоколу про військове адміністративне правопорушення, що розглядається, цих вимог законодавства повністю дотрималась.

Одночасно суддя зауважує на неприпустимість свавільного усунення виявлених недоліків у часі, оскільки приведення протоколу про військове правопорушення у відповідність із вимогами чинного законодавства не вимагає від особи, яка його склала, надмірних зусиль, проте впливає на проміжок часу у який винного може бути притягнуто то відповідальності за вчинене.

Отже, виявлені суддею порушення є процесуальними, мають важливе значення і перешкоджають розгляду справи про адміністративне правопорушення, в тому числі у зв`язку із тим, що протокол, складений із порушенням процесуального закону, не може бути предметом розгляду й підлягає поверненню особі, яка його склала.

На такій же правовій позиції стоїть й Верховний суд України, який у пункту 2 своєї Постанови Пленуму «Про практику розгляду судами справ про корупційні діяння та інші правопорушення, пов`язані з корупцією» № 13 від 25.05.1998 року (із змінами та доповненнями, внесеними Постановою Пленуму № 5 від 03.03.2000 року) зазначаючи, що у випадках складення протоколу не уповноваженою на те посадовою особою або без додержання вимог статі 256 Кодексу України про адміністративні правопорушення, неприєднання до нього документів, що підтверджують особу, яка притягається до відповідальності, повноважень на виконання функцій держави, чи копії постанови (при повторному притягненні особи до відповідальності на підставі Закону) суддя зобов`язаний своєю постановою повернути протокол відповідному правоохоронному органу для належного оформлення.

Відтак, оцінивши матеріали справи та наведені докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, своєчасному та об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю, ураховуючи, що при розгляді справи про адміністративне правопорушення суд повинен вжити всіх передбачених законом заходів для повного, всебічного і об`єктивного дослідження доказів по справі та беручи до уваги, що обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, а не на суд, вважаю, що протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34), складений командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 02.07.2022 року в селищі міського типу Нова Водолага і викладений друкарським способом на звичайних аркушах паперу, із доданими до нього документами, слід повернути повноважній особі, яка їх склала, для належного оформлення.

На підставі викладеного, діючи в точній відповідності із законом, з метою зміцнення законності та правосвідомості задля всебічного, повного, своєчасного та об`єктивного дослідження всіх обставин справи в їх сукупності, виховання осіб в дусі додержання законів України, поваги до правил співжиття, а також запобіганню вчиненню нових правопорушень, керуючись статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, учиненою 04.11.1950 року та ратифікованою Україною 17.07.1997 року; рішенням Європейського суду з прав людини від 14.10.2010 року у справ «Щокін проти України»; статтями 19, 57, 68 і 129 Конституції України, прийнятої 28.06.1996 року (Закон України № 254к/96-ВР) (із змінами та доповненнями); частиною 1 статті 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» від 23.02.2006 року № 3477-ІV (із змінами та доповненнями); Законом України «Про оборону України» № 1932-ХІІ від 06.12.1991 року (в редакції Закону № 2020-ІІІ від 05.10.2000 року (зі змінами та доповненнями); статтею 5 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» № 2011-ХII від 20.12.1991 року(із змінами та доповненнями); Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року, затвердженим Законом України № 2102-ІХ від 24.02.2022 року; Указом Президента України № 133/2022 від 14.03.2022 року, затвердженим Законом України № 2119-ІХ від 15.03.2022 року; Указом Президента України № 259/2022 від 18.04.2022 року, затвердженим Законом України № 2212-ІХ від 21.04.2022 року; Указом Президента України № 341/2022 від 17.05.2022 року, затвердженим Законом України № 2263-ІХ від 22.05.2022 року; Інструкцією зі складення протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, затвердженою Наказом Міністерства оборони України № 329 від 23.10.2021 року; Постановою Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами справ про корупційні діяння та інші правопорушення, пов`язані з корупцією» № 13 від 25.05.1998 року (із змінами та доповненнями, внесеними Постановою Пленуму № 5 від 03.03.2000 року), статтями 1, 7, 9 - 11, 23, 27, частиною 2 статті 38, частинами 1 і 3 статті 172-20, статтями 245, 246, 247, 249 - 252, частинами 1 і 2 статті 254, частиною 1 статті 255, статтею 256, частиною 2 статті 268, частиною 2 статті 277, статтями 278, 280, 283 - 285, частиною 2 статті 287, статтями 294 Кодексу України про адміністративні правопорушення № 8073-Х від 07.12.1984 року (із змінами та доповненнями), -

п о с т а н о в и в:

Протокол про військове адміністративне правопорушення (серії А0501 № 34), складений командиром військової частини НОМЕР_3 полковником ОСОБА_2 02.07.2022 року в селищі міського типу Нова Водолага і викладений друкарським способом на звичайних аркушах паперу, щодо вчинення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , правопорушення, передбаченого частиною 3 статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, а також додані до нього документи, повернути особі, яка його склала, а саме: командиру військової частини НОМЕР_3 полковнику ОСОБА_2 ,- для належного оформлення.

Постанова оскарженню не підлягає і набирає законної сили з моменту її винесення.

Постанову винесено, оформлено шляхом комп`ютерного набору та підписано суддею в нарадчій кімнаті в одному примірнику.

Суддя С. В. Мащенко