Справа № 615/643/22
Провадження № 3/615/254/22
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 липня 2022 року м. Валки

Суддя Валківського районного суду Харківської області Токмакова А.П., за участю особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши справу про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку смт. Ков`яги Валківського району Харківської області, громадянку України, одружену, що працює в магазині «Шик» ФОП ОСОБА_2 продавцем, фізична особа-підприємець, зареєстрована та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за вчинення правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП,

встановив:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №154125, складеного 09.07.2022 поліцейським СРПП ВП №1 Богодухівського РВП ГУ НП в Харківській області Маліновським Б.С., ОСОБА_1 звинувачується в тому, що 09.07.2022 о 14:00 год. в приміщенні магазину «Шик», що розташований за адресою: вул. Привокзальна, 7-А, смт. Ков`яги, здійснила продаж 2-х пачок цигарок марки «Рил» без ліцензії на провадження даного виду торгівлі. На думку поліцейського, ОСОБА_1 порушила вимоги ч.1 ст.164 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину не визнала та пояснила, що працює продавцем в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який належить ФОП ОСОБА_2 . При цьому сама являється ФОП з роздрібної торгівлі, окрім того має ліценцію на торгівлю алкогольними та слабоалкогольними напоями. На здійснення роздрібної торгівлі тютюновими виробами ліцензію не отримувала, оскільки дорого, тому не здійснює даний вид діяльності. 09.07.2022 приблизно о 14:00 год. до магазину зайшов невідомий чоловік, який мав в руках пачку сигарет та запитав, чи можливо купити сигарет, на що відмовила, після чого чоловік вийшов, а зайшли працівники поліції, які звинуватили її у продажу сигарет без ліцензії, на що вона категорично заперечила, оскільки в магазині взагалі немає сигарет.

Заслухавши пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, дослідивши надані матеріали справи, суддя доходить наступного висновку.

Положеннями ст.19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Порядок провадження у справах про адміністративні правопорушення та притягнення осіб до адміністративної відповідальності встановлено Розділом IV Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Ч.1 ст.164 КУпАП передбачає відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Диспозиція ч.1 ст.164 КУпАП передбачає відповідальність за порушення особою встановлених законом вимог здійснення діяльності, що містить ознаки підприємницької, без державної реєстрації як суб`єкта підприємницької діяльності, або здійсненні без одержання ліцензії видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до закону.

Об`єктом вказаного правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності. В свою чергу, під визначенням господарської діяльності, розуміється будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальних формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Відповідно до ч.1-2 ст.3 ГК України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Згідно ч.1 ст.42 ГК України видом господарської діяльності є підприємницька діяльність, тобто самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

За змістом ч.1 ст.55 ГК України суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Відтак, господарська діяльність означає систематичні дії особи, спрямовані на досягнення певного результату, тобто вчинення 3 і більш разів, а разове вчинення будь-якої дії, не утворює складу адміністративного правопорушення.

Отже, важливою ознакою господарської діяльності є, зокрема, її систематичність.

Відповідно до ч.2 ст.251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених ст.255 цього Кодексу, в даному випадку органів Національної поліції.

На підтвердження вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, надано протокол про адміністративне правопорушення серії ВАВ №154125 від 09.07.2022, в якому зазначила, що з протоколом не згодна, оскільки не здійснювала продаж тютюнових виробів. За даними протоколу, під час його складення нічого не вилучалося, огляд не проводився.

Окрім того, у протоколі не наведено ознак систематичності господарської діяльності, та як наслідок отримання при цьому прибутку. Додані до протоколу документи не містять даних щодо здійснення ОСОБА_1 продажу тютюнових виробів, отримуючи при цьому прибуток.

Суд приймає до уваги, що в порушення вимог ст.256 КУпАП в протоколі відсутнє зазначення нормативного акту, який передбачає відповідальність за дане правопорушення, що свідчить про його недопустимість, як доказу у справі.

Згідно доданих до протоколу пояснень ОСОБА_3 , 09.07.2022 близько 14:00 год. знаходився в магазині «Шик» по вул. Привокзальній, 7-А, в смт. Ков`яги, де придбав 2 пачки цигарок «Рил» по 45 грн. за пачку. Цигарки діставали з під прилавку, на вітрині їх не було. Коли вийшов з магазину, до нього підішли працівники поліції та запитали, де придбав цигарки, тому показав на вказаний магазин.

В судове зсідання свідок не прибув, що позбавляє суд можливості перевірити достовірність його пояснень. Чек про здійснення ОСОБА_3 покупки, матеріали справи не містять.

За повідомленням допитаного в судовому засіданні свідка ОСОБА_4 , 09.07.2022 близько 13:00 год. знаходилась в магазині «Шик» по вул. Привокзальній, 7-А, в смт. Ков`яги, де продавцем працює ОСОБА_1 . Близько 14:00 год. до магазину зайшов чоловік та запитав цигарки, на що продавець повідомила, що не продає тютюнові вироби, так як не мають відповідної ліцензії, після чого чоловік вийшов. Після цого зайшли працівники поліції та почали питати ліцензію.

Відповідно до свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця серії В82 №694182, ОСОБА_1 зареєстрована як ФОП з 04.10.2007 за №2 452 000 0000 001196, але дані про вид діяльності у вигляді роздрібної торгівлі тютюновими виробами відсутні.

Ст.7 КУпАП визначено, що ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Згідно ст.245 КУпАП, завданням провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Тобто, притягненню до адміністративної відповідальності особи обов`язково повинна передувати належна та вчинена у відповідності до вимог чинного законодавства поведінка суб`єкта владних повноважень, зокрема, поліцейського, а також встановлення останнім факту вчинення особою адміністративного правопорушення, відповідальність за вчинення якого передбачена чинним законодавством.

Слід відзначити, що відповідно до ст.62 Конституції України звинувачення не може ґрунтуватися на припущеннях. Усі сумніви про винність особи трактуються на його користь.

Особисті візуальні спостереження працівника поліції та його внутрішні переконання, певні судження і висновки щодо вчинення ОСОБА_1 проступку за змістом та у відповідності до ст.251 КУпАП не мають характеру доказів, а висловлені у протоколі відомості щодо здійснення торгівлі тютюновими виробами без ліцензії мають характер припущень, як наслідок. Докази, які свідчили б про будь-які порушення в матеріалах справи відсутні.

З огляду на викладене, з урахуванням вимог ст.62 Конституції України, суддя доходить висновку про відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, що є підставою для закриття провадження у справі згідно п.1 ст.247 КУпАП.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.283-285 КУпАП, суддя

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, закрити в зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Полтавського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя А.П. Токмакова