Справа № 314/295/22
Провадження № 3/314/289/2022
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22.02.2022 року м. Вільнянськ

секретар судового засідання Кравченко І.В.,

розглянувши матеріал у справі про адміністративне правопорушення про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження:Запорізька область, м. Вільнянськ, громадянство: Україна, місце реєстрації: АДРЕСА_1 , місце проживання: АДРЕСА_2 , безробітній, до 03.07.2020 працював в ДУ «Кам`янська виправна колонія (№101)» на посаді молодшого інспектора відділу нагляду і безпеки, паспорт громадянина України НОМЕР_1 від 13.05.22011 виданий Вільнянським РВ УМВС України в Запорізькій області,

за ч.1 ст. 172-6 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

за участю

особи, відносно якої складено

протокол про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 ,

прокурора Гончаренко О.О.,

В С Т А Н О В И В:

В провадження Вільнянського районного суду Запорізької областінадійшли адміністративні протоколи про адміністративні правопорушення, пов`язані з корупцією, відносно ОСОБА_1 за ч.1 ст. 172-6 КУпАП, справи за якими постановою суду від 26.01.2022 року об`єднанні в одне провадження.

Протоколом №7 від 13.01.2022 визначено, що згідно до наказу Міністерства юстиції України 10.05.2017 № 1519/5 «Перелік найменувань органів, установ виконання покарань, слідчих ізоляторів Державної кримінально-виконавчої служби України» ДУ «Кам`янська виправна колонія (№ 101)» (код ЄДРГТОУ № 08563560) відноситься до установ виконання покарань Державної кримінально-виконавчої служби України.

Відповідно до ст. 13 Закону України «Про Державну кримінально- виконавчу службу України» від 23.06.2005, підприємства установ виконання покарань є державними підприємствами, які здійснюють господарську діяльність та професійно-технічне навчання засуджених.

Згідно зі ст.14 Закону України «Про Державну кримінально-виконавчу службу України» до персоналу Державної кримінально-виконавчої служби України належать особи рядового і начальницького складу (далі - особи рядового і начальницького складу кримінально-виконавчої служби), спеціалісти, які не мають спеціальних звань, та інші працівники, які працюють за трудовими договорами в Державній кримінально-виконавчій службі України (далі - працівники кримінально-виконавчої служби).

Служба в Державній кримінально-виконавчій службі України є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України. Час проходження служби в Державній кримінально-виконавчій службі України зараховується до страхового стажу, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби відповідно до закону.

Пунктом 6 ст. 14 Закону, установлено, що особам рядового і начальницького складу кримінально-виконавчої служби встановлюються спеціальні звання.

Особам молодшого начальницького складу присвоюються такі спеціальні звання: сержант внутрішньої служби; сержант внутрішньої служби; старший сержант внутрішньої служби; старшина внутрішньої служби; прапорщик внутрішньої служби; старший прапорщик внутрішньої служби.

Відповідно до ст. 6 Закону України «Про Державну кримінально- виконавчу службу України» Державна кримінально-виконавча служба України відповідно до закону здійснює правозастосовні та правоохоронні функції і складається з центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері виконання кримінальних покарань, його територіальних органів управління, кримінально-виконавчої інспекції, установ виконання покарань, слідчих ізоляторів, воєнізованих формувань,навчальних закладів, закладів охорони здоров`я, підприємств установвиконання покарань, інших підприємств, установ і організацій, створенихдля забезпечення виконання завдань Державної кримінально-виконавчоїслужби України.

Відповідно до п. 1 Положення «Про Державну пенітенціарну службуУкраїни» Державна пенітенціарна служба України (ДПтС України) єцентральним органом виконавчої влади, діяльність якої спрямовується ікоординується Кабінетом Міністрів України через Міністра юстиції України,входить до системи органів виконавчої влади і забезпечує реалізацію державноїполітики у сфері виконання кримінальних покарань.

Наказом № 84/ОС-18 з 03.04.2018 ОСОБА_1 призначено на посадумолодшого інспектора відділу нагляду і безпеки ДУ «Кам`янська виправнаколонія (№101)». В той же день, 03.04.2018 року ОСОБА_1 склав присягупрацівника Державної кримінально-виконавчої служби України.

Відповідно до примітки до ст. 172-6 КУпАП, суб`єктом правопорушень уцій статті є особи, які відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 45 Закону України «Прозапобігання корупції» зобов`язані подавати декларацію особи, уповноваженоїна виконання функцій держави або місцевого самоврядування.

Статтею 45 Закону України «Про запобігання корупції» визначено, що доосіб, які зобов`язані подавати декларації особи, уповноваженої на виконанняфункцій держави або місцевого самоврядування, визначені ч. 1 та ч. 2 цієїстатті, відносяться особи, зазначені у ті. 1, п.п. «а» і «в» п. 2, п. 5 ч. 1 ст. 3 цьогоЗакону.

Згідно з п.п. «д» п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції`суб`єктами, на яких поширюється дія цього Закону, є особи рядового іначальницького складу державної кримінально-виконавчої служби.

ОСОБА_1 , працюючи на посаді молодшого інспекторавідділу нагляду і безпеки ДУ «Кам`янська виправна колонія (№101)»,відповідно до ст. 1, п.п. «д» п. 1 ч. 1 ст. 3, ст. 45 Закону України «Прозапобігання корупції», примітки до ст. 172-6 КУпАП, є суб`єктомвідповідальності за адміністративні правопорушення, пов`язані з корупцією,передбачені ч. 1 ст. 172-6 КУпАП.

Частиною 1 статтею 45 Закону України «Про запобігання корупції`передбачено, що особи, зазначені у пункті І, підпунктах «а» і «в» пункту 2,пункті 5 частини першої статті 3 цього Закону, зобов`язані щорічно до 1 квітняподавати шляхом заповнення на офіційному веб-сайті Національного агентствадекларацію особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевогосамоврядування, за минулий рік за формою, що визначається Національнимагентством.

03.07.2020року відповідно до наказу № 117ЮС-20 ДУ «Кам`янськавиправна колонія (№101)» молодшого інспектора відділу нагляду і безпеки ДУ«Кам`янська виправна колонія (№101)» ОСОБА_1 , було звільнено іззайманої посади.

Пунктом 1 частиною 2 статті 45 Закону України «Про запобіганнякорупції» передбачено, що особи, зазначені у пункті 1, підпунктах «а» і «в»пункту 2, пункті 5 частини першої статті 3 цього Закону, які припиняють діяльність, пов`язану з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування, подають декларацію особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, за період, не охоплений раніше поданими деклараціями.

Зазначені декларації подаються згідно із Законом шляхом заповнення відповідних форм на офіційному веб-сайті Національного агентства з питань запобігання корупції з використанням програмних засобів Єдиного державного реєстру декларацій осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування.

У відповідності до абз. 2 п. 2 Розділу XIII «Прикінцеві положення» Закону України «Про запобігання корупції» про початок роботи системи подання та оприлюднення відповідно до цього Закону декларацій осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, приймається рішення Національного агентства з питань запобігання корупції.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 12 Закону України «Про запобігання корупції», Національне агентство з метою виконання покладених на нього повноважень має право приймати з питань, що належать до його компетенції, обов`язкові для виконання нормативно-правові акти.

10.06.2016 Національним агентством з питань запобігання корупції прийнято рішення № 2 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 15.07.2016 за № 958/29088), «Про початок роботи системи подання та оприлюднення декларацій осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування», зі змінами від 13.02.2020 року роз`яснення № 1 «Щодо застосування окремих положень Закону України «Про запобігання корупції стосовно заходів фінансового контролю» яким передбачено, що декларації, передбачені абз. 1 ч. 2 ст. 45 Закону (декларації осіб, які припиняють діяльність, пов`язану з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування), подаються не пізніше двадцяти робочих днів з дня припинення діяльності, пов`язаної з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування, або іншої діяльності, зазначеної у підпунктах «а» та «в» пункту 2 частини першої статті 3 Закону.

Пунктом 1 Розділу І Роз`яснення № 1 від 03.02.2021 Національного агентства з питань запобігання корупції «Щодо застосування окремих положень Закону України «Про запобігання корупції» стосовно заходів фінансового контролю (подання декларацій та повідомлень про суттєві зміни в майновому стані) зазначено, що декларація «перед звільненням» охоплює період, який не був охоплений деклараціями раніше поданими таким суб`єктом декларування. Під раніше поданими деклараціями розуміється декларації, що були подані відповідно до ст. 45 Закону. Відлік строку подачі декларації «перед звільненням» починається з 00 годин 00 хвилин дня, наступного за днем припинення діяльності.

Статтею 8 КУпАП встановлено, що Закони, які пом`якшують або скасовують відповідальність за адміністративні правопорушення, маютьзворотну силу, тобто поширюються і на правопорушення, вчинені до видання цих законів. Закони, які встановлюють або посилюють відповідальність за адміністративні правопорушення, зворотної сили не мають.

Роз`ясненнями НАЗК від 29.12.2021 №11 «Щодо застосування окремих положень ЗУ «Про запобігання корупції» стосовно заходів фінансового контролю (подання декларації, повідомлення про суттєві зміни в майновому стані, повідомлення про відкриття валютного рахунку) встановлено, що декларація при звільненні подається відповідно до абз. 1 ч. 2 ст. 45 Закону не пізніше ЗО календарних днів з дня припинення діяльності.

ОСОБА_1 під час звільнення з посади молодшого інспектора відділу нагляду і безпеки ДУ «Кам`янська виправна колонія (№101)» припинив діяльність, пов`язану з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування та, відповідно до абз. 1 ч. 2 ст. 45 Закону України «Про запобігання корупції», в продовж 30 робочих днів, а саме до 02.08.2020 року був зобов`язаний подати декларацію особи, яка припиняє діяльність, пов`язану з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування (перед звільненням), за період з 01.01.2020 по 03.07.2020, тобто день звільнення.

Водночас, згідно з публічною частиною Єдиного державного реєстру осіб, уповноважених на виконання функцій держави та місцевого самоврядування (гіперпосилання на Реєстр - https://public.nazk.gov.ua) ОСОБА_1 подав декларацію особи, яка припиняє діяльність, пов`язану з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування, шляхом заповнення відповідної форми на веб-ресурсі https://nazk.gov.ua (гіперпосилання на декларацію в Єдиному державному реєстрі осіб, уповноважених на виконанняфункцій держави та місцевого самоврядування https://piiblic.nazk.gov.ua/declaration/3e478de8-1737-4a42-9539-c49bc632518b), лише 16.09.2020, що є порушенням вимог п. 1 ч. 2 ст. 45 Закону України «Про запобігання корупції», відповідальність за яке встановлена ч. 1 ст. 172-6 КУпАП.

За протоколом №8 від13.01.2022 ОСОБА_1 03.07.2020 року припинив діяльність, пов`язану з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування та, відповідно до ч. 2 ст. 45 Закону України «Про запобігання корупції», рішення Національного агентства з питань запобігання корупції № 3 від 10.06.2016 (зі змінами), був зобов`язаний до 01.04.2021 подати декларацію особи, яка припинила діяльність пов`язану з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування, за 2020 рік, після звільнення.

Водночас, згідно з публічною частиною Єдиного державного реєстру осіб, уповноважених на виконання функцій держави та місцевого самоврядування (гіперпосилання на Реєстр - https://public.nazk.gov.ua) ОСОБА_1 подав декларацію особи, яка припинила діяльність, пов`язану з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування, шляхом заповнення відповідної форми на веб-ресурсі https://nazk.gov.ua (гіперпосилання на декларацію в Єдиному державному реєстрі осіб, уповноважених на виконання функцій держави та місцевого самоврядування https://public.nazk.gov.ua/declaration/3e478de8-1737-4а42-9539-с49Ьс632518Ь), лише 25.06.2021, що є порушенням вимог п. 2 ч. 2 ст. 45 Закону України «Про запобігання корупції», відповідальність за яке встановлена ч. 1 ст. 172-6КУпАП.

Суддя заслухавши учасників процесу, дослідивши матеріали адміністративного правопорушення, приходить до висновку про закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення в порядку п. 7 ч. 1 ст. 247 КУпАП на підставі наступного.

В основу матеріалів за обома протоколами про адміністративне правопорушення покладено повідомлення НАЗК від 15.03.2021 рокупро встановлення факту неподання декларації, що послугувало проведенню ініціативних дій відносно отримання та збирання інформації відносно діянь особи.

За протоколом №7 діяння вчинено 16.09.2020 року, а отже суд приходить до висновку, що адміністративного правопорушення виявлено 15.03.2021 року.

За протоколом №8 діяння вчинено 25.06.2021 року, а отже, враховуючи, що повідомлення НАЗК від 15.03.2021 року покладено в основу матеріалів про адміністративне правопорушення та хронологічно передує вчиненню діяння, суд приходить до висновку, що адміністративне правопорушення виявлено наступного дня після подання декларації 26.06.2021 року.

Ф акт виявлення адміністративного правопорушення не є тотожнім факту складання протоколу. Це різні юридичні факти: виявлення факту адміністративного правопорушення це отримання органом, уповноваженим на складання відповідного протоколу, відомостей про вчинення такого правопорушення та особу, яка його вчинила. В той час як складання протоколу про адміністративне правопорушення є процесуальним наслідком факту виявлення, - це процесуальні дії суб`єкта владних повноважень, які спрямовані на фіксацію адміністративного правопорушення.

Тобто, момент виявлення адміністративного правопорушення та його фіксування в результаті заходів, проведених уповноваженим органом (посадовою особою), спрямованих на встановлення обставин справи про адміністративне правопорушення, є двома різними юридичними фактами.

Аналогічні висновки містяться у Постановах Касаційного адміністративного суду Верховного Суду від 10.07.2020р. у справі № 420/647/19 та від 14.08.2018р. у справі №166/46/17.

Оскільки момент виявлення правопорушення точно не визначено національним законодавством, суд керується практикою ЄСПЛ, а саме тим, що рішенням ЄСПЛ від 14.10.2010 року у справі «Щокін проти України» визначено концепцію якості закону, зокрема вимогою, щоб він був доступним для заінтересованих осіб, чітким та передбачуваним у своєму застосуванні, відсутність у національному законодавстві необхідної чіткості і точності порушує вимогу «якості закону» та в разі коли національне законодавство припустило неоднозначне або множинне тлумачення прав та обов`язків осіб, національні органи зобов`язані застосовувати найбільш сприятливий для осіб підхід, тобто вирішення колізій у законодавстві завжди тлумачиться на користь особи; тому суд доходить висновку, що момент виявлення правопорушення пов`язується з часом надання інформації на звичайний запит органів, що протидіють корупції, тобто час повідомлення про певні факти, який є моментом реєстрації такої інформації.

Враховуючи те, за повідомленням НАЗК від 15.03.2021 проведено збір доказів воно і є безпосередньо пов`язаним з моментом виявлення правопорушення.

Згідно з вимогами п.7 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, зокрема за обставини закінчення на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених ст.38 цього Кодексу.

Відповідно до вимог ч. 1 ст.8 КУпАП особа, яка вчинила адміністративне правопорушення, підлягає відповідальності на підставі закону, що діє під час і за місцем вчинення правопорушення.

Відповідно до ч. 4 ст. 38 КУпАП, адміністративне стягнення за вчинення правопорушення, пов`язаного з корупцією, а також правопорушень, передбачених статтями 212-15, 212-21 цього Кодексу, може бути накладено протягом шести місяців з дня його виявлення, але не пізніше двох років з дня його вчинення.

Ключовим фактором, який впливає на перебіг строків накладення стягнення, є момент його виявлення, а збирання доказів на підтвердження адміністративного правопорушення не відтерміновує початку цього строку. Можливість відновлення або поновлення цих строків КУпАП не передбачає.

З огляду на встановлені факти, на переконання суду, є помилковим вважати моментом виявлення вчинених правопорушень момент складання протоколів.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 33, 34, 38, 173-2, 284 КУпАП, суд

П О С Т А Н О В И В:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 172-6 КУпАП, відносно ОСОБА_1 закрити на підставі п. 7 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Постанова може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя : Є.М.Капітонов

22.02.2022