Справа № 712/1277/22
Номер провадження 3/711/724/22
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 травня 2022 року м. Черкаси

Суддя Придніпровського районного суду м. Черкаси Михальченко Ю.В., розглянувши справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з Черкаського районного управління поліції ГУНП в Черкаській області, про притягнення:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , працюючого оператором АЗГП ТОВ «Авзогазцентр», РНОКПП в матеріалах справи відсутній ,

до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.164 КУпАП,-

ВСТАНОВИВ :

В провадженні Придніпровського районного суду м.Черкаси знаходяться адміністративні матеріали, які надійшли з Черкаського районного управління поліції ГУНП в Черкаській області, про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.164 КУпАП.

В судовому засіданні встановлено, що відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 516742 - 27.01.2022 року близько 11.26 год. за адресою: м.Черкаси, вул.Сурікова 14а гр.. ОСОБА_1 здійснював реалізацію та проведення господарської діяльності без отримання ліцензії та у період зупинення дії ліцензії, а саме реалізував скраплений газ у кількості 4,99 літрів, чим вчинив адміністративне правопорушення відповідальність за яке передбачена ч.1 ст.164 КУпАП.

В судовому засіданні представник ОСОБА_1 - адвокат Довбій Ю.Ю. надав пояснення, що 27.01.2022 працівниками поліції був складений адмінпротокол за ч.1 ст.164 КУпАП України відносно оператора АГЗП ТОВ «АВТОГАЗЦНТР» ОСОБА_1 за місцем торгівлі пальним: м. Черкаси, вул.Сурікова. 14 а. У свою чергу, склад адміністративного правопорушення, зазначений у контексті вказаного протоколу, який інкримінується оператору, становить: «реалізував скраплений газ без ліцензії у кількості 4.99 літрів...», чим, на думку працівника поліції, порушив вимоги чинного законодавства, проте якого саме не зазначено. В даному випадку, об`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 164 КУпАП є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності. Об`єктивна сторона цього правопорушення полягає у здійсненні діяльності, що має ознаки підприємницької, без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом. Особа, стосовно якої було складено протокол серії ВАВ № 516742 від 27.01.2022. працює у ТОВ «АВТОГАЗЦЕНТР» оператором АГЗІ І на підставі трудового договору, укладеного згідно з вимогам КЗпП України та ніколи не здійснювала підприємницьку діяльність з роздрібної торгівлі пальним з метою отримання прибутку, оскільки отримує за свій труд винагороду у вигляді заробітної плати відповідно до положень цього Кодексу та Закону України «Про оплату праці» і як наслідок найманий працівник не являється належним суб`єктом правопорушення відповідальність за яке, передбачено ст.164 КУПАП. Крім цього, спірні правовідносини регулюються Податковим кодексом України, оскільки у силу статті 16 Закону України від 19,12.1995 № 481 /95-13Р із змінами «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» - податкові органи, є органами контролю за виробництвом і торгівлею пальним. Так відповідно до пункту 14.1.212 статті 14 Податкового кодексу України під реалізацією пального або спирту етилового для цілей розділу VI цього Кодексу, розуміється - будь-які операції з фізичної передачі (відпуску, відвантаження) пального або спирту етилового з переходом права власності на таке пальне або спирт етиловий чи без такого переходу, за плату (компенсацію) чи без такої плати па митній території України з акцизного складу/акцизного складу пересувного, при цьому не вважаються реалізацією пального операції з фізичної передачі (відпуску, відвантаження) пального на митній території України: у споживчій гарі ємністю до 5 літрів (включно), крім операцій з реалізації такого пального його виробниками тощо. Враховуючи наведені норми податкового законодавства, продаж газу скрапленого у кількості 4.99 літрів, не являється реалізацією пального, а отже виключає настання відповідних правових наслідків, передбачених законом. Враховуючи викладене просить суд провадження відносно ОСОБА_1 закрити за відсутності в його діях складу адміністративного правопорушення.

Заслухавши пояснення адвоката Довбія Ю.Ю., дослідивши письмові матеріали справи, приходжу до наступного:

Дослідивши письмові матеріали провадження, приходжу до наступних висновків.

Згідно ч.1 ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ч.1-3 ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.

Згідно ст.245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Згідно ст.252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Відповідно до ст.256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складання; посада, прізвище і ім`я по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу порушника; місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення правопорушника; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушником заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Згідно ст.280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно ст.62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

В судовому засіданні встановлено, що відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення 27.01.2022 року близько 11.26 год. за адресою: м.Черкаси, вул.Сурікова 14а гр.. ОСОБА_1 здійснював реалізацію та проведення господарської діяльності без отримання ліцензії та у період зупинення дії ліцензії, а саме реалізував скраплений газ у кількості 4,99 літрів, чим вчинив адміністративне правопорушення відповідальність за яке передбачена ч.1 ст.164 КУпАП.

В силу Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди України застосовують при розгляді справ Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини, як джерело права.

У п.43 рішення Європейського суду з прав людини від 14.02.2008 у справі «Кобець проти України» (з відсиланням на первісне визначення цього принципу у справі «Авщар проти Туреччини» (Avsar v. Turkey, п. 282) зазначається, що доказування, зокрема, має випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій, достатньо вагомих, чітких та узгоджених між собою, а за відсутності таких ознак не можна констатувати, що винуватість особи доведено поза розумним сумнівом.

Також Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях вказує, що суд Вправі обґрунтовувати свої висновки лише доказами, що випливають зі співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростовних презумпцій факту (справа «Коробов проти України» № 39598/03 від 21.07.2011), тобто таких, що не залишать місце сумнівам, оскільки наявність останніх не узгоджується із стандартом доказування «поза розумним сумнівом» (рішення від 18.01.1978 у справі «Ірландія проти Сполученого Королівства» (Ireland v. the United Kingdom), n. 161, Series A заява № 25).

Виходячи зі змісту ст.ст.7, 254, 279 КУпАП розгляд справ про адміністративне правопорушення здійснюється щодо правопорушника в межах протоколу про адміністративне правопорушення, який і є підставою для притягнення особи до адміністративної відповідальності.

Частино 1 ст.164 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність за порушення провадження господарської діяльності, а саме:

- за її здійснення без державної реєстрації як суб`єкта господарювання;

- за її здійснення без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом;

- за її здійснення без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії;

- за її здійснення без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Відповідно до ч.1 ст. 55 ГК України суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Згідно ч. 2 ст. 55 ГК України суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни

України, іноземці та особи без громадянства; які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Матеріали справи про адміністративне правопорушення не містять доказів того, що ОСОБА_2 є посадовою особою господарської організації або іншої юридичної особи, є громадянином України, який здійснює господарську діяльність та зареєстрований відповідно до закону як підприємець.

Таким чином, ОСОБА_1 не є суб`єктом господарювання, а тому, в розумінні ст.164 КУпАП, не є суб`єктом вказаного правопорушення.

Крім того, спірні правовідносини регулюються Податковим кодексом України, оскільки у силу статті 16 Закону України від 19,12.1995 № 481 /95-13Р із змінами «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» - податкові органи, є органами контролю за виробництвом і торгівлею пальним.

Відповідно до пункту 14.1.212 статті 14 Податкового кодексу України під реалізацією пального або

Суддя: Ю. В. Михальченко