Справа № 595/363/22
Провадження № 3/595/218/2022
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.05.2022

Суддя Бучацького районного суду Тернопільської області Тхорик І.І., розглянувши матеріали про адміністративне правопорушення, які надійшли з Відділення поліції №2 (м.Бучач) Чортківського районного відділу поліції ГУНП в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительки АДРЕСА_1 , фізичної особи-підприємця,

за ч.1 ст.164-5 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ №817890 від 12 квітня 2022 року, 12 квітня 2022 року о 12.00 год. ОСОБА_1 , будучи фізичною особою-підприємцем, зберігала 20 пачок сигарет «Compliment» синій без марок акцизного збору в приміщенні «Бару-магазину», що в АДРЕСА_2 , чим порушила ст.11 ЗУ «Про державне регулювання виробництва, обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального».

Згідно протоколу дії ОСОБА_1 кваліфіковані за ч.1 ст. 164-5 КУпАП.

Особа, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 у судове засідання не прибула.

Захисник ОСОБА_1 адвокат Рекуш О.Р., будучи присутнім в судовому засіданні, подав суду письмове заперечення з приводу притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, у якому просить справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч.1 ст.164-5 КУпАП закрити на підставі п.1 ст.247 КУпАП. Зазначає, що диспозиція ч.1 ст.164-5 КУпАП за якою щодо ОСОБА_1 складено протокол про адміністративне правопорушення передбачає відповідальність виключно за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи сфальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств виробників, імпортерів і продавців таких товарів. Отже, зберігання та реалізація тютюнових виробів з підробленими чи сфальсифікованими марками акцизного податку та зберігання і реалізація таких виробів без марок акцизного податку не є тотожними поняттями. До того ж, Законом України №2628-VIII від 23.11.2018 були внесені зміни до КУпАП, відповідно до яких з диспозиції ч.1 ст.164-5 цього Кодексу виключено такий вид правопорушення, як: «зберігання або транспортування тютюнових виробів, на яких немає належним чином розміщених марок акцизного збору». Разом з цим, з вказаної у протоколі фабули правопорушення дії ОСОБА_1 щодо зберігання та реалізації тютюнових виробів, на яких відсутні марки акцизного податку встановленого зразка (України), не утворюють склад зазначеного адміністративного правопорушення, будь-яких доказів на підтвердження того, що вилучені у ОСОБА_1 тютюнові вироби містять на собі підроблені або сфальсифіковані марки акцизного податку, матеріали справи не містять, тобто відсутня об`єктивна сторона правопорушення, передбачена ч.1 ст.164-5 КУпАП. Таким чином, всупереч вимогам ст.251 КУпАП, посадовою особою, яка склала протокол про адміністративне правопорушення, не надано жодних доказів на підтвердження вини ОСОБА_1 . Посилаючись на рішення у справі «Малофєєва проти Росії» та справі «Карелін проти Росії», також зазначає, що Європейський суд з прав людини прийшов до висновку, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу, оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом. Таким чином, вважає, що є всі підстави для закриття провадження у даній справі. Крім того, наголошує, що вилучені у ОСОБА_1 тютюнові вироби у кількості 20 пачок підлягають поверненню останній після розгляду справи на підставі ст.265 КУпАП.

Заслухавши представника ОСОБА_1 - адвоката Рекуша О.Р., проаналізувавши обставини справи, дослідивши зібрані докази по справі, суд дійшов висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутні подія та склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що 12 квітня 2022 року о 12.00 год. ОСОБА_1 , будучи ФОП, зберігала 20 пачок сигарет «Compliment» синій без марок акцизного збору в приміщенні «Бару-магазину», що в АДРЕСА_2 .

Водночас, згідно письмових пояснень ОСОБА_1 від 12.04.2022, вона проживає у с.Н.Петликівці Чортківського району, являється приватним підприємцем та є власником « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що у АДРЕСА_2 . Так, 12.04.2021 приблизно о 12.00 год., під час поверхневого огляду приміщення магазину працівниками поліції, ними було виявлено два блоки сигарет «Compliment» синій в кількості 20 пачок без марок акцизного збору. ОСОБА_1 вказує на те, що дані сигарети їй завіз невідомий експедитор і залишив в магазині для власних потреб. За дані сигарети остання заплатила 700 грн, тобто по 35 грн за одну пачку.

Згідно реєстраційного посвідчення № НОМЕР_1 , виданого Бучацьким ОДПІ ГУ ДФС у Тернопільській області 23.03.2018, ОСОБА_1 є суб`єктом господарювання та здійснює свою діяльність у Барі-Магазині у с.Нові Петликівці (вулиця відсутня) Бучацького району Тернопільської області. Дата початку обліку вказана 23.03.2018.

В матеріалах справи також наявні ліцензії на право здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами, проте дані документи неналежної якості та є нечитабельними, внаслідок чого неможливо встановити їх зміст, що унеможливлює суд дослідити ці докази.

Згідно акту від 12.04.2022 ОСОБА_1 добровільно видала працівникам поліції 20 пачок сигарет «Compliment» синій для вияснення обставин по даній справі.

У графі «речі вилучено для тимчасового зберігання» зазначено: 20 пачок сигарет «Compliment» синій.

Як вбачається із долучених до матеріалів справи фотокарток, на них зображені два блоки сигарет «Compliment» без марок акцизного податку.

Так, диспозицією ч.1 ст.164-5 КУпАП передбачена відповідальність за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Разом з тим, в матеріалах справи, зокрема протоколі про адміністративне правопорушення, акті добровільної видачі, будь-яких доказів того, що на вилучених пачках сигарет були розміщені підроблені чи сфальсифіковані марки акцизного податку, немає.

Сама по собі наявність в ОСОБА_1 сигарет, на пачках яких відсутні марки акцизного збору не містить складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП.

Вказане свідчить про те, що в діях ОСОБА_1 відсутні подія та склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП.

Згідно п.1 ч.1 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за обставин відсутності події та складу адміністративного правопорушення.

З урахуванням викладеного, суд вважає за необхідне провадження у справі відносно ОСОБА_1 закрити у зв`язку з відсутністю в її діях події та складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП.

Згідно ст. 265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Враховуючи те, що у діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення за ч.1 ст.164-5 КУпАП, та зважаючи, що працівники поліції не надали суду будь-якої належної інформації, що тютюнові вироби вилучені у ОСОБА_1 заборонено використовувати для власного споживання, як і не надали інформації, що вилучені ними вироби підлягають обов`язковій конфіскації, знищенню, тощо, тому вилучені в останньої тютюнові вироби слід повернути законному володільцю, згідно квитанції про отримання на зберігання речових доказів №594 від 18.04.2022.

На підставі ч.1 ст.164-5, ст.247, 251, 280, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження в справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.164-5 КУпАП закрити у зв`язку з відсутністю в її діях події та складу адміністративного правопорушення.

Повернути ОСОБА_1 вилучені згідно квитанції №594 від 18 квітня 2022 року сигарети «Compliment» в кількості 20 шт.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова може бути оскаржена через Бучацький районний суд Тернопільської області до Тернопільського апеляційного суду протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя І. І. Тхорик