Рівненський апеляційний суд
___________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 травня 2022 року м. Рівне

Рівненський апеляційний суд у складі судді Шимківа С.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Рівне матеріали адміністративної справи за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Рівненського районного суду Рівненської області від 16 лютого 2022 року про притягнення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючої по АДРЕСА_1 , працюючої юристконсультом КЗ "Культурно-археологічний центр "Пересопниця" Рівненської обласної ради", паспорт серії НОМЕР_1 , виданий 08.05.2012 Рівненським МВ УМВС України в Рівненській області до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП,-

в с т а н о в и в :

Постановою Рівненського районного суду Рівненської області від 16 лютого 2022 року ОСОБА_1 визнано винною у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП та застосовано адміністративне стягнення у виді штрафу у розмірі однієї тисячі п`ятсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 25 500 гривень.

Не погодившись із постановою суду, ОСОБА_1 оскаржила її в апеляційному порядку.

У поданій апеляційній скарзі зазначає, що відповідно до абз. 3 п. 5 ч. 2 ст. 4 ЗУ "Про публічні закупівлі" спрощена закупівля - для замовників, визначених у пунктах 1-3 частини першої статті 2 цього Закону, якщо вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) менше ніж 200 тисяч гривень, а робіт -1,5 мільйона гривень. Зауважує, що фактично було укладено протокол та договір з переможцем закупівлі на суму 197 000 грн. що відповідає спрощеній процедурі, оскільки це менше ніж 200 тисяч грн., що за своєю природою є мало значним правопорушенням, яке стало наслідком зміни процедур проведення торгів в законодавстві та відсутності деталізованої процедури реєстрації. Щодо процедури закупівлі "Поточний ремонт головної будівлі музею КЗ "Пересопниця" за адресою Рівненська обл., с. Пересопниця, вул. Вербова, буд. 22" зазначає, що нею було оцінено, що ремонт відноситься до категорії робіт, а не послуг, що у свою чергу визначало можливість застосування спрощеної процедури. Пояснює, що у самому модулі програмного комплексу жодних змін та зауважень не видавалося, а додатковий модуль

_______________________________________________________________________________________________________________________

Справа № 570/6104/21 Суддя в суді І інстанції Сидоренко С.М.

Провадження № 33/4815/295/22 Суддя в апеляційній інстанції Шимків С.С.

громадського контролю, через який проходить процедура торгів до виставлення на аукціон "DOZORRO" не видав зауважень та не блокував процедуру, відтак вона була переконана у вірності проведених операцій та була глибоко впевнена в дотриманні процедури. Покликається на положення ст. 22 КУпАП та зазначає, що вона вперше притягується до адміністративної відповідальності, має на утриманні малолітню дитину та вважає, що тягар відповідальності який покладено на неї є неспівмірним за своєю природою.

Просить поновити строк на апеляційне оскарження, скасувати постанову суду, а провадження у справі закрити за відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, заслухавши учасників справи, апеляційний суд приходить до висновку про задоволення клопотання про поновлення строку апеляційного оскарження та часткове задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 отримала копію оскаржуваної постанови 22 лютого 2022 року. Апеляційну скаргу подала 28 лютого 2022 року, а тому клопотання про поновлення строку апеляційного оскарження підлягає до задоволення.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 допустила порушення законодавства про закупівлі, зокрема, придбання товарів, робіт і послуг без проведення процедур закупівель відповідно до вимог закону, а саме: здійснення закупівлі послуг ДК 021:2015:79950000-8: Послуги з організації виставок, ярмарок і конгресів: Послуги організації урочистостей з нагоди відзначення 460-річчя завершення написання "Пересопницького Євангеліє" у трьохденному фестивалі від "Князівської столиці до Пересопницького Євангеліє" (далі - ДК 021:2015:79950000-8г (Послуги організації урочистостей)), очікувана вартість предмета закупівлі 200000 грн.; ДК 021:2015:45450000-6: Інші завершальні будівельні роботи: Поточний ремонт головної будівлі музею КЗ "Пересопниця" за адресою Рівненська обл., Рівненський р-н., с. Пересопниця. вул. Вербова, буд.22 (далі - ДК 021:2015: 45450000-6 (Поточний ремонт головної будівлі музею)), очікувана вартість предмета закупівлі 300000 грн., шляхом проведення спрощеної закупівлі без застосування конкурентної процедури відкритих торгів, що призвело до придбання послуг без проведення процедури закупівлі.

Довідками про зміни до кошторису на 2021 рік № 107 від 25.03.2021, № 2 від 29.03.2021 Центру по КПКВК МБ 1014040 "Забезпечення діяльності музеїв і виставок" (далі - КПКВК МБ 1014040), за загальним фондом збільшено видатки по КЕКВ 2240 "Оплата послуг (крім комунальних)" на суму 550000 гривень.

Згідно з абз. 7 п. 2 Порядку складання, розгляду, затвердження та основних вимог до виконання кошторисів бюджетних установ, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2002 № 228. розрахунки, які обґрунтовують показники видатків бюджету або надання кредитів з бюджету, що включаються до проекту кошторису, є невід`ємною частиною кошторису.

Відповідно до Змін до розрахунку витрат по КЕКВ 2240 "Оплата послуг (крім комунальних)" за загальним фондом Центру на 2021 рік, затверджених директором Центру ОСОБА_2 25.03.2021, на оплату послуг організації урочистостей передбачено видатків на суму 250000 грн., на оплату поточного ремонту головної будівлі закладу - 300 000 гривень.

Річним планом закупівлі на 2021 рік (зі змінами від 05.07.2021), затвердженим протоколом уповноваженої особи ОСОБА_1 від 05.07.2021 № 05072021/1 та директором Центру ОСОБА_2 , за рахунок бюджетних асигнувань по КЕКВ 2240 "Оплата послуг (крім комунальних)" передбачено здійснити закупівлю послуг ДК 021:2015:79950000-8 (Послуги організації урочистостей), розмір бюджетного призначення за кошторисом та/або очікувана вартість предмета закупівлі 200000 грн. шляхом спрощеної закупівлі.

Згідно з п. 1 ч, 1 ст. 3 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 № 922-VІІІ (далі - Закон) цей Закон застосовується до замовників, визначених пунктами 1-3 частини першої статті 2 цього Закону, за умови що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень.

Центр належить до замовників, визначених п. 3 ч. 1 ст. 2 Закону.

Відповідно до пп. 28 ч. 1 ст. 1 Закону спрощена закупівля - це придбання замовником товарів, робіт і послуг, вартість яких дорівнює або перевищує 50 тисяч гривень та є меншою за вартість, що встановлена у пунктах 1 і 2 частини першої статті 3 цього Закону, тобто менше 200 тис, гривень.

Конкурентна процедура закупівлі - це здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу (пп. 13 ч. 1 ст. 1 Закону).

Згідно з п. 5 ч. 2 ст. 4 Закону у річному плані закупівель має міститися інформація про вид закупівлі, зокрема, процедура закупівлі - для замовників, визначених у пунктах 1-3 частини першої статті 2 цього Закону, якщо вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт -1,5 мільйона гривень.

Статтею 13 Закону визначено процедури закупівлі, а саме, відкриті торги, торги з обмеженою участю, конкурентний діалог. Згідно з ч. 1 ст. 20 Закону відкриті торги є основною процедурою закупівлі.

Тобто, відповідно до п. 1 ч, 1 ст. 3, п. 5 ч. 2 ст. 4, ч. 1 ст. 13, ч. 1 ст. 20 Закону закупівлю за предметом закупівлі ДК021:2015:799500008(Послуги організації урочистостей), на що видатки кошторисом Центру на 2021 рік, річним планом закупівель на 2021 рік (зі змінами від 05.07.2021) передбачені в сумі 200000 грн. необхідно було здійснити шляхом застосування конкурентної процедури закупівлі відкритих торгів, оскільки вартість предмета закупівлі послуги дорівнює 200 000 гривень.

Протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 07.07.2021 № 9, підписаного уповноваженою особою Левчук Н.В., прийнято рішення закупівлю за предметом ДК 021:2015:79950000-8 (Послуги організації урочистостей) здійснити шляхом проведення спрощеної закупівлі.

Оголошення про проведення спрощеної закупівлі через систему електронних закупівель по предмету закупівлі ДК 021:2015:79950000-8 (Послуги організації урочистостей) очікуваною вартістю 200000 грн. в електронній системі закупівель опубліковано 07.07.2021 (ідентифікатор закупівлі ІD: UА-2021-07-07-010126-с).

У подальшому протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 20.07.2021 № 12, підписаного уповноваженою особою Левчук Н.В., прийнято рішення визначити переможцем спрощеної закупівлі за предметом закупівлі ДК 021:2015:79950000-8 ( Послуги організації урочистостей), ID: UА-2021-07-07-010126-с, ФОП ОСОБА_3 .. Цим же Протоколом прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю з переможцем спрощеної закупівлі.

За результатами проведення спрощеної закупівлі (ІD: UА-2021-07-07-010126-с) Центром з ФОП ОСОБА_3 укладено Договір № 2607-2021 від 04.08.2021. Послуги ДК 021:2015:79950000-8 (Послуги організації урочистостей) на cуму 197000,00 грн.. Надані згідно з актом надання послуг № 2607-2021 від 01.09.2021 року, кошти за надані послуги перераховано платіжним дорученням № 165 від 02.09.2021.

Відповідно до ч. 10 ст. З Закону забороняється придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спроіцених закупівель, визначених цим Законом, та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом.

Таким чином, внаслідок прийняття рішення уповноваженою особою щодо проведення спрощеної закупівлі за предметом закупівлі ДК 021:2015:79950000-8 (Послуги організації урочистостей) очікуваною вартістю 200000 гри., укладено Договір № 2607-2021 від 04.08.2021, згідно з яким у вересні 2021 року придбано вказаних послуг на суму 197000 грн. без проведення процедури закупівлі.

Річним планом закупівлі на 2021 рік (зі змінами від 14.07.2021), затвердженим протоколом уповноваженої особи ОСОБА_1 від 14.07.2021 № 14072021/1 та директором Центру ОСОБА_4 , за рахунок бюджетних асигнувань по КЕКВ 2240 «Оплата послуг (крім комунальних)» передбачено здійснити закупівлю ДК 021:2015:45450000-6 (Поточний ремонт головної будівлі музею), розмір бюджетного призначення за кошторисом та/або очікувана вартість предмета закупівлі 300000 грн. шляхом спрощеної закупівлі.

Відповідно до пп. 8 п. 2.2.4 Інструкції щодо застосування економічної класифікації видатків бюджету, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 12.03.2012 №333 (у редакції наказу Міністерства фінансів України від 21.06.2012 № 754). зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 27.03.2012 за № 456/20769, за КЕКВ 2240 «Оплата послуг (крім комунальних)» здійснюються видатки з оплати поточного ремонту будівель, приміщень, об`єктів культурної спадщини.

Згідно з п. 21 ч. 1 ст. 1 Закону поточний ремонт - це послуги.

Тобто, відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 3, п. 5 ч. 2 ст. 4, ч. 1 ст. 13. ч. 1 ст. 20 Закону закупівлю ДК 021:2015:45450000-6 (Поточний ремонт головної будівлі музею), яка за визначенням, наведеним у п. 21 ч, 1 ст. 1 цього Закону відноситься до послуг та видатки на яку кошторисом Центру на 2021 рік, річним планом закупівлі (зі змінами від 14.07.2021) передбачені в сумі 300000 грн., необхідно було здійснити шляхом відкритих торгів, оскільки вартість предмета закупівлі послуги перевищує 200 000 гривень.

Протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.07.2021 № 10, підписаного уповноваженою особою ОСОБА_1 , прийнято рішення закупівлю ДК 021:2015:45450000-6 (Поточний ремонт головної будівлі музею) здійснити шляхом проведення спрощеної закупівлі.

Оголошення про проведення спрощеної закупівлі через систему електронних закупівель по предмету закупівлі ДК 021:2015:45450000-6 (Поточний ремонт головної будівлі музею) очікуваною вартістю 300000 грн. в електронній системі закупівель опубліковано 14.07.2021 (ідентифікатор закупівлі ID: UA-2021-07-14-004391-b). В подальшому протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 28.07.2021 № 13, підписаного уповноваженою особою ОСОБА_1 , прийнято рішення визначити переможцем спрощеної закупівлі за предметом закупівлі ДК 021:2015:45450000-6 (Поточний ремонт головної будівлі музею), ідентифікатор закупівлі ID: UA-2021-07-14- 004391-b, ТзОВ «Будівельна компанія «Західміськбуд». Цим же Протоколом прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю з переможцем спрощеної закупівлі.

За результатами проведення спрощеної закупівлі (ID:UA-2021-07-14-004391-b) Центром з ТзОВ «Будівельна компанія «Західміськбуд» (Підрядник) укладено Договір 02-08-21 від 02.08.2021. Роботи з поточного ремонту головної будівлі музею на загальну суму 298355 грн. виконані згідно з Актом № 1 приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в за вересень 2021 року на суму 106386 грн. та згідно з Актом № 2 приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в за жовтень 2021 року на суму 191969, 00 грн. За виконані роботи кошти перераховані згідно з платіжними дорученнями №174 від 14.09.2021 на суму 106386.00 грн. № 195 від 12.10.2021 на суму 191969 гривень.

Таким чином, внаслідок прийняття рішення уповноваженою особою щодо проведення спрощеної закупівлі за предметом закупівлі ДК 021:2015:45450000-6 (Поточний ремонт головної будівлі музею) очікуваною вартістю 300000 грн., укладено Договір № 02-08-21 від 02.08-2021 згідно з яким у вересні, жовтні 2021 року придбано послуг на суму 298355 грн. без проведення процедури закупівлі.

Відповідно до п. 2 ч. 10 ст. 11 Закону вибір процедури закупівлі здійснює уповноважена особа.

Відповідно до ч. 2 ст. 44 Закону за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, відповідно до вимог цього Закону, та за порушення вимог цього Закону службові (посадові) особи, уповноважена особа замовника та керівники замовників несуть відповідальність згідно із законами України.

Наказом директора Центру від 12.03.2021 № 09-К, у зв`язку з наявністю вакантної штатної одиниці «юрисконсульт» відповідно до штатного розпису, затвердженого 01.02.2021, на посаду юрисконсульта з 16.03.2021 прийнято за сумісництвом на 0,75 ставки посадового окладу ОСОБА_1 .

Відповідно п. 2.15 р. II «Завдання та обов`язки» Посадової інструкції юрисконсульта, затвердженої директором Центру 16.03.2021 (далі - Посадова інструкція), з якою ОСОБА_1 ознайомлена 16.03.2021, до завдань і обов`язків юрисконсульта віднесено проводити процедури публічних закупівель на основі даних РгоZогго.

Згідно з п. 4.1 р. ІV «Відповідальність» Посадової інструкції юрисконсульт несе відповідальність за якість і своєчасність виконання покладених на нього цією посадовою інструкцією обов`язків.

Рішенням Центру від 16.03.2021 № 1 повноваження щодо організації та проведення закупівель/спрощених закупівель по Центру покладено на ОСОБА_1 . Цим же Рішенням затверджено Положення про уповноважену особу (далі - Положення).

Відповідно п. 3.9 Положення до основних завдань (функцій) уповноваженої особи належать планування закупівель та формування річного плану закупівель в електронній системі закупівель, здійснення вибору процедури закупівлі, проведення процедур закупівель/спрощених закупівель.

За змістом п. 4.2 Положення уповноважена особа зобов`язана дотримуватись законодавства у сфері публічних закупівель, організовувати та проводити процедури закупівель/спрощені закупівлі.

Згідно з п. 4.3 Положення про уповноважену особу уповноважена особа несе персональну відповідальність за прийняті нею рішення і вчинені дії і бездіяльність) відповідно до законів України, за порушення вимог, установлених Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на його виконання.

За таких обставин, апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції, що у діях ОСОБА_1 є склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

Вина ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованого правопорушення підтверджується сукупністю наявних у матеріалах справи доказів, які повністю узгоджуються між собою і не викликають в апеляційного суду сумнівів щодо їх належності та допустимості.

Факт вчинення вказаного правопорушення, за обставин викладених у протоколі про адміністративне правопорушення №13-04-0047/2021-пр від 21 грудня 2021 року, підтверджується зібраними у справі доказами.

Підстав вважати їх недопустимими не вбачається.

Разом з цим, на переконання апеляційного суду, вирішуючи питання про накладення адміністративного стягнення, суд першої інстанції не у повній мірі дотримався вимог ст.ст. 23, 33 КУпАП, в силу яких адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, в дусі додержання законів України, поваги до правил співжиття, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим правопорушником, так і іншими особами. При накладенні стягнення враховуються характер вчиненого правопорушення, особа порушника, ступінь його вини, майновий стан, обставини що пом`якшують і обтяжують відповідальність.

У справі «Ізмайлов проти Росії» (п. 38 рішення від 16.10.2008 року), Європейський суд з прав людини вказав, що при призначенні покарання для того, щоб втручання (вилучення спеціального права) вважалося пропорційним, воно має відповідати тяжкості правопорушення і не становити особистий надмірний тягар для особи.

Відповідно до вимог ст. 22 КУпАП при малозначності вчиненого правопорушення орган, посадова особа, уповноважені вирішувати справу, можуть звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.

Міністерство юстиції України листом № 8887/4408-33-18/11.2.2 від 06.03.2018 року «Щодо надання роз`яснення поняття малозначності вчиненого правопорушення» роз`яснює, що чинними нормами КУпАП не визначається поняття малозначності вчиненого правопорушення та виключного переліку діянь, які можуть вважатися малозначними. Орган (посадова особа), уповноважений розглядати справи про адміністративні правопорушення, звільняє правопорушника від адміністративної відповідальності в кожному випадку окремо, зважаючи на характер вчинюваного діяння та обставини справи.

Враховуючи особу, яка притягується до адміністративної відповідальності, зокрема, те що ОСОБА_1 раніше не притягувалася до адміністративної відповідальності, шкоди від вчиненого нею правопорушення суспільним, державним інтересам, правам і свободам громадян або іншим цінностям, що охороняються законом, не завдано, апеляційний суд приходить до висновку про малозначність вчиненого нею правопорушення та звільнення її від адміністративної відповідальності за ст. 22 КУпАП, оголосивши усне зауваження.

На думку суду апеляційної інстанції, застосування такого заходу, як усне зауваження, буде необхідним та достатнім для досягнення визначеної ст. 23 КУпАП мети - виховного впливу та запобіганню вчиненню нових правопорушень.

Враховуючи вищенаведене, апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, оскаржувана постанова скасуванню, а провадження відносно ОСОБА_1 закриттю.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 22, ч. 3 ст. 164-14, ст. 294, КУпАП апеляційний суд,-

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Постанову Рівненського районного суду Рівненської області від 16 лютого 2022 року відносно ОСОБА_1 скасувати, а провадження у справі про вчинення нею адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, закрити на підставі ст. 22 КУпАП, обмежитись усним зауваженням.

Постанова набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Суддя Рівненського

апеляційного суду Шимків С.С.