ПОСТАНОВА

Іменем України

10.01.2022 м. Василівка

Суддя Василівського районного суду Запорізької області Нікандрова С.О., розглянувши матеріали (протокол серії ВАБ №680993 від 05.01.2022 року), які надійшли з Василівського РУП ГУНП в Запорізькій області, про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, ІПН НОМЕР_1 , працюючого на посаді водія ФОП « ОСОБА_2 », який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч.4 ст.164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

В С Т А Н О В И В:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ №680993 від 05.01.2022 р., складеного ДОП СП Василівського РУП ГУНП в Запорізькій області лейтенантом поліції Притулою О.Л., 05.01.2022 року о 13 годині 50 хвилин, ФОП « ОСОБА_2 », водій ОСОБА_1 , здійснено переміщення пального митною територією України по автодорозі М-18 Харків-Сімферополь на 341 км, транспортним засобом Renault Premium DCI 370 вантажний-спеціальний паливозаправник, державний номерний знак НОМЕР_2 , не внесеним до переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий, а саме відсутні зареєстровані акцизні накладні/або заяви на переміщення в системі Єдиному реєстрі акцизних накладних дизельного палива ДТ-3-Євро5 ВО масою 15250 кг нафтопродукту, чим порушено вимогу абз.3 п.п.230.1.5 п.230.1 ст.230 Податкового кодексу України, чим вчинив правопорушення, передбачене ч.4 ст. 164 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину не визнав та пояснив, що є водієм ФОП « ОСОБА_2 » виконував перевезення товару згідно його трудових відносин та мав у наявності всі документи необхідні для перевезення товару.

Захисник ОСОБА_1 - адвокат Кузнєцов Д.О. просив закрити провадження у справі у зв`язку відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.4 ст.164 КУпАП з мотивів, викладених у письмових поясненнях.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення особи, яка притягається до відповідальності, його захисника, прийшов до висновку, що вина ОСОБА_1 не знайшла свого підтвердження, а склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.4 ст.164 КУпАП, судом не встановлений виходячи з наступного.

Відповідно до ст.245 КУпАП завданням провадження у справах про адміністративні правопорушення є, зокрема, повне, всебічне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи.

Адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність (ст.9 КУпАП).

Відповідно до приписів положення ст.280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний зокрема з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами у справі про адміністративне правопорушення, є будь-які дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильно вирішення справи. Ці дані встановлюються, в т.ч. протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягується до

адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків.

Згідно диспозиції ч.4 ст.164 КУпАП, адміністративна відповідальність настає за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, не зазначеними:

- у митних деклараціях при переміщенні пального або спирту етилового митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним п.«а» п. 2 ч.2 ст. 91 Митного кодексу України;

- або в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне або спирт етиловий у таких транспортних засобах;

- або в заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Відповідно до протоколу, який складений щодо ОСОБА_1 , йому поставлено було у вину те, що він 05 січня 2022 року ФОП водій ОСОБА_1 здійснював переміщення пального транспортним засобом Renault Premium DCI 370 вантажний-спеціальний паливозаправник, державний номерний знак НОМЕР_2 , не внесеним до переліку транспортних засобів, що переміщують пальне, а саме відсутні зареєстровані акцизні накладні або заявки на переміщення в системі Єдиного реєстру акцизних накладних, чим порушив вимогу абз.3 пп.320.1.5 п.230.1 ст.230 Податкового кодексу України, та вчинив ч.4 ст.164 КУпАП.

Отже, за змістом протоколу, ОСОБА_1 фактично поставлено у вину те, що він здійснював переміщення пального за відсутністю зареєстрованої акцизної накладної або заявки на переміщення.

Оскільки диспозицією ч.4 ст.164 КУпАП встановлена відповідальність за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, не зазначеними у акцизній накладній, слід розуміти, що орган, яким складений протокол, вбачав наявність саме такого порушення у діях ОСОБА_1 .

Відповідно до ст.231.1 Податкового Кодексу України платник податку при …реалізації пального… зобов`язаний скласти в електронній формі акцизну накладну за кожним кодом товарної підкатегорії згідно зУКТ ЗЕД реалізованого пального… та зареєструвати її в Єдиному реєстрі акцизних накладних з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи.

Отже, обов`язок щодо складання акцизної накладної покладено на особу, яка реалізує пальне.

Згідно ст.231.3 Податкового Кодексу України акцизна накладна складається платником податку в день реалізації пального або спирту етилового при кожній повній або частковій операції з реалізації пального або спирту етилового.

Така особа зобов`язана зареєструвати перший примірник акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних, а другий примірник такої акцизної накладної в день її складання надіслати розпоряднику акцизного складу - отримувачу пального або спирту етилового.

При цьому суб`єкт господарювання, від якого переходить право власності на таке пальне або спирт етиловий, вважається особою, яка реалізує пальне, а суб`єкт господарювання, до якого переходить право власності на таке пальне або спирт етиловий, вважається отримувачем пального або спирту етилового.

У акцизній накладній зазначається номер реєстрації транспортного засобу в уповноважених органах відповідної держави та тип і ємність транспортного засобу - акцизного складу пересувного

Із матеріалів справи, зокрема, товарно-транспортної накладної на відпуск нафтопродуктів (нафти) за №ТТН-000002 від 05 січня 2022 року вбачається, що постачальник ТОВ «КВОРУМ-НАФТА», вантажовідправник Приватне підприємство «ЕЛЬБІ», здійснило відпуск дизельного палива об`ємом 18200 дм3, масою 15250 кг вантажоодержувачу Товариству з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «ОІЛ ПРЕМІУМ», яке перевозилось перевізником ФОП ОСОБА_3 автомобілем Renault Premium DCI 370 вантажний-спеціальний паливозаправник, державний номерний знак НОМЕР_2 .

Така операція здійснена відповідно до заявки (на відвантаження автомобільним транспортом) згідно договору №ХН-256 на надання послуг з прийому, зберігання та відпуску нафтопродуктів від 26.02.2021 року, укладеному між ТОВ КВОРУМ-НАФТА» і ПП «ЕЛЬБІ», а також акту здачі-прийняття нафтопродуктів зі зберігання від 01 січня 2022 року.

На підтвердження викладених обставин ОСОБА_1 під час розгляду справи про адміністративне правопорушення були надані копії відповідних документів.

Відповідно до ст.ст.231.1 Податкового Кодексу України платником податку при реалізації

пального Приватним підприємством «ЕЛЬБІ» було складено у електронній формі акцизну накладну №32, яка зареєстрована 05 січня 2022 року о 14-16 год. у Єдиному реєстрі акцизних накладних.

Зазначені обставини підтверджуються наявними у справі доказами, а саме: листом Головного управління ДПС у Запорізькій області за №190/5/08-01-09-02-08 від 05.01.2022 року, у якому зазначено, що в системі електронного адміністрування пального та спирту етилового ПП «ЕЛЬБІ» на транспортний засіб з номером НОМЕР_2 , зареєстровано акцизну накладну №32 на відпуск пального в кількості 15250 кг з акцизного складу №1005850 (час реєстрації в СЕА РПСЕ 05.01.2022 14:16:28 год.), отримувач пального ТОВ «КВОРУМ-НАФТА».

Безпосереднє перевезення дизельного пального транспортним засобом Renault Premium DCI 370 вантажний-спеціальний паливозаправник, державний номерний знак НОМЕР_2 , здійснював ОСОБА_4 як водій і перевізник.

Викладене свідчить, що переміщення пального 05 січня 2022 року здійснювалось транспортним засобом, який зазначений у акцизній накладній, що виключає наявність складу правопорушення, відповідальність за яке встановлена ч.4 ст.164 КУпАП та яке було поставлене у вину ОСОБА_1 .

Зокрема, положеннями п.п.14.1.6-1 Податкового кодексу України (далі за текстом ПК України) чітко визначено, що не є пересувним акцизним складом транспортний засіб, який використовує суб`єкт господарювання, що не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній території України власного пального для потреб власного споживання чи промислової переробки.

Відповідно до п.п.14.1.224-1 ПК України не є розпорядником акцизного складу пересувного суб`єкт господарювання (перевізник, експедитор), який здійснює транспортування пального або спирту етилового.

Абзац перший п.п. 230.1.5. ПК України, крім іншого, містить таку вимогу - транспортні засоби, які використовуються суб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній території України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки, повинні обліковуватися в Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий.

В абз.2 пп.230.1.5 ПК України зазначено, що включення/виключення транспортних засобів до/з Переліку здійснюється на підставі заявок на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, із зазначенням періоду переміщення такого пального або спирту етилового.

Переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, які не зазначені у заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, які надіслані органу ДПС, заборонено (абз.3 пп.230.1.5 ПК України).

У разі виявлення фактів переміщення та/або зберігання пального або спирту етилового з використанням транспортних засобів, які не зазначені у заявках на переміщення пального або спирту, відповідні контролюючі органи тимчасово (до винесення рішення суду) вилучають таке пальне та транспортні засоби з вільного обігу й подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію) (абз.2 п.228.3 ПК України).

Такі заявки подають суб`єкти господарювання, що не є розпорядниками акцизного складу, до переміщення митною територією України в транспортних засобах, які не є акцизними складами пересувними, власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки. Тобто такі суб`єкти господарювання є суб`єктами правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

Крім того, істотною ознакою адміністративного правопорушення, передбаченого ч.4 ст.164 КУпАП, є не тільки перевезення пального транспортним засобом, що не є пересувним акцизним складом, а й систематичний характер таких дій, їх самостійний та ініціативний характер, що і становить суть господарської діяльності.

Разом з тим, протокол про адміністративне правопорушення не містить відомостей того, у чому саме полягає правопорушення, до нього не додані докази того, що ОСОБА_1 здійснювалася господарська діяльність як особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, діяльності з перевезення пального транспортним засобом, що не є пересувним акцизним складом на постійній основі та систематично (два і більше разів), а також, що останній отримував з цього прибуток.

Крім того, до протоколу про адміністративне правопорушення не долучено доказів того, чи має ОСОБА_1 статус фізичної особи-підприємця, або займає відповідну посаду суб`єкта господарювання, до обов`язків якої входить організація перевезень пального та/або подання заявок органу ДПС на переміщення пального транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Таким чином, в матеріалах справи відсутня така кваліфікуюча ознака господарської діяльності як діяльності, яка здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку, тому в діях ОСОБА_1 відсутній склад правопорушення, передбаченого ч.4 ст.164 КУпАП, оскільки матеріали справи не містять жодних доказів, які б свідчили про самостійність, регулярність та тривалість діяльності правопорушника, отримання від такої діяльності прибутку, тож фактично докази перевезення порушником пального транспортним засобом, що не є акцизним складом як суб`єкта господарювання, відсутні.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Суд не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення, оскільки таким чином, неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

За змістом ст.62 Конституції України обвинувачення особі не може ґрунтуватися на припущеннях, а всі сумніви щодо доведеності вини особи повинні тлумачитись на її користь.

Відповідно до статті 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи викладене, суд дійшов до висновку про необхідність закриття провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до відповідальності за ч.4 ст.164 КУпАП.

Крім того, відповідно ч.1 ст.265 КУпАП, речі та документи, що є безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами та зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому законом порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, при оплатному вилученні речей реалізують.

Відповідно до ч.1 ст.296 КУпАПскасування постанови із закриттям справи про адміністративне правопорушення тягне за собою повернення стягнених грошових сум, оплатно вилучених і конфіскованих предметів, а також скасування інших обмежень, зв`язаних з цією постановою. У разі неможливості повернення предмета повертається його вартість.

Відповідно до п.11 Порядку зберігання вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення речей і документів, затвердженого постановою КМУ від 16.01.2012 р №17, за результатами розгляду справи про адміністративне правопорушення речі і документи в установленому порядку конфіскуються, повертаються володільцеві або знищуються, а у разі вилучення речей за плату реалізуються.

У зв`язку із закриттям адміністративної справи відносно ОСОБА_1 та відсутністю встановлення факту його вини у вчиненні правопорушення, законних підстав утримувати вилучене 05 січня 2022 року в нього майно в рамках вказаної справи про адміністративне правопорушення не має, а тому воно підлягає поверненню володільцю.

Керуючись ст.ст. 245, 247, 251, 252, 280, ч.4 ст. 164 КУпАП, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.4 ст.164 КУпАП закрити на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Транспортний засіб Renault Premium DCI 370, державний номерний знак НОМЕР_2 , дизельне паливо у кількості 15250 кг, які було вилучено на підставі акту огляду та вилучення від 05.01.2022 року, повернути особі у якої майно було вилучено - ОСОБА_1 .

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником, а також прокурором у випадках, передбачених ч.5 ст.7 та ч.1 ст.287 КУпАП.

Суддя Василівського районного суду

Запорізької області С.О.Нікандрова