П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа 229/1426/22

Номер провадження 3/229/636/2022

08 вересня 2022 року м. Дружківка

Суддя Дружківського міського суду Донецької області Панова Т.Л., розглянувши матеріали, які надійшли з ВП №1 Краматорського РУП ГУНП України в Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , уродженки м. Дружківка, Донецької області, громадянки України, заміжньої, має на утриманні неповнолітню дитину, стажора магазину " ІНФОРМАЦІЯ_2 ", зареєстрованої та проживаючої: АДРЕСА_1 ,

за ч.1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

В С Т А Н О В И В:

згідно протоколу про адміністративне правопорушення ВАВ № 111008 від 15.08.2022 року, 15.08.2022 року о 11.20 год. ОСОБА_1 в магазині " ІНФОРМАЦІЯ_2 ", розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , здійснювала торгівельну діяльністьу сфері продажу спиртних напоїв без відповідних на те документів, а саме свідоцтва про реєстрацію ФОП, за що передбачена адміністративна відповідальність ч.1 ст. 164 КУпАП.

ОСОБА_1 в судовому засіданні пояснила, що 15.08.2022 року приблизно об 11.30 год. до неї в магазин " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (який знаходиться за адресою вул. Гвардійська1, м.Дружківка), який належить ФОП " ОСОБА_2 ", в якому вона працює стажором-продавцем, зайшли 4 чоловіка, які були одягнути в форму працівників поліції та сказали, що вона здійнює торгівлю алкогольними напоями. Після цього працівники поліції пішли до складського приміщення де були виявлені 3 бутилки водки об`ємом 0,5л. ОСОБА_1 зазначила, що 15.08.2022 року жодного алкогольного напою продано не було. Водка, що виявили їй не належить, звідки вона там була їй не відомо, оскільки вона працює 3 місця стажором-продавцем. Особу, яка нібито то купила в неї водку, а саме ОСОБА_3 вона бачила раніше, як покупця в магазині, але 15.08.2022 року вона не продавала нікому алкогольні напої. Вину не визнає, оскільки не здійснювала торгівлю алкогольними напоями.

Відповідно до ч. 1 ст. 164 КУпАП провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди), - тягне за собою накладення штрафу від однієї тисячі до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення, чи без такої.

Суддя, дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, не вбачає в діях ОСОБА_1 ознак складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, виходячи з такого.

Відповідно до ч.1 ст. 3 ГК України під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Відповідно до ч.2 ст.3 ГК України господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями. Господарська діяльність може здійснюватись і без мети одержання прибутку (некомерційна господарська діяльність).

Відповідно до ст. 42 ГК України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до ч.1 ст. 55 ГК України суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Так, об`єктом ст. 164 КУпАП є господарська діяльність, або будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Згідно п.4 Постанови Пленуму Верховного суду України №3 від 25.04.2003р «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Тобто, господарською вважається діяльність не менше трьох разів протягом одного календарного року.

Однак, з протоколу про адміністративне правопорушення та доданих до нього матеріалів не вбачається систематичність таких дій.

Разом із тим, у протоколі не зазначено норми та нормативно- правового акту, яким визначено порядок здійснення підприємницької діяльності, зокрема яким встановлено вимогу державної реєстрації.

Крім того, суд вважає, що матеріалами справи взагалі не підтверджується факт продажу водки ОСОБА_3 .

Доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки (відеозапису), які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, безпеки на автомобільному транспорті та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу. (ст. 251 КУпАП)

До протоколу додані письмові пояснення ОСОБА_3 , який зазначає що 15.08.2022 року придбав бутилку водки об`ємом 0,5л за 120 грн. в магазині "Надія", але не зазначено марку водки та час коли було здійсненно продаж.

Підтвердження вчинення усного правочину оформляється квитанцією, товарним чи касовим чеком, квитком, талоном, розрахунковим документом, передбаченим Законом України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг", або іншими документами.

Розрахункового документу, який би свідчив про придбання водки в магазині "Надія" 15 серпня 2022року суду не надано.

Пояснення ОСОБА_3 про придбання товару в магазині, суд вважає не є належним доказом.

В протоклі огляду від 15.08.2022р зазначено, що з полиці в магазині було вилучено три пластикових пляшки об"ємом по 0,5л з горілкою без марки акцизного збору, проте марка горілки не вказана.

Документів, які б підтвердили, що у покупця ОСОБА_4 була вилучена придбана в магазині бутилка горілка, і що в цій пластиковій бутилки була саме горілка, а не інший спиртний напій, суду не надано.

Суддя вважає, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Ураховуючи викладене, суддя вважає, що провадження по справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1ст. 247 КУпАП, в зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Відповідно до ч. 6 ст. 283 КУпАП, постанова по справі повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи, а також вказівку про порядок і строк її оскарження.

Згідно протоколу огляду від 15.08.2022 року в ході огляду магазину "Надія", було вилучено: 3 пластикових бутилки водки об`ємом 0,5л.

Суд прийшов до висновку про відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, тому вилучене майно підлягає поверненню особі.

Керуючись ст.ст.164, 221,245,247-249,284 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя-

ПОСТАНОВИВ:

провадження по адміністративній справі відносно ОСОБА_5 закрити на підставі п. 1 ч. 1ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Напої, які були вилучені під час огляду 15.08.2022 року, а саме 3 пластикових бутилки водки об`ємом 0,5л - повернути ОСОБА_5 .

Постанова може бути оскаржена на підставі ст.294КУпАП до Дніпровського апеляційного суду через Дружківський міський суд Донецької області протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя: Т.Л. Панова