ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 квітня 2022 року Суддя Підволочиського районного суду Тернопільської області Сташків Н.Б., розглянувши матеріали, які надійшли від Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, жительки АДРЕСА_1 , працюючої на посаді начальника бухгалтерського відділу, головного бухгалтера Скалатської міської ради, -

за ч. 3 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

в с т а н о в и в:

За результатами ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Скалатської міської ради за період з 01.01.2019 по 31.08.2021, проведеної начальником відділу контролю в галузі оборони, в правоохоронних органах та органах влади Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області ОСОБА_2 , виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме - невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону.

Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 в судове засідання не з`явилася, її представник адвокат Бабій Г.В. подала клопотання про закриття адміністративної справи за відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, яке мотивовано тим, що порушення виявлені 23.11.2021 року, тому протокол про адміністративне правопорушення мав бути складений не пізніше 24.11.2021 року. Покликається на те, що в протоколі про адміністративне правопорушення не зазначено, які посадові обов`язки не виконані чи виконані неналежним чином ОСОБА_1 , які саме особисті дії нею були вчинені в порушення ЗУ «Про публічні закупівлі», яка форма вини щодо таких діянь та які суспільно-небезпечні наслідки настали або могли настати внаслідок таких винних дій. Також зазначає, що КП «Ремшлях-буд-Скалат» не є пов`язаною особою з Скалатською міською радою, а тому відсутній склад адміністративного правопорушення.

Суд, дослідивши матеріали справи, встановив наступні обставини.

Згідно з ч. 2 ст. 7 КУпАП, провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Статтею 245 КУпАП передбачено, що завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до положень статті 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Частиною 3 статті 164-14 КУпАП встановлена відповідальність за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації.

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення №13-05-0083/2021 від 22 грудня 2021 року, ОСОБА_1 , будучи посадовою особою Скалатської міської ради начальником бухгалтерського відділу головним бухгалтером, та яка відповідно до розпорядження Скалатського міського голови від 04.12.2019 №145 та від 16 серпня 2021 № 107 призначена головою тендерного комітету Скалатської міської ради, допустила порушення щодо невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону. Зокрема, на порушення норм п. 1 ч. 1 ст. 31, ч. 3 ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-УІІІ (із змінами, далі - Закон №922-УІІІ), за наявних підстав, визначених у п. 7 ч. 1 ст. 17 Закону №922-VIII, по процедурі відкритих торгів за №UA-2020-05-08-000696-с, не прийняла рішення щодо відхилення пропозиції комунального підприємства «Ремшлях-буд-Скалат», яке в розумінні норм п. 20 ч. 1 ст. 1 Закону №922-VIII є пов`язаною особою із Скалатською міською радою та міським головою зокрема. Натомість проголосувала за прийняття рішення про намір укласти договір про надання послуг з КП «Ремшлях-буд-Скалат», про що засвідчують підписи, проставлені у відповідних протоколах засідання тендерного комітету від 02.06.2020 №13, від 18 лютого 2021 року та від 12 квітня 2021 року № 19.

Відповідно до рішення №1800 від 10.04.2019, Скалатська міська рада створила КП «Ремшлях-буд-Скалат» та затвердила Статут цього комунального підприємства.

Згідно з п. 1.3. Статуту КП «Ремшлях-буд-Скалат», засновником та власником комунального підприємства є Скалатська міська рада.

У ч. 1 ст. 12 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» зазначено, що міський голова є головною посадовою особою територіальної громади відповідного міста, а відповідно до ч. 3 цієї ж статті міський голова очолює виконавчий комітет міської ради, головує на її засіданнях.

Відповідно до ч. 1 ст. 17 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», відносини органів місцевого самоврядування з підприємствами, установами та організаціями, що перебувають у комунальній власності відповідних територіальних громад, будуються на засадах їх підпорядкованості, підзвітності та підконтрольності органам місцевого самоврядування.

Згідно з п. 1.1., 1.6., 2.1. Статуту, КП «Ремшлях-буд-Скалат» утворене на комунальній власності Скалатської міської ради, діє у відповідності до чинного законодавства України, надає послуги, реалізовує продукцію та виконує роботи, а також задовольняє інші потреби та інтереси Засновника. У своїй діяльності комунальне підприємство керується Конституцією України, законами України, іншими нормативно-правовими актами, рішеннями Скалатської міської ради. її виконавчого комітету, розпорядженнями Скалатського міського голови та цим Статутом.

До виключної компетенції Засновника КП, серед іншого, належить: п.3.2.5. Встановлення, затвердження або погодження цін, тарифів на послуги, роботи, що виконуються або надаються КП у випадках, визначених чинним законодавством України; п.3.2.7. Встановлення розміру частки прибутку, яка підлягає зарахуванню до місцевого бюджету; п.3.2.16. Здійснення інших повноважень щодо управління КП, відповідно до чинного законодавства України та прийнятих рішень.

Відповідно до пункту 3.3. Статуту, КП «Ремшлях-буд-Скалат» на контрактній основі очолює керівник, який призначається на посаду на конкурсній основі та звільняється з посади головою Скалатської міської ради.

Рішенням №2337 від 07.11.2019 року та №2531 від 20.12.2019 року Скалатська міська рада передала з балансу МКП «Комунальник» на баланс КП «Ремшлях-буд-Скалат» безоплатно наступне майно комунальної власності: трактор МТЗ 892, автогрейдер, основні засоби, самоскид.

Відповідно до протоколів від 02.06.2020 №13, від 18.02.2021 №13 та 12.04.2021 №19 засідань тендерної комісії, процедури відкритих торгів за №UA-2020-05-08-000696-с та переговорних процедурах за №UА-2021-02-18-005920-а, №UА-2021-04-12-000751-b проводилися з приводу закупівлі послуг з прокату обладнання з оператором для виконання земляних робіт ( послуги автогрейдера, трактора та автомобіля-самоскида), та з прибирання снігу. Надання послуг, щодо яких проводились процедури закупівель, передбачалось зазначеною вище технікою, яку придбано Скалатською міською радою за бюджетні кошти.

Відповідно до розпорядження міського голови Скалатської міської ради №145 від 04 грудня 2019 року, головою тендерного комітету Скалатської міської ради призначено головного бухгалтера Скалатської міської ради ОСОБА_1 .

Відповідно до пункту 2.14 Положення про тендерний комітет Скалатської міської ради, затвердженого рішенням Скалатської міської ради від 11.09,2017 №794, за порушення вимог, установлених законом та нормативно-правовими актами, розробленими відповідно до закону, члени комітету відповідають згідно із законами України.

Пункт 20 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» роз`яснює, що пов`язана особа це особа, яка для цілей цього Закону відповідає будь-якій із таких ознак:

юридична особа, яка здійснює контроль над учасником процедури закупівлі або контролюється учасником процедури закупівлі, або перебуває під спільним контролем з учасником процедури закупівлі;

фізична особа або члени її сім`ї, які здійснюють контроль над учасником процедури закупівлі;

службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, уповноважена здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин, а також члени сім`ї такої службової (посадової) особи;

фізична особа - уповноважена особа замовника, керівник замовника та/або члени їхніх сімей, які здійснюють контроль над учасниками процедури закупівлі або уповноважені здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин.

Під здійсненням контролю розуміється можливість здійснення вирішального впливу на господарську діяльність учасника процедури закупівлі. Такий вплив може здійснюватися безпосередньо або через інших фізичних чи юридичних осіб, зокрема, шляхом реалізації права володіння або користування всіма їхніми активами чи їх значною часткою, права вирішального впливу на формування складу або результати голосування, а також можливість визначати умови господарської діяльності, надавати обов`язкові до виконання вказівки або виконувати функції органу управління учасника процедури закупівлі, або володіння часткою (паєм, пакетом акцій), що становить не менше 25 відсотків статутного капіталу учасника процедури закупівлі.

Отже, відповідно до статуту, Скалатська міська рада є власником та засновником КП «Ремшлях-буд-Скалат», а тому згідно з вимогами п. 20 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням наведених вище положень статуту (п. 1.1., п. 1.6., 2.1., п.3.2.5, п. 3.2.7, п. 3.2.16) Скалатська міська рада здійснює контроль за КП «Ремшлях-буд-Скалат», оскільки безпосередньо володіє ним.

На підставі викладеного, голова тендерного комітету ОСОБА_1 під час розгляду тендерних пропозицій порушила вимоги п. 20 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки зобов`язана була відхилити тендерні пропозиції подані учасником процедур закупівель КП «Ремшлях-буд-Скалат», яке є пов`язаною особою з Скалатською міською радою.

Таким чином, в діях гр. ОСОБА_1 наявний склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП - невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону.

Однак, враховуючи вимоги ч.2 ст.38 КУпАП, яка передбачає, що справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу чи інших законів підвідомчі суду (судді), стягнення може бути накладено не пізніше як через три місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніше як через три місяці з дня його виявлення, крім справ про адміністративні правопорушення, зазначені у частині третій цієї статті.

Відповідно до п. 7 ст. 247 КУпАП, справа про адміністративне правопорушення підлягає закриттю, якщо на момент її розгляду закінчилися строки, передбачені ст. 38 КУпАП.

З протоколу про адміністративне правопорушення № 13-05-0083/2021 від 22 грудня 2021 року та акту ревізії № 08/22/5 від 07 грудня 2021 року вбачається, що правопорушення виявлене 07 грудня 2021 року.

Таким чином, на момент розгляду справи судом з дня вчинення правопорушення пройшов строк, який перевищує три місяці.В зв`язку з вищенаведеним суд вважає, що провадження по справі підлягає закриттю в зв`язку з закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених ст.38 КУпАП.

Керуючись ст.38, п.7 ст.247, ст.ст.268, 283, 284 КУпАП, суддя, -

п о с т а н о в и в :

Провадження в справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 3 ст. 164-14 КпАП України закрити у зв`язку з закінченням на момент розгляду справи строку накладення адміністративного стягнення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку на її оскарження.

На постанову суду може бути подана апеляційна скарга до Тернопільського апеляційного суду через Підволочиський районний суд протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя підпис

Згідно з оригіналом:

Суддя Підволочиського районного суду

Тернопільської області Н.Б.Сташків