ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
29 грудня 2022 року м. Чернівці
Суддя судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду Струбіцька О.М., розглянувши провадження у справі про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого в АДРЕСА_1 , за його участі за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Шевченківського районного суду м. Чернівці від 12 грудня 2022 року,-

В С Т А Н О В И Л А:
Постановою Шевченківського районного суду м. Чернівці від 12 грудня 2022 року ОСОБА_1 визнано винуватим у вчиненні адміністративного правопорушення передбаченого ч.3 ст. 172-20 КУпАП та накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 3655 грн.

Згідно постанови районного суду, ОСОБА_1 27.10.2022 року близько 00:05 год. перебував на території військової частини НОМЕР_1 , за адресою: АДРЕСА_2 , з явними ознаками алкогольного сп`яніння (запах алкоголю з ротової порожнини, порушення координації рухів). Даний факт був виявлений черговою медичною сестрою терапевтичного відділення військової частини НОМЕР_1 молодшим сержантом ОСОБА_2 та черговою медичною сестрою терапевтичного відділення сержантом ОСОБА_3 , після чого, о 00:30 год. 27.10.2022 року т.в.о. офіцером відділення організації охорони патрульно-постової служби розшуку та діяльності Військової служби правопорядку в гарнізонах ІНФОРМАЦІЯ_2 старшим сержантом ОСОБА_4 було направлено ОСОБА_1 на проведення медичного огляду для встановлення стану алкогольного сп`яніння. Медичний огляд на стан сп`яніння ОСОБА_1 проходити відмовився у встановленому законом порядку, чим вчинив правопорушення, передбачене ч.3 ст.172-20 КУпАП.

На вказану постанову ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій просить оскаржувану постанову суду скасувати та закрити провадження по справі у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 172-20 КУпАП.

Апелянт вважає, що постанова районного суду прийнята з порушенням норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального права, є незаконною і необґрунтованою.

ЄУНСС: 727/9732/22 Головуючий у І інстанції: Терещенко О.Є.
НП: 33/822/779/22 Доповідач: Струбіцька О.М.
Вказує на те, що протокол про адміністративне правопорушення складено безпідставно та з грубим порушенням законодавства

Стверджує, що на момент складання протоколу про адміністративне правопорушення він не виконував службових обов`язків військового, на час прийняття рішення районним судом був звільнений з військової служби із зняттям із військового обліку.

Звертає увагу на те, що оскільки він не виконував службових обов`язків військового 27 жовтня 2022 року, то в його діях відсутня обов`язкова ознака об`єктивної сторони адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 172-20 КУпАП.

Зазначає, що рапорти працівників медичного персоналу військового госпіталю ОСОБА_2 та ОСОБА_3 не є належними доказами, оскільки в них не зазначено прізвища керівника та вони не були належним чином зареєстровані.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши ОСОБА_1 , який підтримав апеляційну скаргу, перевіривши доводи апеляційної скарги, суд приходить до наступних висновків.

Відповідно до ст. 245 КУпАП завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Згідно положень ст.280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Вказані вимоги при розгляді справи щодо ОСОБА_1 дотримані повною мірою не були, оскільки при прийнятті рішення поза увагою та без належної оцінки суду залишились фактичні обставини, які істотно вплинули на правильність прийнятого рішення.

Згідно протоколу про військове адміністративне правопорушення ЛВЧ №112 від 27 жовтня 2022 року: ОСОБА_1 27.10.2022 року близько 00:05 год. перебував на території військової частини НОМЕР_1 , за адресою: АДРЕСА_2 , з явними ознаками алкогольного сп`яніння (запах алкоголю з ротової порожнини, порушення координації рухів). Даний факт був виявлений черговою медичною сестрою терапевтичного відділення військової частини НОМЕР_1 молодшим сержантом ОСОБА_2 та черговою медичною сестрою терапевтичного відділення сержантом ОСОБА_3 , після чого, о 00:30 год. 27.10.2022 року т.в.о. офіцером відділення організації охорони патрульно-постової служби розшуку та діяльності Військової служби правопорядку в гарнізонах ІНФОРМАЦІЯ_2 старшим сержантом ОСОБА_4 було направлено ОСОБА_1 на проведення медичного огляду для встановлення стану алкогольного сп`яніння. Медичний огляд на стан сп`яніння ОСОБА_1 проходити відмовився у встановленому законом порядку, чим вчинив правопорушення, передбачене ч.3 ст.172-20 КУпАП.

Згідно ч. 1 ст. 172-20 КУпАП відповідальність настає за розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, або поява таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, а також відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння.

Відповідно до ч. 3 ст. 172-20 КУпАП відповідальність настає за дії передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення, або в умовах особливого періоду.

24 лютого 2022 року Указом Президента України N 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", у зв`язку із військовою агресією Російської Федерації проти України, введено воєнний стан з 24.02.2022 строком на 30 діб, який в подальшому було неодноразово продовжено.

Дії, які інкримінуються ОСОБА_1 мали місце у особливий період, а тому могли мати ознаки адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 172-20 КУпАП.

Доводи апелянта щодо невиконання ним 27.10.2022 року обов`язків військової служби, як підстава відсутності в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 172-20 КУпАП - є необґрунтованими.

Із змісту ст. 172-20 вбачається, що суб`єктами вказаного правопорушення є військовослужбовці, військовозобов`язані та резервісти, які знаходяться під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, також суб`єктами є вказані вище особи, які з`явились на території військової частини в нетверезому стані, а також вищевказані особи, які відмовились від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння.

Відповідно до витягу з наказу від 12.07.2022 року №231, солдат ОСОБА_1 з 12.07.2022 року приступив до виконання службових обов`язків за посадою шпк «солдат» (а.с.8).

Оскільки солдат ОСОБА_1 перебував на території військової частини НОМЕР_1 , за адресою: АДРЕСА_2 , з явними ознаками алкогольного сп`яніння та від проходження огляду відмовився, його дії можуть бути інкриміновані за ст. 172-20 КУпАП.

Доводи щодо відсторонення ОСОБА_1 від виконання військових обов`язків, на які він посилається в апеляційній скарзі - не підтверджуються матеріалами справи, доказів на підтвердження не надано і під час апеляційного перегляду.

Підстави для початку, призупинення і закінчення проходження військової служби визначені ст. 24 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992р. - № 2232-XII.

Жодних із зазначених підстав призупинення проходження військової служби підтверджено доказами не було.

Перебування солдата на лікуванні на території військової частини чи проходження ним військово-лікарської комісії не звільняє від обов`язку дотримуватися статутів військовослужбовця.

Разом з тим, поза увагою районного суду залишено допущене порушення при складані протоколу про адміністративне правопорушення.

Відповідно до п.7 ч.3 розд. 8 Інструкції про організацію патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку у Збройних Силах України№ 515 від 10.10.2016,у разі відмови затриманої особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ст.172-20 КУпАП, від проведення огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння в закладі охорони здоров`я уповноважена посадова особа органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) у присутності двох свідків складає протокол про адміністративне правопорушення, у якому зазначає ознаки сп`яніння і дії порушника щодо ухилення від огляду.

Разом з тим, в протоколі про адміністративне правопорушення ЛВЧ №112 від 27 жовтня 2022 року немає інформації щодо залучення свідків, їх контактних даних чи іншої інформації.

Наявність відеозапису із лікарні не може замінити передбачене інструкцією залучення двох свідків.

Відтак, була порушена процедура складання протоколу та фіксації відмови особи від проходження огляду, оскільки не було залучено двох свідків, що має наслідком недійсність такої процедури.

Крім, того в протоколі про адміністративне правопорушення невірно вказано про те, що ОСОБА_1 був притягнутий до адміністративної відповідальності постановою Шевченківського районного суду м. Чернівці від 27.09.2022 року за ч.3 ст.172-20 КУпАП, оскільки постановою Чернівецького апеляційного суду від 28.10.2022 року постанову районного суду скасовано, а провадження по справі закрито у зв`язку із відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Згідно ст. 7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюються на основі суворого додержання законності. Ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених Законом.

Відповідно до ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватись на припущеннях і усі сумніви щодо доведеності вини тлумачаться на користь особи, яка притягається до відповідальності.

За вимогами ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколу про адміністративне правопорушення.

Оскільки була порушена процедура проведення огляду на стан сп`яніння ОСОБА_1 , в його діях неможливо встановити наявність складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП, а тому апеляційна скарга підлягає задоволенню із скасуванням оскаржуваного рішення та закриття провадження у зв`язку із відсутністю подія та складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст.ст. 247, 280, 294КУпАП, суддя судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду, -

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.
Постанову Шевченківського районного суду м. Чернівці від 12 грудня 2022 року скасувати та провадження по справі щодо ОСОБА_1 закрити у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 172-20 КУпАП.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя Чернівецького
апеляційного суду [підпис] О.М. Струбіцька

"Копія. Згідно з оригіналом."
Суддя - доповідач _________________ Струбіцька О.М.
(посада) (М.П., підпис) (ПІБ)

29.12.2022 року

(дата засвідчення копії)