Справа № 336/1862/22
Провадження №3/336/1300/2022
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 жовтня 2022 року суддя Шевченківського районного суду м. Запоріжжя Звєздова Н.С., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли з військової частини НОМЕР_1 про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Запоріжжя, інваліда ІІІ групи, військовослужбовця ВЧ НОМЕР_1 , який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ,

за ч.4 ст.172-11 та ч.3 ст.172-20 КУпАП, -

встановив:

20.05.2022 до Шевченківського районного суду м. Запоріжжя надійшли протоколи №6 та №7 від 19.05.2022 про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.4 ст.172-11 та ч.3 ст.172-20 КУпАП, відповідно, які були складені командиром батальйону охорони військової частини НОМЕР_1 - ОСОБА_2 .

Постановою суду від 20.05.2022 вказані матеріали були об`єднанні в одне провадження та призначені до розгляду.

Відповідно до протоколу №6 від 19.05.2022, призваний за мобілізацією військовослужбовець ОСОБА_1 з 14 годині 00 хвилин 17.05.2022 без поважних причин, з метою ухилитися від виконання обов`язків військової служби, був відсутній на військовій службі у ВЧ НОМЕР_1 , що дислокується за адресою: АДРЕСА_3 , в умовах воєнного стану. Солдат ОСОБА_1 з`явився на службу тільки 18.05.2022 року об 11 годині 00 хвилин, документів, що підтверджують відсутність на військовій службі з поважних причин, він не надав. Таким чином, за викладених вище обставин, солдат ОСОБА_1 , проходячи військову службу на посаді кухаря взводу забезпечення батальйону охорони ВЧ НОМЕР_1 , тобто будучи військовослужбовцем 17.05.2022 року був відсутній на військовій службі без поважних причин тривалістю 21 годину, в умовах воєнного стану, чим вчинив військове адміністративне правопорушення, передбачене частиною 4 статті 172-11 КУпАП, а саме: «самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем тривалістю до десяти діб, вчинене в умовах воєнного стану».

Крім того, відповідно до протоколу №7 від 19.05.2022, ОСОБА_1 18.05.2022 об 11 годині 00 хвилин був виявлений на території військової частини НОМЕР_3 (військовий шпиталь) АДРЕСА_4 з ознаками алкогольного сп`яніння, в умовах воєнного стану, що підтверджено поясненнями військовослужбовців: підполковника ОСОБА_2 та майора ОСОБА_3 , а також висновком лікаря-нарколога КНП «Обласного клінічного закладу з надання психіатричної допомоги» ЗОР № 1965 від 18.05.2022 . Вказаними діями ОСОБА_1 вчинив військове адміністративне правопорушення, передбачене частиною 3 статті 173-20 КУпАП, а саме «Розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, наркотичних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями на території військової частини або поява військовослужбовців на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого видів сп`яніння, або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, а також відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння, вчинене в умовах воєнного стану».

27.05.2022 до суду надійшло клопотання ТВО командира в/ч НОМЕР_1 ОСОБА_4 про доручення до матеріалів справи рапорту ОСОБА_2 від 18.05.2022, відповідно до якого на ОСОБА_1 за порушення вимог Статуту внутрішньої служби ЗСУ було накладено дисциплінарне стягнення «сувора догана».

27.05.2022 постановою суду матеріали справи про притягнення ОСОБА_5 за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП було повернуто для доопрацювання.

13.06.2022 матеріали у відношенні ОСОБА_1 за ч.3 ст.172-20 КУпАП вдруге надійшли до суду.

20.06.2022 ОСОБА_1 було подано заперечення на складені відносно нього протоколи №6 та №7 від 19.05.2022, в яких зазначив, що його вина у вчиненні інкримінованих йому правопорушень не доведена належними та допустимими доказами, а викладені у протоколах факти спростовуються комплектом викладених фактів, невідповідностей рішень та дій підполковника ОСОБА_2 вимогами відомчих нормативних актів.

В запереченнях зазначив, що: 1) до протоколів про адміністративне правопорушення не додано належним чином завірену копію, витяг або інше документальне підтвердження (наказ командира військової частини НОМЕР_1 ), яким підполковник ОСОБА_2 наділений повноваженнями на складання протоколів про адміністративні правопорушення; 2) зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення №7 від 19.05.2022 вбачається, що у якості свідків правопорушення зазначені ОСОБА_3 та ОСОБА_2 , який в свою чергу є особою, яка складала вказані протоколи, а тому його свідчення не можна приймати до уваги, оскільки він є заінтересованою особою; 3) у розділі протоколів «Додатки» не міститься відомостей, які саме додатки долучено до вказаних протоколів, що суперечить п. 7 розділу II Інструкції № 329, відповідно до якої до протоколу долучаються матеріали (докази), що підтверджують факт вчинення військового адміністративного правопорушення (рапорти посадових осіб, заяви, пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; 4) в якості свідка зазначено майора ОСОБА_3 , але до адміністративного протоколу не додано пояснень цього свідка, які б були датовані датою складання протоколів, що дає підстави дійти висновку про необ`єктивність пояснень, які ним можуть бути надані, адже у нього був час для «коригування» свідчень, до того ж він перебуває у безпосередньому підпорядкуванні підполковника ОСОБА_2 , що є підставою обґрунтованого сумніву у правдивості його свідчень, а тому вказані свідчення не є неналежним та допустимим доказом; 5) щодо бланку протоколів, то з їх змісту вбачається, що вони мають реквізит «№ 6» та «№ 7», містить посилання «Примірник № 4» та «Примірник № 3» відповідно, «ідентифікаційний номер НОМЕР_4 », але це не відповідає п. 1 розділу III Інструкції № 329, згідно якого, бланки протоколів виготовляються шляхом роздрукування їх на папері формату А4 із зазначенням серій протоколів. Порядок присвоєння серій протоколів наведено у додатку 2 до цієї Інструкції. Нумерація Протоколів проводиться в межах кожного календарного року окремо, вказані протоколи не містять у собі реквізиту «серія» протоколу про адміністративне правопорушення; 6) протоколи містять дані щодо РНОКПП особи, у відношенні якої їх складено, а ці данні віднесено до персональних даних, на використання яких він не давав згоди; 7) складання у відношенні однієї особи підряд двох протоколів про адміністративне правопорушення вказує не упереджене ставлення підполковника ОСОБА_2 до солдата ОСОБА_1 .

Додатково в запереченнях зауважив, що за станом здоров`я, він є особою з інвалідністю (III група). Вказаними вище військовослужбовцями був затриманий біля кабінету лікаря військового шпиталю за наявності направлення на проходження медичного обстеження. Його стан здоров`я, необхідність проходження медичного обстеження, не зупинили підполковника ОСОБА_2 та майора ОСОБА_3 і його примусово було доставлено до лікаря-нарколога. В подальшому, використовуючи своє домінуюче становище, здійснюючи на нього психологічний тиск, йому було продиктовано, що він має написати у поясненнях до протоколів. Психологічний тиск полягав у тому, що його позбавлять додаткової винагороди, які має отримувати призвана за мобілізацією особа на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168 (30000грн. щомісяця, протягом дії воєнного стану). До того ж, його стан «алкогольного сп`яніння» не став на заваді у призначенні його в цей же день для несення служби зі зброєю в раках. До цього, облік особового складу Збройних Сил України регламентовано наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014 № 333 «Про затвердження Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України», далі - Інструкція № 333. Розділом III цієї Інструкції передбачено порядок обліку особового складу в особливий період. Вказана Інструкція передбачає ведення «Іменного списку особового складу» зокрема, для проведення вечірньої перевірки. Як вбачається із фабули протоколу № 6, солдат ОСОБА_1 був відсутній на військовій службі з 14-00 год. 17.05.2022 до 11-00 год. 18.05.2022. Разом із цим, до протоколу не додано витяг із «Іменного списку особового складу», який підлягав заповненню під час проведення вечірньої перевірки 17.05.2022. Саме зі змісту цього списку можна дослідити поважність/не поважність причин відсутності солдата ОСОБА_1 у розташуванні ВЧ НОМЕР_1 . Крім цього, заслуговує на увагу той факт, що якщо під час вечірньої перевірки 17.05.2022 він був відсутній на військовій службі, то чи були вжиті заходи щодо встановлення мого місця знаходження, чи проводилась перевірка особового складу, військовослужбовцями, які призначені для інспектування у ВЧ НОМЕР_1 у нічний час з 17.05.2022 на 18.05.2022, яке рішення було ними прийнято, якщо слідувати точці зору підполковника ОСОБА_2 , солдат ОСОБА_1 незаконно залишив розташування підрозділу.

21.06.2022 на електронну пошту суду надійшло клопотання, підписане електронним підписом адвоката Рошиян І.В. про визнання поважною причину відсутності ОСОБА_1 у судовому засіданні 22.06.2022, відкладення розгляду справи, проведення судового засідання в режимі відео конференції за участю ОСОБА_1 та свідка ОСОБА_6 . Також було надано скановану копію письмових пояснень від 20.06.2022, підписаних від імені ОСОБА_7 .

22.06.2022 постановою суду задоволено клопотання ОСОБА_1 та у керівництва в/ч НОМЕР_1 витребувано документи, які стосуються обставин, за яких відносно останнього було складено відповідні протоколи.

11.07.2022 підполковником ОСОБА_2 було подано клопотання про долучення до матеріалів справи копій документів службового розслідування у відношенні подій, за яких було складено відповідні протоколи про адміністративні правопорушення у відношенні ОСОБА_1

12.07.2022 за клопотанням ОСОБА_1 з КНП «Обласний клінічний заклад з надання психіатричної допомоги» ЗОР було витребувано копію Акту медичного огляду ОСОБА_1 від 18.05.2022, на підставі якого було видано лікарський висновок №1965 від 18.05.2022.

09.08.2022 від ТВО командира ВЧ НОМЕР_1 надійшли додаткові матеріали на виконання постанови суду від 22.06.2022

Витребуваний доказ суду не надано.

10.08.2022 від ОСОБА_1 надійшли додаткові пояснення стосовно обставин справи. Додатково долучено докази поважності причини того, що він не може бути присутнім у судовому засіданні (Лікарське засвідчення №30 від 04.08.2022, видане лікарем КНП «Клеванська лікарня ім.. Михайла Вервеги» Клеванської селищної ради ОСОБА_8 ).

15.08.2022 судом повторно направлено постанову про витребування доказів від 12.07.2022.

Витребувані документи суду повторно не надано.

15.09.2022 від ОСОБА_1 надійшли додаткові пояснення по справі, в яких просив закрити провадження по справі про притягнення його до адміністративної відповідальності за ч.4 ст.172-11 та ч.3 ст.172-20 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

В судове засідання ОСОБА_1 не з`явився.

Суд, вивчивши надані докази, оцінивши їх у сукупності, прийшов до наступних висновків.

Згідно зі ст.ст. 2, 3 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно вимог ст.ст. 1-4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна досягається шляхом особистої відповідальності кожного військовослужбовця за дотримання Військової присяги, виконання своїх обов`язків, вимог військових статутів, а також зобов`язує кожного військовослужбовця дотримуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів та накази командирів.

Зокрема, ст. 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України визначено, що військовослужбовець зобов`язаний свято і непорушно дотримуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, бути дисциплінованим, поважати честь і гідність кожної людини, додержуватись правил військового вітання, ввічливості і поведінки.

Статтею 16 Статуту визначено, що кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються Статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

Відповідно до статті 26 Статуту, військовослужбовці, залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини, несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Відповідно до вимог ст.ст. 127, 128 Статуту, солдат у мирний і воєнний час відповідає за точне та вчасне виконання покладених на нього обов`язків і поставлених йому завдань, а також за утримання своєї зброї та дорученої техніки у справному стані, за збереження ввіреного йому майна, а також зобов`язаний сумлінно вивчати військову справу, зразково виконувати свої службові обов`язки, засвоювати все, чого навчають командири (начальники), бути готовим до виконання завдань, пов`язаних із захистом Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України.

У зв`язку із затвердженням Верховною Радою України Указів Президента України «Про часткову мобілізацію» №303/2014 від 17 березня 2014 року, № 454/2014 від 06 травня 2014 року, №607/2014 від 21 липня 2014 року, №15/2015 від 14 січня 2015 року, в Україні розпочато мобілізацію та оголошено особливий період, тобто період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення його воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудований період після закінчення воєнних дій.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про оборону України» особливий період - це період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Відповідно до Закону України про затвердження Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» статті 1 Закону України «Про оборону України», особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій, та відповідно до статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» особливий період - період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Указом Президента України від 24.04.2022 № 64/2022 в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб та продовжено на даний час до 23 серпня 2022 року.

Положеннями частини першої ст. 172-11 КУпАП передбачена відповідальність за самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем строкової служби, а також нез`явлення його вчасно без поважних причин на службу у разі звільнення з частини, призначення або переведення, нез`явлення з відрядження, відпустки або з лікувального закладу тривалістю до трьох діб.

Відповідно до частини четвертої ст. 172-11 КУпАП, адміністративна відповідальність настає за діяння, передбачені частинами першою або третьою цієї статті, вчинені в умовах особливого періоду.

Положеннями частини першої ст. 172-20 КУпАП передбачена відповідальність за розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, або поява таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, а також відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння.

Відповідно до частини другої ст. 172-20 КУпАП, адміністративна відповідальність настає за участь начальників (командирів) та інших керівників у розпиванні з підлеглими військовослужбовцями, а також військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів під час виконання ними обов`язків військової служби, або невжиття ними заходів для відсторонення від обов`язків військової служби осіб, які перебувають у нетверезому стані, стані наркотичного чи іншого сп`яніння, або приховування випадків розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів, появи на території військової частини в нетверезому стані, стані наркотичного чи іншого сп`яніння підлеглих військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів.

Частина третя ст. 172-20 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за діяння, передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення, або в умовах особливого періоду.

Разом з тим, положеннями п.7 ч.1 ст.247 КУпАП передбачено, що провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку з закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених статтею 38 цього Кодексу.

Згідно зі ст. 38 КУпАП, адміністративне стягнення якщо справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу чи інших законів підвідомчі суду (судді), може бути накладено не пізніш як через три місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через три місяці з дня його виявлення, крім справ про адміністративні правопорушення, зазначені у частині третій цієї статті.

Так, 20.05.2022 до Шевченківського районного суду м. Запоріжжя надійшли протоколи №6 та №7 від 19.05.2022 про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.4 ст.172-11 та ч.3 ст.172-20 КУпАП, відповідно.

У протоколі № 7 від 19.05.2022 зазначено, що правопорушення за ч.3 ст.173-20 КУпАП було вчинено 18.05.2022 об 11.00 годині.

У протоколі № 6 від 19.05.2022 зазначено, що правопорушення за ч.4 ст.172-11 КУпАП було вчинено 19.05.2022 об 11.00 годині.

На момент розгляду справи по суті 03.10.2022, передбачений ч. 2 ст. 38 КУпАП тримісячний строк притягнення до адміністративної відповідальності з дня вчинення правопорушення минув, у зв`язку з чим у відповідності до п. 7 ст. 247 КУпАП накладення на ОСОБА_1 адміністративного стягнення не можливе, а провадження по даній справі підлягає закриттю.

При цьому, пункт 7 частини 1 статті 247 КУпАП не містить положень про наявність у суду повноважень щодо встановлення обставин вчинення адміністративного правопорушення, наявності вини особи у його вчиненні у разі закриття провадження про адміністративні правопорушення.

Крім того, тлумачення абзацу першого статті 247 КУпАП дозволяє дійти висновку, що встановлення зазначених у цій статті юридичних фактів є єдиною необхідною підставою для припинення будь-яких дій щодо притягнення особи до адміністративної відповідальності незалежно від встановлених будь-яких інших обставин, що підлягають з`ясуванню при розгляді справи про адміністративне правопорушення (стаття 280 КУпАП), у тому числі й вини особи у його вчиненні.

Отже, наявність або відсутність вини встановлюється саме під час здійснення провадження у справі про адміністративне правопорушення.

Таким чином, вина ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованих йому адміністративних правопорушень, передбачених ч.4 ст.172-11 та ч.3 ст.172-20 КУпАП, не встановлюється, так як провадження по вказаній справі підлягає закриттю.

З огляду на викладене, враховуючи встановлені обставини та вимоги закону приходжу до висновку, що провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 підлягає закриттю на підставі п. 7 ст. 247 КУпАП, у зв`язку із закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених ч. 2 ст. 38 КУпАП.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 38, 283, 284 КУпАП, суддя -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про притягнення його до адміністративної відповідальності за ч.4 ст.172-11 та ч.3 ст.172-20 КУпАП на підставі п. 7 ст. 247 КУпАП України - закрити, у зв`язку із закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених ст..38 КУпАП.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови до апеляційного суду Запорізької області через Шевченківський районний суд м. Запоріжжя шляхом подання апеляційної скарги.

Суддя Н.С. Звєздова