справа № 361/3557/22
провадження № 3/361/2516/22
ПОСТАНОВА

Іменем України

07 вересня 2022 року м. Бровари

Суддя Броварського міськрайонного суду Київської області Дутчак І.М., розглянувши матеріали, що надійшли з Броварського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Київській області, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованої за адресою: АДРЕСА_1 , за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП,

в с т а н о в и в:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення № 916/10-36-07-08, 27 липня 2022 року при проведенні перевірки головним державним інспектором Головного управління ДПС у Київській області Горбачем І.В. встановлено, ОСОБА_1 здійснила порушення порядку провадження господарської діяльності, а саме: провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкт господарювання та без отримання ліцензії на провадження господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону (на роздрібну торгівлю алкогольними напоями). Акт фактичної перевірки № 4258/10/36/07/ НОМЕР_1 від 27 липня 2022 року. Порушено п. 65.1 ст. 65 Податкового кодексу України, п. 5 Порядку державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, чим вчинила адміністративне правопорушення передбачене ч. 1 ст. 164 КУпАП.

ОСОБА_1 у судове засідання не з`явилася. ЇЇ захисник адвокат Хуторненко І.М. у судовому засіданні на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП просив закрити провадження у справі, посилаючись на те, що у протоколі № 916/10-36-07-08 від 27 липня 2022 року не вказано: яку саме господарську діяльність ОСОБА_1 здійснював без дозвільних документів, відсутні відомості щодо осіб, яким надавалися послуги та їх об`єм, відсутні докази систематичності її дій, що є обов`язковою ознакою господарської діяльності та наявність мети отримання прибутку, відсутні відомості щодо здійснення нею господарської, оскільки будь-яких перевірок не проводилося, також у протоколі не зазначені свідки даного адміністративного правопорушення, тому вважає, що відсутність зазначених даних у протоколі, які в своїй сукупності підтверджували б самостійний, ініціативний і систематичний характер тривалої діяльності, яку здійснює особа дає підстави для висновку, що в її діях відсутній склад адміністративного правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Заслухавши пояснення адвоката Хуторненка І.М., дослідивши матеріали справи, суд встановив такі факти та дійшов наступних висновків.

Згідно із ч. 1 ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

За змістом ст. ст. 245, 251 КУпАП встановлено, що завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 278 КУпАП орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує питання, зокрема, чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення.

За змістом ст. 280 КУпАП передбачено, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності.

Згідно із п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП обов`язковою умовою притягнення особи до адміністративної відповідальності є наявність події та складу адміністративного правопорушення. Наявність події та складу адміністративного правопорушення доводиться шляхом подання доказів.

У ч. 1 ст. 164 КУпАП провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди) тягне за собою накладення штрафу від однієї тисячі до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення, чи без такої.

За змістом ст. 3 ГК України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

Диспозицією ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачена відповідальність у випадку провадження господарської діяльності, зокрема без документа дозвільного характеру.

Зазначена норма закону є бланкетною, тобто такою, яка лише називає або описує правопорушення, а для повного визначення його ознак відсилає до інших норм.

Конкретизований зміст бланкетної диспозиції передбачає певну деталізацію відповідних положень інших нормативно-правових актів, що наповнює норму більш конкретним змістом для встановлення саме тих ознак, які мають значення для правової кваліфікації.

Під час проведення правової кваліфікації діяння необхідно обов`язково встановити, який саме нормативно-правовий акт та у якій редакції був чинним на момент вчинення конкретного правопорушення та встановлював порядок здійснення діяльності, який особа, що притягається до відповідальності, порушила, в чому полягає невідповідність її дій закону.

Всупереч цьому зміст об`єктивної сторони правопорушення при викладенні обставин його вчинення у протоколі № 916/10-36-07-08 від 27 липня 2022 року не розкрито і не описано, а лише констатовано факт вчинення такого порушення, з посиланням на п. 65.1 ст. 65 Податкового кодексу України, п. 5 Порядку державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи.

Крім того, суть правопорушення зазначена у протоколі № 916/10-36-07-08 від 27 липня 2022 року про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП не містить посилання на докази про систематичний характер здійснення господарської діяльності, як на одну із ознак господарської діяльності, виходячи із змісту ст. 19 ГК України. Відсутні також обґрунтування порушення ч. 1 ст. 164 КУпАП, а саме: яку саме господарську діяльність здійснював ОСОБА_1 , відсутні відомості щодо осіб яким надавалася така діяльність, об`єм здійснення такої діяльності, також не вказано жодного свідка, який би міг підтвердити факт господарської діяльності.

При цьому, суд зауважує, що санкція ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачає накладення штрафу разом з конфіскацією виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення, чи без такої.

Всупереч зазначеній нормі, в матеріалах справи про адміністративне правопорушення про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП відсутні дані про виготовлену продукцію, знарядь виробництва, сировину і гроші, одержаних внаслідок вчинення нею цього адміністративного правопорушення, що отримані нею від здійснення господарської діяльності, без дозвільних документів.

Відповідно до п. 2 постанови Пленуму Верховного Суду України № 3 від 25 квітня 2003 року Про застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності господарська діяльність це діяльність фізичних і юридичних осіб, пов`язана з виробництвом чи реалізацією продукції (товарів), виконанням робіт чи наданням послуг з метою одержання прибутку (комерційна господарська діяльність) або без такої мети (некомерційна господарська діяльність). Підприємницька діяльність є одним із видів господарської діяльності, обов`язкові ознаки якої - безпосередність, систематичність її здійснення, з метою отримання прибутку.

Аналізуючи вище наведене, слід дійти висновку, що відповідальність за ч. 1 ст. 164 КУпАП настає у разі доведення систематичної діяльності особи, спрямованої на отримання доходу, зокрема, від продажу товарів, при цьому, така діяльність повинна містити саме ознаки господарської (підприємницької) діяльності в розумінні чинного законодавства.

Будь-яких достатніх та допустимих доказів того, що ОСОБА_1 систематично здійснює господарську діяльність з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку, до протоколу про адміністративне правопорушення не додано.

Доказами в справі про адміністративне правопорушення, у відповідності до положень ст. 251 КУпАП є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Суд зазначає, що складений відносно ОСОБА_1 протокол про адміністративне правопорушення, не є доказом вчинення ним правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Суд встановив, що належні та допустимі докази на підтвердження вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, особою, яка складала протокол про адміністративні правопорушення не надані.

Враховуючи вище наведене, суд вважає, що матеріали справи не містять фактичних даних, які б підтверджували сам факт порушення ОСОБА_1 , будь-яких доказів на підтвердження вчинення нею інкримінованого їй правопорушення, матеріали справи не містять.

Долучені до матеріалів фото, без конкретизації та викладення у протоколі об`єктивної сторони правопорушення при викладенні обставин вчинення правопорушення, не можу бути належним доказом на підтвердження здійснення господарської діяльності. Будь-якої інформації щодо долучених до протоколу фото, матеріали справи не містять.

Суд, який розглядає справу, розглядає справу в межах зазначених у протоколі про притягнення особи до адміністративної відповідальності та не вправі самостійно змінювати порушення зазначені у протоколі на інші або вказувати на порушення особою тих чи інших норм законодавства, які не були зазначені в протоколі про адміністративне правопорушення, навіть якщо порушення цих норм було доведено наявними у справі доказами.

Зазначений висновок суду ґрунтується на застосуванні аналогії норм кримінального процесуального права, які поширюються також на справи про адміністративні правопорушення, щодо меж судового розгляду, відповідно до яких судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акта, а у даному випадку, відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що в матеріалах справи відсутні достатні дані, які б свідчили про те, що 27 липня 2022 року ОСОБА_1 вчинила правопорушення, передбачене саме ч. 1 ст. 164 КупАП.

Згідно із ч. 1 ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Враховуючи наведене, суд дійшов висновку, що провадження у справі підлягає закриттю, оскільки в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі Малофєєва проти Росії, серед іншого зазначено, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принцип рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

Вказані вище обставини в сукупності дають підстави для висновку про відсутність складу правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП в діях ОСОБА_1 .

Згідно із п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, адміністративна справа про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП, підлягає закриттю за відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 7, 9, 221, 247, 254, 256, 279, 283 285 КУпАП,

п о с т а н о в и в :

Провадження у справі відносно ОСОБА_1 закрити за відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення шляхом подачі апеляційної скарги через Броварський міськрайонний суд Київської області.

Суддя Дутчак І. М.