П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа 229/1423/22

Номер провадження 3/229/635/2022

29 серпня 2022 року м. Дружківка

Суддя Дружківського міського суду Донецької області Панова Т.Л., розглянувши матеріали, які надійшли з ВП №1 Краматорського РУП ГУНП України в Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , уродженки м. Дружківка, Донецької області, громадянки України, незаміжньої, продавця магазину "Восход", зареєстрованої та проживаючої: АДРЕСА_1 ,

за ч.1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

В С Т А Н О В И В:

згідно протоколу про адміністративне правопорушення ВАВ №077853 від 10.08.2022 року, 10.08.2022 року о 16.00 год. в магазині " ІНФОРМАЦІЯ_2 " розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , ОСОБА_1 здійснила торгівлю алкогольними напоями без відповідної ліцензії, чим порушила З.У. «Про ліцензування таких видів господарської діяльності» за що передбачена адміністративна відповідальність ч.1 ст. 164 КУпАП.

ОСОБА_1 в судовому засіданні пояснила, що за адресою АДРЕСА_2 знаходиться будівля, в якій розташований магазин « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який належить ФОП « ОСОБА_2 » та кафе « ІНФОРМАЦІЯ_3 », який належить іншому підприємцю. Так, 10.08.2022 року о 15 год. 30 хв. вона знаходилась одна в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». До магазину зайшли двоє невідомих їй людей, один з яких був зі зброєю, свої документи вони не надали. В розмові їй було повідомлено, що вона близько о 12 год. 00 хв. здійснила продаж пива, на що вона категорично заперечувала. Ці невідомі люди зробили огляд магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », алкогольні напої виявлені не були. Після цього двоє невідомих їй людей направились до приміщення кафе « ІНФОРМАЦІЯ_3 », яке було зачинено для відвідувачів, де знайшли в підсобному приміщенні кафе алкогольні напої, які не належать магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». Зазначає, що в протоколі записано, що продаж пива був здійснений о 16.00 год., але в цей час магазин був вже закритий. Ніякого свідка ОСОБА_3 , який нібито купив пива вона не знає. В той день в магазині не було жодного чоловіка. Під час огляду кафе « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та виїмки алкогольних напоїв свідків не було залучено. Після того як, ці особи склали протокол, вона записала свої пояснення під диктовку так, як їй сказали, оскільки була налякана озброєним чоловіком. Свою вину не визнає, оскільки алкогольних напоїв в магазині не було, а ті напої, що вилучили не належать власнику магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». Ніякого продажу пива вона не здійснювала .

Відповідно до ч. 1 ст. 164 КУпАП провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди), - тягне за собою накладення штрафу від однієї тисячі до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення, чи без такої.

Суддя, дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, не вбачає в діях ОСОБА_1 ознак складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, виходячи з такого.

Відповідно до ч.1 ст. 3 ГК України під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Відповідно до ч.2 ст.3 ГК України господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями. Господарська діяльність може здійснюватись і без мети одержання прибутку (некомерційна господарська діяльність).

Відповідно до ст. 42 ГК України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до ч.1 ст. 55 ГК України суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Так, об`єктом ст. 164 КУпАП є господарська діяльність, або будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Згідно п.4 Постанови Пленуму Верховного суду України №3 від 25.04.2003р «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Тобто, господарською вважається діяльність не менше трьох разів протягом одного календарного року.

Однак, з протоколу про адміністративне правопорушення та доданих до нього матеріалів не вбачається систематичність таких дій.

Крім того, суд вважає, що матеріалами справи взагалі не підтверджується факт продажу пива ОСОБА_3 .

Доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки (відеозапису), які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, безпеки на автомобільному транспорті та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу. (ст. 251 КУпАП)

До протоколу додані письмові пояснення ОСОБА_3 , який зазначає що придбав близько 16 год в магазині "Восход" пиво.

Підтвердження вчинення усного правочину оформляється квитанцією, товарним чи касовим чеком, квитком, талоном, розрахунковим документом, передбаченим Законом України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг", або іншими документами.

Розрахункового документу, який би свідчить про придбання пива в магазині "Восход" о 16 год 10 серпня 2022року суду не надано.

Пояснення ОСОБА_4 про придбання товару в магазині, суд вважає не є належним доказом.

Суддя вважає, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Ураховуючи викладене, суддя вважає, що провадження по справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1ст. 247 КУпАП, в зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Відповідно до ч. 6 ст. 283 КУпАП, постанова по справі повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи, а також вказівку про порядок і строк її оскарження.

Згідно протоколу огляду від 10.08.2022 року в ході огляду магазину " ІНФОРМАЦІЯ_2 ", який розташований за адресою вул. Р.Люксембург, 36 м. Дружківка було вилучено:

горілку: "Nemiroff" об`ємом 0,5л. у кількості - 2 шт.; "Prime Vodka" об`ємом 0,2л. - 3 шт.; "Medoff" об`ємом 0,35л 3 шт.; «Medoff" об`ємом 0,2л 1 шт.; «Кедр» об`ємом 0,5л. 3 шт.; «Medoff" об`ємом 0,7л 1 шт.; «Medoff Cayenne" об`ємом 0,5л 2 шт.; «Prime» об`ємом 0,5л 1 шт.; «Prime Black Carbon» об`ємом 0,5л 1 шт.; «Nemiroff original» об`ємом 1л. 1 шт.; «Олександрійська з перцем» об`ємом 0,5л 9 шт.; «Пшенична» об`ємом 0,5л. 3 шт.; «Sopieski Vodka» обёэмом 0,5л 1 шт.; «Браты» обёэмом 0,5л 1 шт.;

коньяк «Koktebel» об`ємом 0,25л 3шт.; об`ємом 0,1л 4шт.; «Кахети Цимандали» об`ємом 0,75 л 1шт.;

шампанське «Fragolino» об`ємом 0.75л 1шт.; «Fiorelli» об`ємом 0,75л 5 шт.; «Aznauri» об`ємом 0..75л 2 шт.; «Fratelli» об`ємом 0,75л 1шт.;

виски «Maclean» об`ємом 0,7л 1шт.;

вино «Liblingsmerr» об`ємом 0,75л 1шт.; «Fiorelli vermouth» об`ємом 1л 1 шт.; «Кагор Коктебель» об`ємом 0.75л 2 шт.; «Alazani valley» об`ємом 1,5л 2шт.; вино у паку об`ємом 10л 1шт.; вино «777» два пака;

пиво «Жишулівське» 1,25л 2 шт.; «Світле. Ррозумний вибір» об`ємом 2л 2 шт.

Суд прийшов до висновку про відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, тому вилучене майно підлягає поверненню особі.

Керуючись ст.ст.164, 221,245,247-249,284 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя-

ПОСТАНОВИВ:

провадження по адміністративній справі відносно ОСОБА_1 закрити на підставі п. 1 ч. 1ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Алкогольні напої, які були вилучені під час огляду 10.08.2022 року, а саме горілку: "Nemiroff" об`ємом 0,5л. у кількості - 2 шт.; "Prime Vodka" об`ємом 0,2л. - 3 шт.; "Medoff" об`ємом 0,35л 3 шт.; «Medoff" об`ємом 0,2л 1 шт.; «Кедр» об`ємом 0,5л. 3 шт.; «Medoff" об`ємом 0,7л 1 шт.; «Medoff Cayenne" об`ємом 0,5л 2 шт.; «Prime» об`ємом 0,5л 1 шт.; «Prime Black Carbon» об`ємом 0,5л 1 шт.; «Nemiroff original» об`ємом 1л. 1 шт.; «Олександрійська з перцем» об`ємом 0,5л 9 шт.; «Пшенична» об`ємом 0,5л. 3 шт.; «Sopieski Vodka» обёэмом 0,5л 1 шт.; «Браты» обёэмом 0,5л 1 шт.;

коньяк «Koktebel» об`ємом 0,25л 3шт.; об`ємом 0,1л 4шт.; «Кахети Цимандали» об`ємом 0,75 л 1шт.;

шампанське «Fragolino» об`ємом 0.75л 1шт.; «Fiorelli» об`ємом 0,75л 5 шт.; «Aznauri» об`ємом 0..75л 2 шт.; «Fratelli» об`ємом 0,75л 1шт.;

виски «Maclean» об`ємом 0,7л 1шт.;

вино «Liblingsmerr» об`ємом 0,75л 1шт.; «Fiorelli vermouth» об`ємом 1л 1 шт.; «Кагор Коктебель» об`ємом 0.75л 2 шт.; «Alazani valley» об`ємом 1,5л 2шт.; вино у паку об`ємом 10л 1шт.; вино «777» два пака;

пиво «Жигулівське» 1,25л 2 шт.; «Світле. Ррозумний вибір» об`ємом 2л 2 шт. - повернути ОСОБА_1 .

Постанова може бути оскаржена на підставі ст.294КУпАП до Дніпровського апеляційного суду через Дружківський міський суд Донецької області протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя: Т.Л. Панова