ПОСТАНОВА

іменем України

13 травня 2021 року м.Торецьк
Дзержинський міський суд Донецької області у складі головуючого судді Качаленка Є.В., за участю секретаря Федорцової І.С., особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянув справу про притягнення до адміністративної відповідальності
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , військова частина НОМЕР_1 старший солдат, командир гранатометного відділення взводу вогневої підтримки 3 гірсько-штурмової роти, проживає АДРЕСА_1
за ч. 3 ст. 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, на підставі матеріалів, які надійшли з військової частини НОМЕР_1 ,
ВСТАНОВИВ:
Згідно протоколу про адміністративне правопорушення 27.04.2021 військовослужбовець ОСОБА_1 вчинив адміністративне правопорушення в умовах особливого періоду: о 15:05 в розташуванні підрозділу АДРЕСА_2 виконував обов`язки військової служби у нетверезому стані. Дії ОСОБА_1 кваліфіковано за ч.3 ст.172-20 КУпАП.
ОСОБА_1 в судовому засіданні вину не визнав та пояснив, що 27.04.2021 він знаходився на позиціях і командування запідозрило, що він перебуває у нетверезому стані. Вживання алкоголю він заперечив та повідомив, що алкоголь взагалі не вживав, має захворювання легенів і використовував тільки інгалятор, але на пропозицію пройти огляд на стан сп`яніння погодився, тому що був впевнений, що тверезий. Його відвезли на продувку на КСП. У медиків йому дали трубку для продування, але не показали чи була вона нова і взагалі звідки її взяли. Трубку він продув та бачив результат 0,1 проміле, після чого його попросили вийти з кабінету і більше ніхто нічого не казав. Наступного дня 28.04.2021 його викликали у розташування та показали складений відносно нього протокол. Підписувати протокол він відмовився, тому що був з ним не згодний, бо вказали результат алкотестера 0,270 проміле, але він чітко бачив, що після проходження результат тесту 0,1 проміле. З результатами огляду 0,270 проміле він був не згодний.
Дослідивши матеріали справи, суд доходить наступних висновків.
Частиною 3 ст. 172-20 КУпАП передбачено відповідальність за виконання військовослужбовцями обов`язків військової служби в нетверезому стані, в умовах особливого періоду.
Протоколом про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 ставиться у провину порушення ч.3 ст.172-20 КУпАП, тобто перебування на території військової частини у нетверезому стані в умовах особливого періоду. На підтвердження винуватості ОСОБА_2 до справи долучений акт медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів №10 від 27.04.2021
В акті медичного огляду №10 від 27.04.2021 вказано, що 27.04.2021 о 15:05 ОСОБА_1 оглянуто у медичному пункті військової частини НОМЕР_1 черговим медиком ОСОБА_3 , за результатами огляду з використанням технічного засобу «Алко Фор» встановлено діагноз «Алкогольне сп`яніння» 0,270‰. Акт завірено печаткою військової частини НОМЕР_1 .
В ході судового розгляду ОСОБА_1 наголошував, що з результатами огляду він був незгодний, акт медогляду не підписував та не був з ним ознайомлений, копію протоколу отримав вже наступного дня, результати різняться між тими, що він бачив на алкотестері "0,1" і тими, що вказані в акті "0,27".
Відповідно до вимог діючого адміністративного законодавства, а саме ст.ст.9, 33, 245, 252 КУпАП особа може бути притягнута до адміністративної відповідальності лише за наявності в її діях складу адміністративного правопорушення, який має бути встановлений судом тільки після всебічної та повної оцінки всіх доказів по справі.
Загальний порядок огляду та встановлення стану сп`яніння передбачений ст.266 КУпАП.
Більш детально порядок проведення такого огляду, послідовність дій уповноважених осіб, а також форму документів, що складаються в процесі огляду, передбачено різними відомчими нормативними актами - Інструкцією про організацію патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку у Збройних Силах України (Наказ МОУ 10.10.2016 № 515), Порядком направлення водіїв транспортних засобів для проведення огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, і проведення такого огляду (Постанова КМУ від 17.12.2008 № 1103), Інструкцією про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції (Наказ МВС та МОЗ 09.11.2015 № 1452/735), Інструкцією про порядок оформлення і складання матеріалів про військові адміністративні правопорушення, передбачені статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення (Наказ Служби зовнішньої розвідки України 14.08.2018 року №300), Інструкцією з оформлення в Національній гвардії України матеріалів про військові адміністративні правопорушення (Наказ МВС України 23.08.2017 № 726), Інструкцією зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення (Наказ МОУ 18.07.2017 № 374).
Порядок такого огляду посадовими особами різних уповноважених органів влади може дещо відрізнятись, зберігаючи при цьому однакове нормування основних етапів, які зазначено нижче.
Так, згідно Інструкції про організацію патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку у Збройних Силах України (Наказ МОУ 10.10.2016 № 515), у випадку виявлення у військовослужбовця ознак алкогольного сп`яніння уповноважена посадова особа у присутності двох свідків пропонує пройти добровільно тест з використанням спеціальних технічних засобів в підрозділі для встановлення стану алкогольного сп`яніння.
Перед проведенням огляду посадова особа інформує особу, яка підлягає огляду, про порядок застосування спеціального технічного засобу та на її вимогу надає сертифікат відповідності та свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки.
За результатами проведення огляду посадова особа складає акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціальних технічних засобів, який підписується посадовою особою, яка проводила огляд, та двома свідками. Форма такого акту затверджена Інструкцією у додатку 15.
Акт огляду складається у двох примірниках, один з яких вручається порушнику, а другий підшивається до протоколу про адміністративне правопорушення.
У разі незгоди порушника на проведення огляду уповноваженою посадовою особою у підрозділі або в разі незгоди з його результатами, особа підлягає направленню до закладів охорони здоров`я для проведення огляду на стан сп`яніння. Форма направлення затверджена Інструкцією у додатку 16.
З метою забезпечення достовірності результатів огляду доставка осіб забезпечується протягом двох годин з моменту виявлення підстав для його проведення.
Огляд для встановлення стану сп`яніння особи здійснюється в закладах охорони здоров`я, яким надано право на проведення такого огляду, лікарями, які пройшли тематичне удосконалення за відповідною програмою згідно з чинним законодавством.
За результатами огляду на стан сп`яніння та за лабораторними дослідженнями встановлюється ступінь сп`яніння, який вноситься до акта медичного огляду.
Висновок щодо результатів медичного огляду особи на стан сп`яніння складається в усіх випадках безпосередньо після огляду особи в трьох примірниках (перший примірник видається під підпис посадовій особі, яка доставила особу на огляд, другий - оглянутій особі, а третій залишається в закладі охорони здоров`я). Варто відмітити, що окремої форми Висновку для медогляду на стан сп`яніння військовослужбовців не передбачено і застосовується форма висновку, затверджена Інструкцією про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції (Наказ МВС та МОЗ 09.11.2015 № 1452/735). У цьому висновку лікар уповноважений вказати чи перебуває особа у стані сп`яніння або ознак сп`яніння не виявлено (п.10 Висновку).
Результати огляду на стан сп`яніння зазначаються у протоколі, а висновок щодо результатів медичного огляду на стан сп`яніння підшивається до матеріалів.
У разі відмови особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, передбачене статтею 172-20 КУпАП, від проведення огляду на стан сп`яніння в закладі охорони здоров`я уповноважена посадова особа у присутності двох свідків складає протокол, у якому зазначає ознаки сп`яніння і дії порушника щодо ухилення від огляду.
Судом встановлено, що огляд ОСОБА_4 на стан алкогольного сп`яніння було проведено з порушенням вимог КУпАП та згаданих нормативно-правових актів.
Акт медичного огляду №10 не містить підтвердження того, що ОСОБА_4 ознайомлений з його результатами і згодний з ними. Більш того, в протоколі вказано, що ОСОБА_4 відмовився його підписувати, що вказує на незгоду військовослужбовця із встановленими результатами. Про незгоду з результатами огляду, які вказані у протоколі і акті, засвідчив сам ОСОБА_4 у судовому засіданні.
Згідно наведених вище положень нормативно-правових актів, у випадку незгоди особи з результатами огляду військовослужбовця слід було направити до закладу охорони здоров`я для проведення огляду на стан сп`яніння до лікаря, який має повноваження скласти Висновок щодо результатів медичного огляду особи на стан сп`яніння за формою, затвердженою Інструкцією про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції (Наказ МВС та МОЗ 09.11.2015 № 1452/735).
Попри незгоду ОСОБА_4 з результатами тестування "Алкофором" у військовій частині, його не було доставлено до закладу охорони здоров`я для проведення огляду на стан сп`яніння. Висновок щодо результатів медичного огляду з метою виявлення стану сп`яніння військовослужбовця у справі відсутній.
Відтак, процедура проведення огляду була порушена, і акт огляду №10 від 27.04.2021 є недопустимим доказом на підтвердження сп`яніння військовослужбовця, оскільки він не згодний з його результатами, а огляду в закладі охорони здоров`я, підтвердженого Висновком, проведено не було.
Тому слід констатувати відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення за ч.3 ст.172-20 КУпАП.
Статтею 247 КУпАП передбачено, що провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності складу правопорушення.
Керуючись ст.ст.283-291 КУпАП,
ПОСТАНОВИВ:
Провадження в справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч.3 ст.172-20 КУпАП - закрити на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови до Донецького апеляційного суду через Дзержинський міський суд.

Суддя Є.В. Качаленко