єдиний унікальний номер справи 546/282/21
номер провадження 3/546/96/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 квітня 2021 року м. Решетилівка

Решетилівський районний суд Полтавської області в складі головуючого судді Зіненка Ю.В., за участі секретарі Гудзенко С.В., розглянувши матеріали, які надійшли від Головного управління Державної податкової служби в Полтавській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки та мешканки АДРЕСА_1 , заміжньої, не маючої на утриманні неповнолітніх дітей, фізичної особи - підприємця, за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

встановив:

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення № 1000 від 19.03.2021 року, фізична особа - підприємець ОСОБА_2 , вчинила правопорушення: порушення встановленого законом порядку проведення розрахунків у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг, а саме не забезпечила здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями 08 лютого 2020 року з придбанням відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями, чим порушила ч. 20 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального». Тобто, своїми діями ОСОБА_2 вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164 КУпАП.

У судовому засіданні захисник особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, адвокат Гиря А.В., яка діє на підставі ордеру на надання (правничої) правової допомоги та договору про надання правової допомоги (а.с.а.с.29,31), надала суду письмові заперечення по справі з додатками, в яких просила закрити провадження по даній справі у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення (10-16, 17-31).

Відповідно до змісту заперечень та наданих в судовому засіданні пояснень захисника Гирі А.В., належних та допустимих доказів вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП не надано. Особа, щодо якої розглядається протокол про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 (фізична особа-підприємець) здійснювала господарську діяльність в межах закону, жодного разу не була притягнута до адміністративної відповідальності. ОСОБА_1 , за адресою місця торгівлі: АДРЕСА_2 маг. №4 були придбані наступні ліцензії на право Роздрібної торгівлі алкогольними напоями: 31.01.2019 року, реєстраційний номер ліцензії 1900253 термін дії з 08.02.2019 р. до 08.02.2020 р.; 24.02.2021 року, реєстраційний номер ліцензії 2100398, термін дії з 27.02.2021 р. до 27.02.2022 р. Тобто, як видно з придбаних ліцензій, а саме ліцензії з реєстраційним номером 1900253, ОСОБА_1 мала право здійснювати роздрібну торгівлю алкогольними напоями, оскільки у останньої була наявна відповідна ліцензія з терміном дії з 08.02.2019 р. до 08.02.2020 р. Закон України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» визначає річний термін дії ліцензій, але не встановлює правило щодо початку та закінчення перебігу строку дії ліцензії та порядку його обчислення. Захисник зазначала, що за вимогами пункту 25 Тимчасового порядку видачі ліцензій на право імпорту, експорту, оптової торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами і роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.05.1996 №493 (яка діяла до 30.08.2019, тобто в період видачі ФОП ОСОБА_1 ліцензії №1900253 дата реєстрації 31.01.2019 р), форма ліцензії затверджується Мінекономрозвитку, бланки ліцензій виготовляються друкарським способом, повинні мати номер і бути захищені від підробки та несанкціонованого тиражування. У ліцензії зазначається, зокрема, термін дії.

Таким чином, суб`єкт господарювання, маючи на меті здійснювати роздрібний продаж алкогольних та/або тютюнових виробів, зобов`язаний отримати відповідні ліцензії, які оформлюються на спеціальних бланках та повинні містити необхідні відомості, зокрема, термін дії. Термін дії ліцензії був обмежений повноваженим органом з настанням календарного дня - 08.02.2020 р., шляхом зазначення в них прийменника «до», який в українській мові вживають на позначення кінцевої календарної дати чинності включно або виконання чого-небудь. Таким чином, під час здійснення роздрібного продажу підакцизного товару (алкоголю, пива) в останній день чинності ліцензій 08.02.2020 р. є законним. На обґрунтування своїх заперечень захисник Гиря А.В. надала ряд постав Верховного Суду.

Суд, вивчивши та детально проаналізувавши матеріали даної справи, в тому числі надані на засадах змагальності і диспозитивності та давши їм належну оцінку, приходить до наступних висновків.

Відповідно до частини 2 статті 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

На підтвердження вини ОСОБА_1 органом, який ініціював процедуру притягнення її до адміністративної відповідальності до протоколу було додано:

копію акту (довідки фактичної перевірки), складеного 18.03.2021 (а.с.1-2). Згідно вказаного акту за результатами перевірки магазину АДРЕСА_3 , ФОП ОСОБА_1 було, зокрема, встановлено факт реалізації 08 лютого 2020 року алкогольних напоїв (пива) без наявності ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями, чим було порушено ч. 20 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального»;

пояснюючу записку головного державного ревізора інспектора управління податкового аудиту Головного управління ДПС у Полтавській області Гончара О., відповідно до якої працівниками управління податкового аудиту Головного управління ДПС у Полтавській області головним державним ревізором інспектором Гончаром О.В., головним державним ревізором - інспектором Денисенко І.В. було проведено перевірку магазину №4, що розташований за адресою: АДРЕСА_2 , та належить ФОП ОСОБА_1 . За результатами перевірки встановлено порушення ч. 20 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального», а саме: здійснення 08 лютого 2020 року роздрібної торгівлі алкогольними напоями без придбання відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями (а.с.3).

Суд зазначає, що диспозицією ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачена відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Під господарською діяльністю, визначення якої наведено в ч. 1 ст. 3 Господарського кодексу України, розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Згідно з ч. 2 ст. 3 ГК України, господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Як зазначено у протоколі про адміністративне правопорушення, в ході перевірки магазину №4, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , 19 березня 2021 року, фізична особа - підприємець ОСОБА_2 , не забезпечила здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями 08 лютого 2020 року з придбанням відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями.

Згідно з приписами статті 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями і тютюновими виробами видаються уповноваженими Кабінетом Міністрів України органами виконавчої влади в містах, районах, районах у містах Києві та Севастополі за місцем торгівлі суб`єкта господарювання терміном на один рік і підлягають обов`язковій реєстрації в органі доходів і зборів, а у сільській місцевості - і в органах місцевого самоврядування за місцем торгівлі суб`єкта господарювання.

У відповідності до пункту 23 Тимчасового порядку видачі ліцензій на право імпорту, експорту спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів і роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 травня 1996 № 493 (який був чинний на час видачі ліцензії ОСОБА_1 ) (далі Порядок) роздрібна торгівля алкогольними напоями та тютюновими виробами може провадитися суб`єктами підприємницької діяльності незалежно від форм власності, в тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій.

Частиною першою статті 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» визначено, що за порушення норм цього Закону щодо виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, спиртом-сирцем виноградним, спиртом-сирцем плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами посадові особи і громадяни притягаються до відповідальності згідно з чинним законодавством.

Застосування штрафних санкцій, передбачених частиною другою статті 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», можливе лише за умови встановлення та доведення складу правопорушення, а саме: здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями без ліцензії. Відтак склад правопорушення є наявним у разі сукупності ознак - відсутність ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями та факт збуту такої продукції, зафіксований у порядку визначеному діючим законодавством.

Згідно з положеннями Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» ліцензія на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами видається повноваженим органом строком дії - один рік. При цьому, у відповідності до Порядку, на бланку ліцензії, на лицьовому боці зазначається, серед іншого її термін дії.

Як встановлено з наданих захисником Гирею А.В. копій ліцензій, фізична особа підприємець ОСОБА_1 отримала ліцензію на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями № 1900253 та на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями № 1800918, термін дії якої визначено з 08 лютого 2019 року до 08 лютого 2020 року (а.с.19).

Термін дії вказаної ліцензії були особисто встановлені повноважним органом шляхом визначення конкретного календарного дня її початку та закінчення. При цьому дата закінчення поєднана з прийменником «до», у зв`язку з чим така прийменникова конструкція в українській мові прямо вказує на зазначення кінцевої календарної дати чинності або виконання чого-небудь.

Крім того, згідно із частиною першою статті 3 Європейської конвенції про обчислення строків від 16 травня 1972 року строки, обчислені у днях, тижнях, місяцях і роках починаються опівночі dies a quo і спливають опівночі dies ad quem.

За змістом статті 2 цієї Конвенції термін «dies a quo» означає день, з якого починається відлік строку, а термін «dies ad quem» означає день, у який цей строк спливає.

Відповідно до частини другої статті 4 Конвенції якщо строк обчислено у місяцях або роках, день dies ad quem є днем останнього місяця чи останнього року, дата якого відповідає dies a quo, або у разі відсутності відповідної дати - останнім днем останнього місяця

Даний висновок суду базується на висновках Верховного Суду, викладених в постанові Верховного Суду від 25 квітня 2018 року у справі № 803/350/17 та від 18 квітня 2019 року у справі № 815/1871/16.

З урахуванням наведеного граматичного аналізу вжиття в ліцензії її кінцевої дати дії «до 08 лютого 2020 року» та положень Конвенції, останній день чинності ліцензій - 08 лютого 2020 року. Тобто, зазначений в протоколі про адміністративне правопорушення факт здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями в магазині №4 ФОП ОСОБА_1 , що розташований за адресою: АДРЕСА_2 , без придбання відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями не знайшов свого підтвердження, оскільки реалізація алкогольних напоїв була здійснена в останній день чинності відповідної ліцензії 08 лютого 2020 року.

Згідно ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Згідно п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочатим, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Тобто, за сукупності вищевикладених та встановлених обставин у їх взаємозв`язку, суд приходить до висновку, що розпочате адміністративне провадження відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП слід закрити у зв`язку з відсутністю складу вищевказаного адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного та, керуючись ст.ст. 7, 247, 251, 252, 280, 283, 284, 289, 294 КУпАП, суд, -

постановив:

Провадження у справі про притягнення до відповідальності ОСОБА_1 за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, закрити у зв`язку з відсутністю в її діях події та складу адміністративного правопорушення.

Апеляційну скаргу на постанову по справі про адміністративне правопорушення може бути подано протягом десяти днів з дня винесення постанови до Полтавського апеляційного суду через Решетилівський районний суд.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Суддя Ю.В. Зіненко