Справа № 727/1940/21
Провадження № 3/727/1049/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 травня 2021 року Суддя Шевченківського районного суду м. Чернівці Смотрицький В.Г., з участю прокурора Кукурудзяк В.С., Акіменка Б.В., представників Богатиренко О.В., ОСОБА_1 , розглянувши протоколи з матеріалами, які надійшли з Національного агентства з питань запобігання корупції,про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , раніше працюючого начальником управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування, в.о. начальника Головного управління ДПС у Чернівецькій області, державного службовця категорії «Б», зареєстрованого в АДРЕСА_1 , фактично проживаючого в АДРЕСА_2 , за ст.ст. 172-7 ч.1, 172-7 ч.2 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

Встановив:

З Національного агентства з питань запобігання корупції до суду надійшло 26 протоколів про вчинення адміністративних правопорушень відносно ОСОБА_2 , які постановою суду від 01.04.2021 року були об`єднані в одне провадження.

Згідно з протоколами про адміністративне правопорушення №34-02/19 (дата вчинення 23.10.2019 року), №34-02/29 (дата вчинення 15.11.2019 року), №34-02/31 (дата вчинення 25.11.2019 року), №34-02/27 (дата вчинення 06.12.2019 року), №34-02/33 (дата вчинення 17.12.2019 року), №34-02/21 (дата вчинення 19.12.2019 року), №34-02/35 (дата вчинення 20.01.2020 року), №34-02/23 (дата вчинення 21.01.2020 року), №34-02/37 (дата вчинення 20.02.2020 року), №34-02/39 (дата вчинення 23.03.2020 року), №34-02/25 (дата вчинення 15.04.2020 року), №34-02/41 (дата вчинення 23.04.2020 року), №34-02/43 (дата вчинення 22.05.2020 року) від 25 лютого 2021 року, складеними за ч.1 ст.172-7 КУпАП, та згідно з протоколами про адміністративне правопорушення №34-02/20 (дата вчинення 23.10.2019 року), №34-02/30 (дата вчинення 15.11.2019 року), №34-02/32 (дата вчинення 25.11.2019 року), №34-02/28 (дата вчинення 06.12.2019 року), №34-02/34 (дата вчинення 17.12.2019 року), №34-02/22 (дата вчинення 19.12.2019 року), №34-02/36 (дата вчинення 20.01.2020 року), №34-02/24 (дата вчинення 21.01.2020 року), №34-02/38 (дата вчинення 20.02.2020 року), №34-02/40 (дата вчинення 23.03.2020 року), №34-02/26 (дата вчинення 15.04.2020 року), №34-02/42 (дата вчинення 23.04.2020 року), №34-02/44 (дата вчинення 22.05.2020 року) від 25 лютого 2021 року, складеними за ч.2 ст.172-7 КУпАП, ОСОБА_2 23.10.2019 року, 15.11.2019 року, 25.11.2019 року, 06.12.2019 року, 17.12.2019 року, 19.12.2019 року, 20.01.2020 року, 21.01.2020 року, 20.02.2020 року, 23.03.2020 року, 15.04.2020 року, 23.04.2020 року, 22.05.2020 року перебуваючи в приміщенні Головного управління ДПС у Чернівецькій області по вулиці Героїв Майдану, 200-А м. Чернівці, виконуючи обов`язки начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області, всупереч вимогам п.2 ч.1 ст.28 Закону України «Про запобігання корупції», не повідомив про наявність у нього реального конфлікту інтересів, який виник у межах реалізації службового повноваження щодо матеріального заохочення державних службовців у зв`язку з необхідністю прийняття рішень, та прийняв в умовах реального конфлікту інтересів рішення, закріпленого наказами «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №7-ф від 23.10.2019 року, «Про преміювання працівників за жовтень 2019 року» №14-ф від 15.11.2019 року, «Про преміювання працівників за листопад 2019 року» №17-ф від 25.11.2019 року, «Про виплату матеріальної допомоги» №19-ф від 06.12.2019 року, «Про преміювання працівників за грудень 2019 року» №22-ф від 17.12.2019 року, «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №23-ф від 19.12.2019 року, «Про преміювання працівників за січень 2020 року» № НОМЕР_2 від 20.01.2020 року, «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №2-ф від 21.01.2020 року, «Про преміювання працівників за лютий 2020 року» №7-ф від 20.02.2020 року, «Про преміювання працівників за березень 2020 року» №18-ф від 23.03.2020 року, «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №21-ф від 15.04.2020 року, «Про преміювання працівників за квітень 2020 року» №23-ф від 23.04.2020 року, «Про преміювання працівників за травень 2020 року» №31-ф від 22.05.2020 року.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.28 Закону України «Про запобігання корупції», особи, зазначені у пп.1, 2 ч.1 ст.3 цього Закону (у тому числі державні службовці) зобов`язані повідомляти не пізніше наступного робочого дня з моменту, коли особа дізналася чи повинна була дізнатися про наявність у неї реального чи потенційного конфлікту інтересів безпосереднього керівника, а у випадку перебування особи на посаді, яка не передбачає наявності у неї безпосереднього керівника, або в колегіальному органі - Національне агентство чи інший визначений законом орган або колегіальний орган, під час виконання повноважень, у якому виник конфлікт інтересів, відповідно.

Констатація порушення зазначених вимог та, відповідно, вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.172-7 КУпАП, можлива за таких умов: у особи наявний реальний конфлікт інтересів; особа не повідомляє про конфлікт інтересів у визначеному Законом порядку.

Згідно з п.3 ч.1 ст.28 Закону України «Про запобігання корупції», особи, зазначені у пп.1, 2 ч.1 ст.3 цього Закону (у тому числі державні службовці) зобов`язані не вчиняти дій та не приймати рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Констатація порушення зазначених вимог та, відповідно, вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.172-7 КУпАП, можлива за таких умов: у особи наявний реальний конфлікт інтересів; за наявності реального конфлікту інтересів особа під час виконання своїх службових/представницьких повноважень вчиняє дії чи приймає рішення.

З огляду на визначення реального конфлікту інтересів, наведеного в абз.13 ч.1 ст.1 Закону України «Про запобігання корупції», для його констатації необхідно встановлення одночасно таких складових: приватний інтерес; службові/представницькі повноваження; суперечність між приватним інтересом та службовими/представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або вчинення чи не вчинення дій під час виконання зазначених повноважень.

Відповідно до наказу ГУ ДПС у Чернівецькій області від 01.10.2019 року №43-о ОСОБА_2 призначено на посаду начальника управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Чернівецькій області та підтверджено 4 ранг державного службовця.

Положення п.2 ч.2 ст.6 Закону України «Про державну службу» встановлюють категорію посад «Б» для керівників та заступників керівників структурних підрозділів державних органів незалежно від рівня юрисдикції таких державних органів.

У ч.3 ст.39 Закону України «Про державну службу», зокрема, зазначено, що державним службовцям, які займають посади державної служби категорії «Б» присвоюється 3, 4, 5, 6 ранг.

Відповідно до п.п.2, 3 Положення про застосування стимулюючих виплат державним службовцям, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18.01.2017 року №15 (далі - Положення про застосування стимулюючих виплат), керівники державної служби в державному органі мають право встановлювати державним службовцям у межах економії фонду оплати праці додаткові стимулюючі виплати, до яких, зокрема, належить надбавка за інтенсивність праці.

Згідно з п.4 Положення про застосування стимулюючих виплат, надбавки встановлюються згідно з наказом (розпорядженням) керівника державної служби в державному органі.

Пунктом 3 Порядку надання державним службовцям матеріальної допомоги для вирішення соціально-побутових питань, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2016 року №500 (далі - Порядок надання матеріальної допомоги), рішення про надання матеріальної допомоги державним службовцям приймається керівником державної служби у державному органі в межах затвердженого фонду оплати праці.

Відповідно до змісту п.4 ч.1 ст.17 Закону України «Про державну службу», повноваження керівника державної служби у державних органах, посади керівників які належать до посад державної служби, здійснює керівник відповідного органу.

Начальник ГУ ДПС у Чернівецькій області є керівником державної служби цього органу.

У ч.2 ст.17 Закону України «Про державну службу» визначено повноваження керівника державної служби, до яких, серед іншого, належить прийняття у межах наданих повноважень рішення про заохочення та притягнення до дисциплінарної відповідальності державних службовців, які займають посади державної служби категорій «Б» і «В».

Відповідно до пп.пп.13, 18, 26 п.11 Положення про ГУ ДПС у Чернівецькій області, затвердженого наказом Державної податкової служби України (далі - ДПС України) від 12.07.2019 року №14 (далі - Положення), начальник ГУ ДПС у Чернівецькій області вирішує в установленому порядку питання щодо заохочення та притягнення до дисциплінарної відповідальності державних службовців та працівників ГУ ДПС у Чернівецькій області, присвоює їм спеціальні звання, ранги державних службовців (якщо інше не передбачено законом), підписує накази ГУ ДПС, здійснює інші повноваження, визначені законом.

Наказом ДПС України від 07.10.2019 року №184-о на ОСОБА_2 покладено виконання обов`язків начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області з правом підпису фінансових документів.

Відповідно до положень п.4.1 розділу 4, п.5.1 розділу 5 Порядку встановлення деяких надбавок державним службовцям та працівникам, які виконують функції з обслуговування ГУ ДПС у Чернівецькій області, що є додатком 6 до наказу ГУ ДПС у Чернівецькій області від 11.09.2019 року №57 (далі - Порядок встановлення деяких надбавок) встановлення надбавок працівникам ГУ ДПС у Чернівецькій області здійснюється за рішенням начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області, на якого разом з керівниками структурних підрозділів покладено відповідальність за дотримання порядку встановлення надбавок та здійснення видатків у межах кошторисних призначень на виплату надбавок.

Відповідно до п.1.4 розділу 1 Положення про преміювання працівників ГУ ДПС у Чернівецькій області, що є додатком 5 до наказу ГУ ДПС у Чернівецькій області від 11.09.2019 року №57 (в редакції наказу від 13.11.2019 року №193, далі - Положення про преміювання), начальник ГУ ДПС у межах установленого фонду оплати праці здійснює преміювання усіх категорій працівників: державних службовців; працівників, які виконують функції з обслуговування шляхом видання наказу із зазначенням суми, яка спрямовується на виплату премії кожному працівнику.

Таким чином, ОСОБА_2 під час виконання обов`язків начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області був наділений службовими повноваженнями щодо заохочення працівників ГУ ДПС у Чернівецькій області, що у тому числі реалізовуються шляхом видання наказів про встановлення усім працівникам стимулюючих виплат (надбавок), у тому числі собі; про преміювання усіх працівників цього державного органу, зокрема і себе; про виплату матеріальної допомоги для вирішення соціально-побутових питань усім працівникам цього державного органу, зокрема і собі.

Реалізуючи ці повноваження, ОСОБА_2 своїми наказами №7-ф «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» від 23.10.2019 року, №23-ф «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» від 19.12.2019 року, №2-ф «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» від 21.01.2020 року, №21-ф «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» від 15.04.2020 року, встановив надбавку за інтенсивність праці собі як начальнику управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Чернівецькій області, наказами №14-ф «Про преміювання працівників за жовтень 2019 року» від 15.11.2019 року, №17-ф «Про преміювання працівників за листопад 2019 року» від 25.11.2019 року, №22-ф «Про преміювання працівників за грудень 2019 року» від 17.12.2019 року, №1-ф «Про преміювання працівників за січень 2020 року» від 20.01.2020 року, №7-ф «Про преміювання працівників за лютий 2020 року» від 20.02.2020 року, №18-ф «Про преміювання працівників за березень 2020 року» від 23.03.2020 року, №23-ф «Про преміювання працівників за квітень 2020 року» від 23.04.2020 року, №31-ф «Про преміювання працівників за травень 2020 року» від 22.05.2020 року, встановив премію собі як начальнику управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Чернівецькій області, наказом №19-ф «Про виплату матеріальної допомоги» виплатив матеріальну допомогу для вирішення соціально-побутових питань собі як начальнику управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Чернівецькій області.

Згідно з абз.12 ч.1 ст.1 Закону України «Про запобігання корупції», приватний інтерес - це будь-який майновий чи немайновий інтерес особи, у тому числі зумовлений особистими, сімейними, дружніми чи іншими позаслужбовими стосунками з фізичними чи юридичними особами, у тому числі ті, що виникають у зв`язку з членством або діяльністю в громадських, політичних, релігійних чи інших організаціях.

Відповідно до ч.2 ст.50 Закону України «Про державну службу» заробітна плата державного службовця складається з посадового окладу, надбавки за вислугу років, надбавки за ранг державного службовця, премії (у разі встановлення).

Пунктом 2 Порядку надання матеріальної допомоги державним службовцям, матеріальна допомога може надаватися один раз на рік у розмірі середньомісячної заробітної плати.

Згідно з положеннями абз.8 п.14 розділу XI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про державну службу» керівники державної служби у межах економії фонду оплати праці мають право встановлювати державним службовцям додаткові стимулюючі виплати відповідно до Положення про застосування стимулюючих виплат, що затверджується Кабінетом Міністрів України.

Тобто, отримання додаткової стимулюючої виплати до заробітної плати державного службовця, отримання премії, яка є складовою заробітної плати державного службовця, отримання матеріальної допомоги для вирішення соціально-побутових питань як додаткового доходу, окрім заробітної плати, є приватним інтересом ОСОБА_2 .

Відповідно до п.5 ч.1 ст.4 Закону України «Про державну службу», одним з принципів державної служби є доброчесність, що полягає у спрямованості дій державного службовця на захист публічних інтересів та його відмові від превалювання приватного інтересу під час здійснення наданих йому повноважень.

З урахуванням положень п.1 Положення про застосування стимулюючих виплат публічним інтересом, який мав відстоюватись ОСОБА_2 як виконуючим обов`язки начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області під час реалізації повноваження щодо матеріального заохочення (встановлення надбавки за інтенсивність праці), є посилення мотивації працівників до високопрофесійної, результативної та високоякісної роботи.

З урахуванням положень п.1.3 розділу 1 Положення про преміювання, публічним інтересом, який мав відстоюватись ОСОБА_2 як виконуючим обов`язки начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області під час реалізації повноваження щодо матеріального заохочення (преміювання), є стимулювання підлеглих працівників до високопродуктивної та ініціативної праці, підвищення її ефективності, якості, заінтересованості у досягненні її кінцевого результату та посилення персональної відповідальності за доручену роботу або поставлені завдання.

Публічним інтересом, який мав відстоюватись ОСОБА_2 як виконуючим обов`язки начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області під час реалізації повноваження щодо виплати матеріальної допомоги, є ефективне використання бюджетних коштів ГУ ДПС у Чернівецькій області.

Під час реалізації ОСОБА_2 вказаних службових повноважень у частині, що стосується його особисто, наведений вище приватний інтерес превалював над публічним інтересом, у зв`язку з чим між приватним інтересом ОСОБА_2 та його службовим повноваженням виникла суперечність.

ОСОБА_2 відповідно до своїх повноважень щодо матеріального заохочення, які є дискреційними, має можливість самостійно прийняти рішення про його встановлення чи не встановлення, у разі встановлення - визначати його розмір (максимально допустимий, понижений, на рівні із іншими працівниками).

Відповідно до змісту п.4 Положення про застосування стимулюючих виплат, надбавка за інтенсивність праці встановлюються державним службовцям у відсотках до посадового окладу, а також, з огляду на положення п.3.2 розділу 3 Порядку встановлення деяких надбавок, не обмежується максимальним розміром.

Згідно з додатком 1 до наказу №7-ф від 23.10.2019 року, яким передбачено список працівників для встановлення надбавки за інтенсивність праці з 01 жовтня 2019 року на четвертий квартал 2019 року, ОСОБА_2 встановлено відповідну надбавку у розмірі 30% до посадового окладу, що є одним із найвищих показників, визначених у цьому наказі. Крім того, відповідно до додатку 1 до наказу №23-ф від 19.12.2019 року, яким передбачено список працівників для встановлення надбавки за інтенсивність праці на грудень 2019 року, ОСОБА_2 встановлено відповідну надбавку у розмірі 100% до посадового окладу, що є одним із найвищих показників, визначених у цьому наказі. Також, в додатку 1 до наказу №2-ф від 21.01.2020 року, яким передбачено список працівників для встановлення надбавки за інтенсивність праці на перший квартал 2020 року, ОСОБА_2 встановлено відповідну надбавку у розмірі 80% до посадового окладу, що є одним із найвищих показників, визначених у цьому наказі. Згідно з додатком 1 до наказу №21-ф від 15.04.2020 року, яким передбачено список працівників для встановлення надбавки за інтенсивність праці на другий квартал 2020 року, ОСОБА_2 встановлено відповідну надбавку у розмірі 60% до посадового окладу, що є одним із найвищих показників, визначених у цьому наказі.

Відповідно до п.2 ч.3 ст.50 Закону України «Про державну службу», за результатами роботи службової діяльності державним службовцям може встановлюватися місячна або квартальна премія відповідно до особистого внеску державного службовця у загальний результат роботи державного органу.

У п.4.9 розділу 4 Положення про преміювання визначено, що розмір місячної премії для кожного державного службовця не може перевищувати 30% від посадового окладу за штатним розписом.

З огляду на зміст додатку 3 до наказу №14-ф від 15.11.2019 року, яким передбачено список працівників для преміювання за жовтень 2019 року, додатку 3 до наказу №17-ф від 25.11.2019 року, яким передбачено список працівників для преміювання за листопад 2019 року, додатку 3 до наказу №22-ф від 17.12.2019 року, яким передбачено список працівників для преміювання за грудень 2019 року, додатку 3 до наказу №1-ф від 20.01.2020 року, яким передбачено список працівників для преміювання за січень 2020 року, додатку 3 до наказу №7-ф від 20.02.2020 року, яким передбачено список працівників для преміювання за лютий 2020 року, додатку 3 до наказу №18-ф від 23.03.2020 року, яким передбачено список працівників для преміювання за березень 2020 року, додатку 3 до наказу №23-ф від 23.04.2020 року, яким передбачено список працівників для преміювання за квітень 2020 року, додатку 3 до наказу №31-ф від 22.05.2020 року, яким передбачено список працівників для преміювання за травень 2020 року, ОСОБА_2 встановлено премію, що становить 30% від посадового окладу за штатним розписом, та свідчить про встановлення ОСОБА_2 максимально можливого розміру стимулюючої винагороди.

Особа, приймаючи рішення про встановлення додаткових стимулюючих, грошових виплат собі особисто не може об`єктивно оцінити якість та складність підготовлених ним документів, терміновість виконання завдань, ініціативність в роботі, своєчасність, повноту та сумлінність виконання ним своїх посадових обов`язків, надати неупереджену оцінку своїй ініціативності у роботі, трудовій та виконавській дисципліні.

Водночас подання на встановлення надбавки за інтенсивність праці на IV квартал 2019 року, на грудень 2019 року, на І квартал 2020 року, в.о. начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області, начальнику управління податкових перевірок, трансферного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Чернівецькій області, підготовлене в.о. заступника начальника Комовим В. та адресоване заступникові начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області Чернівчан Н., які на час виконання ОСОБА_2 обов`язків начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області були його підлеглими.

Подання на встановлення надбавки за інтенсивність праці на ІІ квартал 2020 року, в.о. начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області, начальнику управління податкових перевірок, трансферного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Чернівецькій області, підготовлене заступником начальника Шпаком В. та адресоване заступникові начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області Загарюку М., які на час виконання ОСОБА_2 обов`язків начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області були його підлеглими.

Таким чином, при прийнятті рішень, закріплених наказами ГУ ДПС у Чернівецькій області «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №7-ф від 23.10.2019 року, «Про преміювання працівників за жовтень 2019 року» №14-ф від 15.11.2019 року, «Про преміювання працівників за листопад 2019 року» №17-ф від 25.11.2019 року, «Про виплату матеріальної допомоги» №19-ф від 06.12.2019 року, «Про преміювання працівників за грудень 2019 року» №22-ф від 17.12.2019 року, «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №23-ф від 19.12.2019 року, «Про преміювання працівників за січень 2020 року» № НОМЕР_2 від 20.01.2020 року, «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №2-ф від 21.01.2020 року, «Про преміювання працівників за лютий 2020 року» №7-ф від 20.02.2020 року, «Про преміювання працівників за березень 2020 року» №18-ф від 23.03.2020 року, «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №21-ф від 15.04.2020 року, «Про преміювання працівників за квітень 2020 року» №23-ф від 23.04.2020 року, «Про преміювання працівників за травень 2020 року» №31-ф від 22.05.2020 року, у частині встановлення самому собі надбавки, в частині преміювання самого себе та в частині виплати відповідної допомоги самому собі, у в.о. начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області Акіменка Б.В. була наявна суперечність між приватним інтересом та його службовими повноваженнями, яка реально вплинула на об`єктивність та неупередженість прийняття ним зазначених рішень (відсутність об`єктивного аналізу якості та складності підготовлених ним документів, терміновості виконання завдань, ініціативності в роботі, змісту виконуваної ним роботи, досягнутих результатів, особистого вкладу в загальні результати роботи), що в розумінні Закону України «Про запобігання корупції» є реальним конфліктом інтересів.

ОСОБА_2 , виконуючи обов`язки начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області, наділяється всім спектром його повноважень, у тому числі, визначеними у Положенні.

Відповідно до змісту п.10 Положення, ГУ ДПС у Чернівецькій області очолює начальник, який призначається та звільняється з посади Головою ДПС України за погодженням з Міністром фінансів України.

Отже, особою, до повноважень якої належить питання звільнення/ініціювання звільнення із посади, обов`язки за якою виконує ОСОБА_2 , у цій ситуації є Голова Державної податкової служби України.

З огляду на те, що конфлікт інтересів виникає в ОСОБА_2 саме як у виконувача обов`язків начальника, а не за основною посадою, яку ОСОБА_2 займає в Головному управлінні ДПС у Чернівецькій області, за цих обставин ОСОБА_2 як виконуючий обов`язки начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області на виконання вимог п.2 ч.1 ст.28 Закону України «Про запобігання корупції» зобов`язаний повідомляти про конфлікт інтересів у порядку, передбаченому для начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області, обов`язки якого він виконує, а саме: Голову ДПС України.

Водночас факт неповідомлення ОСОБА_2 про наявність у нього реального конфлікту інтересів при підписанні наказів «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №7-ф від 23.10.2019 року, «Про преміювання працівників за жовтень 2019 року» №14-ф від 15.11.2019 року, «Про преміювання працівників за листопад 2019 року» №17-ф від 25.11.2019 року, «Про виплату матеріальної допомоги» №19-ф від 06.12.2019 року, «Про преміювання працівників за грудень 2019 року» №22-ф від 17.12.2019 року, «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №23-ф від 19.12.2019 року, «Про преміювання працівників за січень 2020 року» №1-ф від 20.01.2020 року, «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №2-ф від 21.01.2020 року, «Про преміювання працівників за лютий 2020 року» №7-ф від 20.02.2020 року, «Про преміювання працівників за березень 2020 року» №18-ф від 23.03.2020 року, «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» №21-ф від 15.04.2020 року, «Про преміювання працівників за квітень 2020 року» №23-ф від 23.04.2020 року, «Про преміювання працівників за травень 2020 року» №31-ф від 22.05.2020 року підтверджується листом ДПС України від 06.10.2020 року №10997/5/99-00-14-01-05.

Дії ОСОБА_2 кваліфіковані за ч.1 ст.172-7, ч.2 ст.172-7 КУпАП, а саме неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів та прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

ОСОБА_2 в судовому засіданні в режимі відеоконференції підтримав свої письмові пояснення та доповнив, що на даний час він не працює начальником управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування, в.о. начальника Головного управління ДПС у Чернівецькій області. Він адміністративні правопорушення, передбачені ч.1 та ч.2 ст.172-7 КУпАП не вчиняв. З жовтня 2019 року по травень 2020 року він виконував обов`язки начальника. Також, він спілкувався з керівниками кадрів та юридичного департаменту ДПС з приводу підписання наказів. В нього не було ніякого конфлікту ні реального ні потенційного. Просив закрити провадження по справі у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Представники ОСОБА_2 - Богатиренко О.В., ОСОБА_1 в судовому засіданні в режимі відеоконференції просили закрити провадження по справі про адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст.172-7 та ч.2 ст.172-7 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення з підстав, викладених у письмових поясненнях. Крім того, відповідно до листа Державної податкової служби України №6013/6/99-00-10-09-02-06 від 16.03.2021 року встановлення надбавки та здійснення преміювання ОСОБА_2 мало здійснюватися за погодженням заступника керівника територіального органу відповідно до розподілу обов`язків без погодження з Державною податковою службою України.

Прокурор в судовому засіданні вважала, що в діях ОСОБА_2 є склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.172-7 та ч.2 ст.172-7 Кодексу України про адміністративні правопорушення і просила притягнути ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності.

Заслухавши пояснення учасників справи, дослідивши письмові докази по справі, а саме: протоколи про адміністративне правопорушення №34-02/19, №34-02/29, №34-02/31, №34-02/27, №34-02/33, №34-02/21, №34-02/35, №34-02/23, №34-02/37, №34-02/39, №34-02/25, №34-02/41, №34-02/43, №34-02/20, №34-02/30, №34-02/32, №34-02/28, №34-02/34, №34-02/22, №34-02/36, №34-02/24, №34-02/38, №34-02/40, №34-02/26, №34-02/42, №34-02/44 від 25.02.2021 року;наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №43-о від 01.10.2019 року, відповідно до якого ОСОБА_2 з 01.10.2019 року призначено на посаду начальника управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування Головного управління ДПС у Чернівецькій області (т.1 а.с.9); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №51-о від 08.10.2019 року, згідно з яким на ОСОБА_2 з 07.10.2019 року покладено виконання обов`язків начальника Головного управління ДПС у Чернівецькій області з правом підпису фінансових документів (т.1 а.с.10); наказ Державної податкової служби України №184-о від 07.10.2019 року, згідно з яким на ОСОБА_2 з 07.10.2019 року покладено виконання обов`язків начальника Головного управління ДПС у Чернівецькій області з правом підпису фінансових документів (т.1 а.с.11); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №23-ф від 23.04.2020 року «Про преміювання працівників за квітень 2020 року», розрахунковий фонд преміювання працівників за квітень 2020 року, премію за квітень 2020 року, подання на преміювання керівників самостійних структурних підрозділів за квітень 2020 року (т.1 а.с.12-20); положення про преміювання працівників Головного управління ДПС у Чернівецькій області (т.1 а.с.22-30); положення про Головне управління ДПС у Чернівецькій області (т.1 а.с.36-49); лист Державної податкової служби України №10997/5/99-00-14-01-05 від 06.10.2020 року (т.1 а.с.50-51); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №17-ф від 25.11.2019 року «Про преміювання працівників за листопад 2019 року», розрахунковий фонд преміювання працівників за листопад 2019 року, премію за листопад 2019 року, подання на преміювання керівників самостійних структурних підрозділів за листопад 2019 року (т.1 а.с.91-99); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №23-ф від 19.12.2019 року «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» з додатками, подання на встановлення надбавки за інтенсивність праці на грудень 2019 року ОСОБА_2 (т.1 а.с.159-167); порядок встановлення деяких надбавок державним службовцям та працівникам, які виконують функції з обслуговування ГУ ДФС у Чернівецькій області (т.1 а.с.170-173); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №18-ф від 23.03.2020 року «Про преміювання працівників за березень 2020 року, розрахунковий фонд преміювання працівників за березень 2020 року, премію за березень 2020 року, подання на преміювання керівників самостійних структурних підрозділів за березень 2020 року (т.2 а.с.72-80); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №21-ф від 15.04.2020 року «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» з додатками, подання на встановлення надбавки за інтенсивність праці на ІІ квартал 2020 року ОСОБА_2 (т.2 а.с.136-144); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №2-ф від 21.01.2020 року «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» з додатками, подання на встановлення надбавки за інтенсивність праці на І квартал 2020 року ОСОБА_2 (т.3 а.с.13-21); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №7-ф від 20.02.2020 року «Про преміювання працівників за лютий 2020 року, розрахунковий фонд преміювання працівників за лютий 2020 року, премію за лютий 2020 року, подання на преміювання керівників самостійних структурних підрозділів за лютий 2020 року (т.3 а.с.179-188); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №31-ф від 22.05.2020 року «Про преміювання працівників за травень 2020 року, розрахунковий фонд преміювання працівників за травень 2020 року, премію за травень 2020 року, подання на преміювання керівників самостійних структурних підрозділів за травень 2020 року (т.4 а.с.64-67); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №1-ф від 20.01.2020 року «Про преміювання працівників за січень 2020 року, розрахунковий фонд преміювання працівників за січень 2020 року, премію за січень 2020 року, подання на преміювання керівників самостійних структурних підрозділів за січень 2020 року (т.4 а.с.82-91); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №7-ф від 23.10.2019 року «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» з додатками, подання на встановлення надбавки за інтенсивність праці на ІV квартал 2019 року ОСОБА_2 (т.4 а.с.150-158); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №14-ф від 15.11.2019 року «Про преміювання працівників за жовтень 2019 року», розрахунковий фонд преміювання працівників за жовтень 2019 року, премію за жовтень 2019 року, подання на преміювання керівників самостійних структурних підрозділів за жовтень 2019 року (т.4 а.с.203-213); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №19-ф від 06.12.2019 року «Про виплату матеріальної допомоги», заява ОСОБА_2 (т.5 а.с.186-188); наказ Головного управління ДПС у Чернівецькій області №22-ф від 17.12.2019 року «Про преміювання працівників за грудень 2019 року», розрахунковий фонд преміювання працівників за грудень 2019 року, премію за грудень 2019 року, подання на преміювання керівників самостійних структурних підрозділів за грудень 2019 року (т.1 а.с.53-61); лист Державної податкової служби України №6013/6/99-00-10-09-02-06 від 16.03.2021 року, відповідно до якого ОСОБА_2 з жовтня 2019 року по травень 2020 року включно займав посаду начальника управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування Головного управління ДПС у Чернівецькій області, що дало змогу встановлювати йому надбавку та здійснювати преміювання відповідно до пп.4.1.2. п.4.1. Порядку та п.1.5. Положення, а саме за погодженням заступником керівника територіального органу відповідно до розподілу обов`язків без погодження з Державної податковою службою України (т.8 а.с.183-184), вважаю, що провадження у справі необхідно закрити за відсутністю в діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.172-7 та ч.2 ст.172-7 Кодексу України про адміністративні правопорушення, у зв`язку з наступним.

Частиною 1 ст.172-7 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність за неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів.

Частиною 2 ст.172-7 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність за вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Відповідно до п.п.1, 3 ч.1 ст.28 Закону України «Про запобігання корупції», особи, зазначені у пунктах 1, 2 ч.1 ст.3 цього Закону, зобов`язані вживати заходів щодо недопущення виникнення реального, потенційного конфлікту інтересів; не вчиняти дій та не приймати рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Беручи до уваги диспозиції ст.172-7 КУпАП та п.2 примітки до цієї статті, порушення вимог стосовно запобігання та врегулювання конфлікту інтересів можуть полягати: - у неповідомленні особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів - наявної суперечності між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень або на вчинення чи невчинення дій під час виконання вказаних повноважень (ч.1 ст.172-7 КУпАП); - у вчиненні дій чи прийнятті рішень в умовах реального конфлікту інтересів, тобто за наявності суперечності між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що вплинуло на об`єктивність або неупередженість вчинення таких дій, або прийняття таких рішень (ч.2 ст.172-7 КУпАП).

Як встановлено в судовому засіданні, ОСОБА_2 з 01.10.2019 року відповідно до наказу Головного управління ДПС у Чернівецькій області №43-о від 01.10.2019 року призначено на посаду начальника управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування Головного управління ДПС у Чернівецькій області. Наказом Державної податкової служби України №184-о від 07.10.2019 року на ОСОБА_2 з 07.10.2019 року покладено виконання обов`язків начальника Головного управління ДПС у Чернівецькій області з правом підпису фінансових документів. Наказом Головного управління ДПС у Чернівецькій області №51-о від 08.10.2019 року на ОСОБА_2 з 07.10.2019 року покладено виконання обов`язків начальника Головного управління ДПС у Чернівецькій області з правом підпису фінансових документів.

Наказом Державної податкової служби України №14 від 12.07.2019 року затверджено Положення про Головне управління ДПС у Чернівецькій області, відповідно до п.п.1, 13, 18 п.11 якого, начальник Головного управління ДПС: очолює Головне управління ДПС, здійснює керівництво його діяльністю, несе персональну відповідальність за організацію та результати його діяльності, вирішує у встановленому порядку питання щодо заохочення та притягнення до дисциплінарної відповідальності державних службовців та працівників Головного управління ДПС, присвоює їм спеціальні звання, ранги державних службовців (якщо інше не передбачено законом), підписує накази Головного управління ДПС.

Положенням про застосування стимулюючих виплат державним службовцям, яке затверджене постановою Кабінету Міністрів України №15 від 18.01.2017 року «Питання оплати праці працівників державних органів» передбачено, що Положення визначає механізм застосування стимулюючих виплат державним службовцям з метою посилення мотивації працівників державних органів до високопрофесійної, результативної та високоякісної роботи.

Керівники державної служби в державному органі мають право встановлювати державним службовцям у межах економії фонду оплати праці додаткові стимулюючі виплати. До додаткових стимулюючих виплат державним службовцям належать надбавки: 1) за інтенсивність праці; 2) за виконання особливо важливої роботи.

Надбавка за інтенсивність праці та надбавка за виконання особливо важливої роботи встановлюються державним службовцям у відсотках до посадового окладу. Надбавки встановлюються згідно з наказом (розпорядженням) керівника державної служби в державному органі.

Згідно з п.1.1. Порядку встановлення деяких надбавок державним службовцям та працівникам, які виконують функції з обслуговування ГУ ДФС у Чернівецькій області (далі - Порядок), що є додатком 6 до наказу ГУ ДПС у Чернівецькій області від 11.09.2019 року №57, цей Порядок визначає умови встановлення державним службовцям та працівникам, які виконують функції з обслуговування ГУ ДПС, надбавки за високі досягнення у праці або за виконання особливо важливої роботи (далі - надбавка за високі досягнення); надбавки за інтенсивність праці; надбавки за виконання особливо важливої роботи.

Відповідно до п.3.2. розділу 3 Порядку «Фінансове забезпечення видатків», надбавка за інтенсивність праці встановлюється у відсотках до посадового окладу у межах економії фонду оплати праці за загальним фондом відповідного органу та не обмежується максимальним розміром.

Згідно з п.4.1.1 Порядку, встановлення та перегляд надбавок здійснюються за рішенням Начальника ГУ ДПС (далі - Начальник): для начальника, першого заступника, заступників Начальника за погодженням ДПС України відповідно до цього порядку; для інших працівників ГУ ДПС.

Підписання наказів про встановлення надбавок в ГУ ДПС у Чернівецькій області відноситься до виключної компетенції начальника ГУ ДПС.

Вважаю, що ОСОБА_2 при виконанні обов`язків начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області повинен був підписувати накази про встановлення надбавок в силу покладених на нього обов`язків, оскільки Положення не наділяє повноваженнями підписання наказів про встановлення надбавок першого заступника або заступників начальника.

Положенням передбачено, що встановлення надбавки відбувається на підставі відповідного подання про встановлення та перегляд надбавок.

Згідно з наказом №7-ф від 23.10.2019 року «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці» встановлено надбавку за інтенсивність праці з 01.10.2019 року на четвертий квартал 2019 року працівникам Головного управління ДПС у Чернівецькій області, виплату надбавки за інтенсивність праці у відповідному відсотку до посадового окладу на підставі наданих пропозицій згідно додатку 1 та 2.

Відповідно до подання в.о. заступника начальника Комова В. на ім`я заступника начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області Чернівчан Н. на встановлення надбавки за інтенсивність праці на IV квартал 2019 року в.о. начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області, начальнику управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування ОСОБА_2 пропонувалось встановити надбавку за інтенсивність праці у розмірі 30% посадового окладу за якість та складність підготовлених документів, терміновість виконання завдань, опрацювання та підготовку документів, ініціативність у роботі. За результатами розгляду подання заступником начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області робилась на поданні примітка для бухгалтерської служби управління «Згідно кошторисних призначень» або «До наказу». Лише після цього, бухгалтерська служба ГУ ДПС готувала проект наказу на встановлення надбавок та додатки і подавала їх на підпис начальнику ГУ ДПС.

В додатку №1 до наказу №7-ф від 23.10.2019 року надбавка за інтенсивність праці встановлена ОСОБА_2 заступником начальника саме як начальнику управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування, а не як в.о. Начальника ГУ ДПС.

Встановлення надбавки ОСОБА_2 , відповідно до наказів №23-ф від 19.12.2019 року «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці», №2-ф від 21.01.2020 року «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці», №21-ф від 15.04.2020 року «Про встановлення працівникам надбавки за інтенсивність праці», відбувалася в аналогічний спосіб.

Таким чином, ОСОБА_2 самостійно не визначав собі розмір надбавок та не готував подання на встановлення надбавок особисто собі. В свою чергу підписання наказів про встановлення надбавок напряму відносилось до його повноважень як виконуючого обов`язки Начальника ГУ ДПС, оскільки підписувати вказані накази міг тільки Начальник ГУ ДПС, або ж особа, яка виконувала його обов`язки.

Відповідно до ч.2 ст.54 Закону України «Про державну службу», державним службовцям може надаватися матеріальна допомога для вирішення соціально-побутових питань.

В п.2 постанови Кабінету Міністрів України №500 від 08.08.2016 року «Про затвердження Порядку надання державним службовцям матеріальної допомоги для вирішення соціально-побутових питань» встановлено, що державним службовцям матеріальна допомога може надаватися один раз на рік у розмірі середньомісячної заробітної плати на підставі особистої заяви.

Встановлено, що ОСОБА_2 , як начальник управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Чернівецькій області, звернувся із заявою про надання матеріальної допомоги на ім`я заступника начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області Чернівчан Н. Питання про надання матеріальної допомоги ОСОБА_2 вирішувалось заступником начальника ГУ ДПС. Після цього, заява з приміткою заступника начальника ГУ ДПС «Згідно кошторисних призначень» була скерована до бухгалтерської служби ГУ ДПС.

В Положенні про преміювання працівників ГУ ДПС у Чернівецькій області, що є додатком 5 до наказу ГУ ДПС у Чернівецькій області від 11.09.2019 р. №57 (в редакції наказу від 13.11.2019 №193) визначено, що Начальник ГУ ДПС у межах установленого фонду оплати праці ГУ ДПС здійснює преміювання усіх категорій працівників: державних службовців; працівників, які виконують функції з обслуговування шляхом видання наказу із зазначенням суми, яка спрямовується на виплати премії кожному працівнику.

Відповідно до п.1.8 Положення про преміювання передбачено, що загальний розмір премій, передбачених підпунктом 1.6.1 пункту 1.6 Положення, які може отримати державний службовець за рік, не може перевищувати 30 відсотків фонду його посадового окладу.

Пунктом 3.12 Положення про преміювання передбачено, що проект наказу про преміювання готує управління фінансово-бухгалтерського забезпечення.

Згідно з п.4.11. Положення про преміювання, особи, відповідальні за надання пропозицій щодо розміру премії та обґрунтувань розміру (заповнюють колонки 9-11 (та 12 за необхідності) форми подання згідно з додатком 3 до Положення) є особами, відповідальними за складання подання.

В п.4.12 Положення про преміювання визначено, що при визначенні розміру премії для керівників самостійних структурних підрозділів такий розмір визначається в межах Фонду кожного керівника відповідного самостійного структурного підрозділу і не може бути збільшено за рахунок фонду іншого керівника самостійного структурного підрозділу.

Складені подання про преміювання, погоджені за необхідністю з відповідними заступниками, подаються Начальнику ГУ ДПС управлінням фінансово-бухгалтерського забезпечення одночасно з проектом наказу про преміювання.

Абсолютно у всіх поданнях на преміювання керівників самостійних структурних підрозділів ГУ ДПС у Чернівецькій області, які були складені під час виконання ОСОБА_2 обов`язків Начальника ГУ ДПС, містили інформацію про преміювання ОСОБА_2 , як начальника управління податкових перевірок і трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування. Водночас, подання на преміювання готувались заступником начальника ГУ ДПС і погоджувались відділом кадрового забезпечення та розвитку персоналу. Підписання наказів про преміювання відноситься до виключної компетенції Начальника ГУ ДПС, тому ОСОБА_2 , будучи виконуючим обов`язки Начальника, не міг не підписати зазначені вище накази.

Відповідно до листа Державної податкової служби України №6013/6/99-00-10-09-02-06 від 16.03.2021 року (т.8 а.с.183-184), у період з жовтня 2019 року по травень 2020 року включно ОСОБА_2 займав посаду начальника управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування Головного управління ДПС у Чернівецькій області, що дало змогу встановлювати йому надбавку та здійснювати преміювання відповідно до пункту 4.1.2 пункту 4.1 Порядку та пункту 1.5 Положення про преміювання, а саме: за погодженням заступником керівника територіального органу відповідно до розподілу обов`язків без погодження з Державною податковою службою України.

Крім того, в п.10 Положення про ГУ ДПС у Чернівецькій області передбачено, що ГУ ДПС очолює начальник, який призначається та звільняється з посади Головою ДПС за погодженням з Міністром фінансів України. Покладення виконання обов`язків начальника на ОСОБА_2 відбулося «У зв`язку із службовою необхідністю» на підставі наказу від 07.10.2019 року №184-о, без погодження з Міністром фінансів України, що додатково підтверджує факт відсутності порушень вимог Закону України «Про запобігання корупції».

До повноважень НАЗК як центрального органу виконавчої влади зі спеціальним статусом, який забезпечує формування та реалізує державну антикорупційну політику належить надання роз`яснень, методичної та консультаційної допомоги з питань застосування актів законодавства з питань етичної поведінки, запобігання та врегулювання конфлікту інтересів у діяльності осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та прирівняних до них осіб, застосування інших положень цього Закону та прийнятих на його виконання нормативно-правових актів, захисту викривачів (п. 15, ч. 1 ст. 15 Закону України «Про запобігання корупції»).

В протоколах про адміністративні правопорушення складених відносно ОСОБА_2 відсутнє конкретне посилання, у який спосіб така категорія осіб, як виконуючі обов`язки Начальника ГУ ДПС, повинні діяти, щоб мати можливість отримувати передбачені трудовим законодавством України доплати до свого посадового окладу, у тому числі і у виді надбавок і премій, й не бути при цьому суб`єктом правопорушень, передбачених ч.1 ст.172-1 і ч.2 ст.172-7 КУпАП.

Таким чином, існуючі положення національного законодавства порушують визначені Європейським судом з прав людини вимоги «ясності закону» та правової визначеності, які передбачають, що закон повинен бути достатнім для розуміння, чітким і передбачуваним у своєму застосуванні. В разі, коли національне законодавство припустило неоднозначне або множинне тлумачення прав та обов`язків осіб, національні органи зобов`язані застосовувати найбільш сприятливий для осіб підхід, тобто вирішення колізій у законодавстві завжди тлумачиться на користь особи, у даному конкретному випадку на користь ОСОБА_2 .

На національному рівні відповідні рішення й роз`яснення є і в Конституційного суду України, зокрема, у своєму рішенні від 29.06.2010 року за конституційним поданням Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини зазначено, що одним із елементів верховенства права є принцип правової визначеності, у якому стверджується, що обмеження основних прав людини та громадянина і втілення цих обмежень на практиці допустиме лише за умови забезпечення передбачуваності застосування правових норм, встановлених такими обмеженнями.

Крім того, розмір надбавок та премій, який встановлено Порядком та Положенням, ОСОБА_2 , як начальник управління податкових перевірок і трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування, ніколи не перевищував.

Вважаю, що отримання грошової винагороди у формі зарплати та її складових премії, надбавки, за своєю суттю не може виступати мотивом правопорушень, пов`язаних з корупцією, оскільки право «на зарплату, не нижчу від визначеної законом», законодавчо закріплене у ст.43 Конституції України.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про України «Про запобігання корупції», потенційний конфлікт інтересів - це наявність у особи приватного інтересу у сфері, в якій вона виконує свої службові чи представницькі повноваження, що може вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень; реальний конфлікт інтересів - це суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень; приватний інтерес - це будь-який майновий чи немайновий інтерес особи, у тому числі зумовлений особистими, сімейними, дружніми чи іншими позаслужбовими стосунками з фізичними чи юридичними особами, у тому числі ті, що виникають у зв`язку з членством або діяльністю в громадських, політичних, релігійних чи інших організаціях.

Відповідно до листа Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ №223-943/0/4-17 від 22.05.2017 року «Щодо притягнення до адміністративної відповідальності за окремі правопорушення, пов`язані з корупцією» зазначено, що аналіз термінів «потенційний інтерес» та «реальний інтерес», які містяться у ч.1 ст.1 Закону України «Про запобігання корупції», дає можливість констатувати, що потенційний конфлікт інтересів відрізняється від реального тим, що при потенційному конфлікті встановлюється лише наявність, існування приватного інтересу особи, що може вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, тоді як при реальному конфлікті інтересів існуюча суперечність між наявним приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями безпосередньо впливає (вплинула) на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання вказаних повноважень. Крім того, це також визначає ступінь впливу цієї суперечності на прийняття рішення чи вчинення дії, який повинен мати об`єктивний вираз, а також часовий взаємозв`язок між прийняттям рішення та наявністю певних ознак, що мають місце при цьому. Тобто, для встановлення факту реального конфлікту інтересів недостатньо констатувати існування приватного інтересу, який потенційно може вплинути на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, а слід безпосередньо встановити, що приватний інтерес наявний, він суперечить службовим чи представницьким повноваженням, така суперечність не може вплинути, а реально впливає на об`єктивність чи неупередженість прийняття рішень чи вчинення дій.

Таким чином, для встановлення наявності факту прийняття рішення, вчинення чи не вчинення дії в умовах реального конфлікту інтересів та розмежування реального і потенційного конфлікту інтересів для кваліфікації рішення як такого, що прийняте в умовах реального конфлікту інтересів, необхідно встановити наявність обов`язкової сукупності таких юридичних фактів, як: наявність у правопорушника факту приватного інтересу, який має бути чітко сформульований та визначений; наявність факту суперечності між приватним інтересом і службовими чи представницькими повноваженнями із зазначенням того, в чому саме ця суперечність знаходить свій вияв або вплив на прийняття рішення; наявність повноважень на прийняття рішення, наявність факту реального впливу суперечності між приватним та службовим чи представницьким інтересом на об`єктивність або неупередженість рішення. Встановлення цих фактів має бути відображено в протоколі про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією.

Вважаю, що в жодному з двадцяти шести протоколів про адміністративні правопорушення, які складені відносно ОСОБА_2 , не встановлено сукупність фактів, про які зазначено в листі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ №223-943/0/4-17 від 22.05.2017 року «Щодо притягнення до адміністративної відповідальності за окремі правопорушення, пов`язані з корупцією».

Таким чином, в діях ОСОБА_2 відсутня суперечність між приватним інтересом і службовими чи представницькими повноваженнями, оскільки підписання наказів, за які ОСОБА_2 інкримінується вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 та ч.2 ст.172-7 КУпАП, входило до його безпосередніх обов`язків, як виконуючого обов`язки Начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області, а не його особистим рішенням, продиктованим корисливим умислом та наявністю приватного інтересу.

Тому вважаю, що у ОСОБА_2 при підписанні наказів про встановлення надбавок, надання матеріальної допомоги та преміювання, відсутній реальний конфлікт інтересів у розумінні Закону України «Про запобігання корупції» та ч.1 ст.172-7, ч.2 ст.172-7 КУпАП під час виконання ним обов`язків Начальника ГУ ДПС у Чернівецькій області, оскільки в протоколі про адміністративне правопорушення та прокурором в судовому засіданні не доведено належними доказами наявності реального конфлікту інтересів між приватним інтересом ОСОБА_2 в розумінні визначення поняття «приватний інтерес» у ст. 1 Закону України «Про запобігання корупції», та його службовими повноваженнями, під час прийняття зазначених рішень, що впливало на об`єктивність або неупередженість при прийнятті рішення, як обов`язкової складової складу правопорушення, передбаченого ч.1 та ч.2 ст.172-7 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Згідно з ст. 247 ч.1 п.1 Кодексу України про адміністративні правопорушення, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у випадку відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

А тому провадження у справі необхідно закрити за відсутністю в діях ОСОБА_2 складу адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.172-7 та ч.2 ст.172-7 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Керуючись ст.ст.172-7 ч.1, 172-7 ч.2, 221,247 ч.1 п.1, 283, 284 Кодексу України про адміністративні правопорушення, Законом України «Про запобігання корупції», суддя, -

Постановив:

Провадження в справі про вчинення ОСОБА_2 адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.172-7, ч.2 ст.172-7 Кодексу України про адміністративні правопорушення, закрити на підставі п.1 ч.1 ст.247 Кодексу України про адміністративні правопорушення у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Чернівецького апеляційного суду через Шевченківський районний суд м. Чернівці шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя: