Дата документу 06.05.2021
Справа № 334/2719/21
Провадження № 3/334/1249/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 травня 2021 року суддя Ленінського районного суду м. Запоріжжя Фетісов М.В., розглянувши справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з Головного управління ДФС у Запорізькій області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, який проживає за адресою: АДРЕСА_1 , працює директором ТОВ «ВПК Екотех», РНОКПП НОМЕР_1 ,

за ч. 4, 5 ст. 164 КУпАП,-

встановив:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 12.04.2021 № 12, 26.03.2021 о 09.40 годині в м. Запоріжжі, вул. Гребельна, 5, ОСОБА_1 здійснив реалізацію дизельного палива на митній території України з пересувного акцизного складу, який на момент реалізації пального не був зареєстрований у системі електронного адміністрування реалізації пального, що передбачено ст. 236 Податкового кодексу України, чим скоїв адміністративне правопорушення за ч. 4, 5 ст. 164 КУпАП.

На підтвердження вини ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення до протоколу про адміністративне правопорушення додані:

- рапорт старшого оперуповноваженого з ОВС ВПЗСОТАГ УБФЗ ГУ ДФС у Запорізькій області Сидорова С. від 12.04.2021, відповідно до якого ОСОБА_1 у телефонній розмові відмовився від надання пояснень та ознайомлення з протоколом про адміністративне правопорушення,

- акт опису від 26.03.2021,відповідно до якого співробітниками ГУ ДФС у Запорізькій області з 10.54 години до 12.10 години 26.03.2021 описаний вантажний паливозаправник-С ГАЗ-3307 з реєстраційним № НОМЕР_2 , ємність (автоцистерна) об`ємом 4920, яка має два заливні відсіки, один з яких заповнений дизельним пальним - 2485 л., протокол перевірки технічного стану № 00116-00224-21 від 16.02.2021 серія ВР № 944507,

- письмові пояснення ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , від 26.03.2021,

- фототаблиця з зображенням грошових коштів, свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу, посвідчення водія, вантажного паливозаправника-С ГАЗ-3307 з реєстраційним № НОМЕР_2 ,

- лист ГУ ДФС у Запорізькій області від 30.03.2021 № 3056/7/08-01-05-07 «Про надання інформації що наявності ТЗ» з додатками,

- рахунок на оплату № 190 від 26.03.2021,

- наказ ТОВ «Скайтрейд» № 5-ок від 27.12.2019 «Про прийняття на роботу»,

- договір про перевезення вантажів № 1 від 01.01.2020,

- лист ТОВ «ВПК Екотех» від 25.03.2021 № 45 директору ТОВ «Скайтрейд» ОСОБА_5 ,

- видаткова накладна № 292 від 26.03.2021,

- товарно-транспортна накладна на відпуск нафтопродуктів № 0000-000292 від26.03.2021,

- ліцензія серія АГ № 588700 від 29.04.2011,

- ліцензія серія аж 078545 від 01.07.2019,

- акцизна накладна форма «П.» від 26.03.2021 № 1024,

- відомості про зареєстровані у СЕА РПСЕ акцизні склади.

ОСОБА_1 у судове засідання не з`явився. Був повідомлений належним чином про дату, час і місце розгляду справи. Причини неявки не повідомив. Заяву про відкладення розгляду справи не надав.

Захисник - адвокат Деревянко Д.В. просив закрити провадження у справі на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП - у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу правопорушення передбаченого ч. 4, 5 ст. 164 КУпАП. Обґрунтував це тим, що протокол про адміністративне правопорушення складений з порушенням приписів ч. 2 ст. 254 КУпАП та Інструкції з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративне правопорушення, оскільки правопорушення, зазначені у ч. 4 та 5 ст. 164 КУпАП. с двома окремими (різними) правопорушеннями. Відповідно до п. 2 Розділу II Інструкції, у разі вчиненій однією особою кількох адміністративних правопорушень протоколи складаються окремо щодо кожного з вчинених правопорушень. Протокол про адміністративне правопорушення складений 12.04.2021, а правопорушення вчинене 26.03.2021, що є порушенням ч. 2 ст. 254 КУпАП. Також порушенням вказаної норми є те, що не був складений акт, який засвідчує факт неявки ОСОБА_1 для складання протоколу. Крім цього, докази реалізації пального та його перевезення не надані.

Відповідно до ст. 245, 251, 252, 280 КУпАП суддя зобов`язаний повно, всебічно та об`єктивно з`ясувати всі обставини справи, встановити чи було вчинене адміністративне правопорушення та чи винна особа у його вчиненні, дослідити наявні у справі докази, дати їм належну правову оцінку і в залежності від встановленого, прийняти законне та вмотивоване рішення.

Заслухавши пояснення захисника, дослідивши протокол про адміністративне правопорушення та додані до нього документи, дійшов наступних висновків.

Частиною 4 ст. 164 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, не зазначеними у митних деклараціях при переміщенні пального або спирту етилового митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним підпунктом «а» пункту 2 частини другої статті 91 Митного кодексу України, або в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне або спирт етиловий у таких транспортних засобах, або в заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Частиною 5 ст. 164 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за зберігання та/або реалізація на митній території України пального або спирту етилового на акцизному складі, не зареєстрованому у системі електронного адміністрування реалізації пального та спирту етилового.

Згідно зі ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються, утому числі, протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, а також іншими документами.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 254 КУпАП про вчинення адміністративного правопорушення складається протокол уповноваженими на те посадовою особою або представником громадської організації чи органу громадської самодіяльності. Протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Згідно з п. 2 розділу ІІ Інструкції з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 02.07.2016 № 566 (далі - Інструкція № 566), у разі вчинення однією особою кількох адміністративних правопорушень протоколи складаються окремо щодо кожного з вчинених правопорушень.

Суддя не вправі самостійно змінювати на шкоду особі фабулу, викладену у протоколі про адміністративне правопорушення, яка, по суті, становить виклад обвинувачення у вчиненні певного правопорушення, винуватість у скоєнні якого певною особою має доводитися в суді. Суддя також не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення. Адже діючи таким чином, суддя неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Правопорушення були вчинені 26.03.2021. У свою чергу протокол про адміністративне правопорушення складений 12.04.2021 - після спливу двадцятичотирьохгодинного строку, передбаченого ч. 2 ст. 254 КУпАП.

Відповідно до п. 12, 13 розділу ІІ Інструкції № 566 у разі неможливості складання протоколу за місцем вчинення адміністративного правопорушення протокол складається в органі доходів і зборів. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, запрошується до органу доходів і зборів для складання та підписання протоколу. У запрошенні зазначаються дата, час та місце складання протоколу. Запрошення вважається належним чином врученим, якщо воно надіслано за адресою (місцезнаходженням, податковою адресою) особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, рекомендованим листом з повідомленням про вручення або вручено особисто такій особі. У разі неявки особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, у визначений у запрошенні час складається акт довільної форми, який засвідчує факт такої неявки. Акт підписується не менш як трьома посадовими особами контролюючого органу та реєструється у журналі реєстрації актів, що засвідчують факт неявки особи, яка притягається до адміністративної відповідальності.

До матеріалів справи не додані документи, які підтверджують направлення запрошення ОСОБА_1 (текст запрошення та повідомлення про вручення поштового відправлення). Також не доданий акт неявки особи на запрошення.

Рапорт старшого оперуповноваженого з ОВС ВПЗСОТАГ УБФЗ ГУ ДФС у Запорізькій області Сидорова С. від 12.04.2021 не є допустимим доказом факту неявки ОСОБА_1 для складення та підписання протоколу, оскільки визначений законодавством доказом такого факту може бути лише вищезазначений акт.

В протоколі про адміністративне правопорушення не зазначена суть правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, а саме переміщення пального транспортними засобами, не зазначеними у митних деклараціях при переміщенні пального митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним підпунктом «а» пункту 2 частини другої статті 91 Митного кодексу України, або в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне у таких транспортних засобах, або в заявках на переміщення пального транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Таким чином, суддя встановив, що протокол про адміністративне правопорушення 12.04.2021 № 12 складений з порушенням вимог, визначених ст. 254 КУпАП та розділу ІІ Інструкції № 566, а отже він не є допустимим доказом в цій справі.

До протоколу про адміністративне правопорушення не додані докази переміщення пального митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним підпунктом «а» пункту 2 частини другої статті 91 Митного кодексу України, або в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне у таких транспортних засобах, або в заявках на переміщення пального транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Відповідно до ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом та на припущеннях, а усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь. Суд при розгляді справи про адміністративне правопорушення повинен прийти до висновку про винуватість особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, «поза розумним сумнівом».

Оцінивши наявні в справі докази, приходжу до висновку про недоведеність «поза розумним сумнівом» наявності в діях ОСОБА_1 події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, у зв`язку з чим справа про адміністративне правопорушення щодо нього підлягає закриттю на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП - за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

Об`єктивною стороною правопорушення, передбаченого а ч. 5 ст. 164 КУпАП є зберігання та/або реалізацію на митній території України пального на акцизному складі, не зареєстрованому у системі електронного адміністрування реалізації пального та спирту етилового.

Відповідно до пп. 14.1.6 п. 14.1 ст. 14 ПК України, акцизний склад - це: (а) спеціально обладнані приміщення на обмеженій території (далі - приміщення), розташовані на митній території України, де під контролем постійних представників контролюючого органу розпорядник акцизного складу провадить свою господарську діяльність шляхом вироблення, оброблення (перероблення), змішування, розливу, пакування, фасування, зберігання, одержання чи видачі, а також реалізації спирту етилового, горілки та лікеро-горілчаних виробів; (б) приміщення або територія на митній території України, де розпорядник акцизного складу провадить свою господарську діяльність шляхом вироблення, оброблення (перероблення), змішування, розливу, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізації пального.

Згідно з пп. 14.1.6-1 п. 14.1 ст. 14 ПК України, акцизний склад пересувний - це транспортний засіб (автомобільний, залізничний, морський, річковий, повітряний, магістральний трубопровід), на якому переміщується та/або зберігається пальне або спирт етиловий на митній території України.

Таким чином, ПК України розрізняє терміни «акцизний склад» та «акцизний склад пересувний».

Відповідно до матеріалів справи пальне реалізовувалось з акцизного складу пересувного - вантажного паливозаправника-С ГАЗ-3307 з реєстраційним № НОМЕР_2 . Але, ч. 5 ст. 164 КУпАП не передбачає відповідальність за реалізацію пального з акцизного складу пересувного.

Оцінивши наявні в справі докази, приходжу до висновку про недоведеність «поза розумним сумнівом» наявності в діях ОСОБА_1 події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 164 КУпАП, у зв`язку з чим справа про адміністративне правопорушення щодо нього підлягає закриттю на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП - за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 164 КУпАП.

Керуючись ст. 9, 164, 247, 283, 284 КУпАП, суддя,-

постановив:

Закрити провадження в справі про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 4, 5 ст. 164 КУпАП, щодо ОСОБА_1 на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП - у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови до Запорізького апеляційного суду через Ленінський районний суд м. Запоріжжя шляхом подання апеляційної скарги.

Суддя: