Справа № 617/518/21
Провадження № 3/617/117/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 квітня 2021 року Вовчанський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді Петрової Н.М.,

за участю секретаря судового засідання Павлюкової С.М.,

особи, щодо якої складено протокол про адміністративне правопорушення - ОСОБА_1

захисника адвоката Яковлєвої Л.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м.Вовчанську Харківської області матеріал, що надійшов з Прикордонної комендатури швидкого реагування Харківського регіонального управління Державної прикордонної служби України про притягнення до адміністративної відповідальності: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Безруки, Харківської області, працюючого інспектором прикордонної служби 3 категорії водієм 3 відділення інспекторів прикордонної служби 2 прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування Харківського прикордонного загону, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-15 КУпАП,

В С Т А Н О В И В:

16.03.2021 року о 04-15 год. сержант ОСОБА_1 перебуваючи у службовому відрядженні на ділянці відповідальності ВПС «Вовчанськ» о 20-00 год. 15.03.2021 року отримав наказ на охорону державного кордону у складі молодшого прикордонного наряду «Прикордонний патруль» та ніс службу в межах іпт № 682-710 з раптовою перевіркою прикордонного наряду «Прикордонний патруль» прибули офіцери ВВБ по Харківському прикордонному загону та виявили прикордонний наряд «Прикордонний патруль» у складі старшого прапорщика ОСОБА_2 та сержанта ОСОБА_1 , які знаходились в бойовому броньованому автомобілі «Козак-2» б/н 417 та спали, чим порушили приписи статей 11,16,226 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України; пункту 12 статті 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, абзацу 5 та 6 та 5 пункту 9 розділу 5 частини ІІ Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом МВС від 19.10.2015 року № 1261 «Про затвердження Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, підпункту 4 пункту 20.1 Кодексу поведінки працівників, до функціональних обов`язків яких належить здійснення управління кордонами, затвердженого спільним наказом МВС, МЗС, МФУ, Адміністрації Держприкордонслужби України, ГУДСУ від 05.07.2011 №330/151/809/434/146, розпорядження начальника Харківського прикордонного загону від 05.03.2021 року № 29 ск, щодо застосування підрозділів на ділянці прикордонного загону. Своїми діями даний військовослужбовець вчинив недбале ставлення до військової служби, вчинене в умовах особливого періоду, чим скоїв адміністративне правопорушення передбачене частиною 2 статті 172-15 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 пояснив, що з протоколом про адміністративне правопорушення серії СХрУ № 111711 від 05.04.2021 рокуне згоден, правил Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом МВС від 19.10.2015 року № 1261 «Про затвердження Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, Кодекс поведінки працівників, до функціональних обов`язків яких належить здійснення управління кордонами не порушував,

Захисник ОСОБА_1 адвокат ОСОБА_3 , яка діє на підставі договору про надання правової допомоги від 07.04.2021 надала суду клопотання про направлення адміністративного матеріалу щодо ОСОБА_1 на до оформлення з огляду на наступне.

Так, ОСОБА_1 звинувачують у вчиненні військового правопорушення. Військове правопорушення - правопорушення, вчинене військовослужбовцем, що тягне за собою адміністративну відповідальність, визначену главою 13-Б Кодексу України про адміністративні правопорушення (надалі за текстом - КУпАП). Військовослужбовець - особа, яка проходить військову службу.

Законодавче закріплення в КУаП окремої Глави 13-Б Військові адміністративні правопорушення вимагає від посадових осіб, що уповноважені складати протоколи про вчинені військові адміністративні правопорушення, від судових органів, які уповноважені розглядати дану категорію справ, дотримання процедур, передбачених адміністративним процесом. З урахуванням особливого статусу суб`єкта, що вчинив військове адміністративне правопорушення (військовослужбовці та прирівняні до них особи), а також суспільно-небезпечних дій, що вчиняються, доцільно з цих позицій розглянути практичні питання в частині підготовки справи про військове адміністративне правопорушення до розгляду та прийняття щодо неї рішення.

Порядок складання протоколу про військове адміністративне правопорушення визначений Інструкціє зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 18.07.2017 № 374, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 10 серпня 2017 р. за № 982/30850 (далі - Інструкція зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення).

Інструкція встановлює механізм складання протоколів про військові адміністративні правопорушення відносно військовослужбовців Збройних Сил України, військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, які вчинили адміністративні правопорушення, передбачені главою 13-Б "Військові адміністративні правопорушення"КУпАП, надсилання до районних, районних у місті, міських, міськрайонних судів протоколів та інших матеріалів про військові адміністративні правопорушення, а також порядок їх обліку у військових частинах (установах, закладах) та органах управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України .

Протокол про військове адміністративне правопорушення складається протягом 3-х діб з моменту встановлення даних, які підтверджують факт вчинення військовослужбовцем такого правопорушення. При цьому, необхідно дотримуватися вимог щодо форми та змісту, установлених статтею 256 КУпАП.

Так відповідно до п. 5,6,7 Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення визначено, що у протоколі під час його складання обов`язково зазначається частина (за наявності) та стаття КУпАП, згідно з якою передбачено адміністративну відповідальність. Під час викладення обставин правопорушення у Протоколі вказуються місце та час його вчинення, суть правопорушення, які саме протиправні дії чи бездіяльність вчинила особа, щодо якої складається Протокол, які норми законодавства порушено, та робиться посилання на нормативний акт, який передбачає відповідальність за це правопорушення. Якщо є свідки правопорушення та потерпілі, до Протоколу вносяться їх прізвища, імена та по батькові, а також адреси місць проживання. Форма Протоколу визначена Додатком 1 до Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення. Вищевказаний протокол щодо ОСОБА_1 від 05.04.2021 складено всупереч встановленої форми.

Крім того, протокол про адміністративне правопорушенн складено 05.04.2021, майже через 3 тижні після вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.172-15 КУпАП, а не негайно після затримання правопорушника.

В деяких випадках потрібно з`ясувати додаткові обставини вчинення протиправних дій чи бездіяльності (наприклад, у разі знищення або пошкодження військового майна - ст. 172-12 КУпАП), коли виникає потреба у проведенні адміністративного розслідування вчинених протиправних дій чи бездіяльності особи. У такому разі протокол про адміністративне правопорушення складають після вчинення необхідних у конкретному випадку процесуальних дій. З урахуванням того, що протокол про адміністративне правопорушення надсилається для розгляду у триденний строк (ст. 257 КУпАП), у окремих випадках, протокол оформляється упродовж двох днів. Зазначимо, що складання протоколу про військове адміністративне правопорушення з порушенням строків є підставою для визнання його недійсним, а справа може бути припинена.

До того ж, згідно з диспозицією ч.2 ст.172-15 КУпАП адміністративна відповідальність передбачена за недбале ставлення військової службової особи до військової служби в умовах особливого періоду. Об`єктивна сторона правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-15 КУпАП, яке поставлено у вину ОСОБА_1 , характеризується бездіяльністю військової службової особи в умовах особливого періоду. Із суб`єктивної сторони недбале ставлення військової службової особи до військової служби припускає умисел, тобто виражається в умисній формі вини.

Протокол щодо ОСОБА_1 не містить даних про про об`єктивну та суб`єктивну сторону правопорушення, складений начальником „ 2 прикордонної комендатури швидкого реагування старшим лейтенантом ОСОБА_4 , що вимогам закону не відповідає, а саме Додатку 1 до Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення (пункт 2 розділу І).

Протокол складений начальником 2 прикордонної комендатури швидкого реагування старшим лейтенантом ОСОБА_4 , який одночасно зазначений свідком адміністративного правопорушення, при цьому в протоколі зазначено, що адресою свідка є м.Харків вул.Клочківська, 228 (адреса військової прокуратури).

Слід зазначити, що свідок особа, про яку є дані, що їй відомі які-небудь обставини, які підлягають установленню по справі про адміністративні правопорушення (ч.1 ст. 272 Кодексу України про адміністративні правопорушення). Чи може уповноважена на складання протоколу про військове адміністративне правопорушення особа зазначити себе свідком відного адміністративного правопорушення не посилаючись на будь-які інші докази вчинення особою адміністративного правопорушення.

Крім того, в протоколі посадова особа, що його склала посилається на порушення ОСОБА_1 пункту 12 статті 16 Статуту внутрішньої служби збройних сил України, абзацу 5 та 6 та 5 пукту 9 розділу 5 частини II Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом МВС від 19.10.2015 року № 1261, тоді як зазначені нормативно правові акти не містять таких пунктів та підпунктів.

Зі змісту протоколу вбачається, що прикордонний наряд «Прикордонний патруль» у складі старшого прапорщика ОСОБА_2 та сержанта ОСОБА_1 , які знаходились в бойовому броньованому автомобілі «Козак-2» б/н 417 та спали і в той же час зазначається «своїми діями даний військослужбовець вчинив недбале ставлення до військової служби, вчинене в умовах особливого періоду, чим скоїв адміністративне правопорушення передбачене частиною 2 статті 172-15 КУпАП».Не зрозуміло, який військовослужбовець вчинив недбале ставлення до військової служби та в чому воно полягає. В протоколі відсутні посилання на будь-які докази вчинення ОСОБА_1 військового адміністративного правопорушення.

Протокол про адміністративне правопорушення є офіційним документом і до нього висуваються певні вимоги. Обов`язок щодо належного складання протоколу про адміністративне правопорушення та надання доказів на підтвердження викладених в протоколі відомостей, покладається на особу, яка його складає та не може бути перекладено на суд.

Положення КУпАП не наділяють суддю місцевого суду, який розглядає справу про адміністративне правопорушення, самостійно змінювати суть правопорушення, наведену в протоколі про адміністративне правопорушення. Крім того, Європейський суд з прав людини (далі ЄСПЛ) поширює стандарти, які встановлює Конвенція для кримінального провадження, на провадження у справах про адміністративні правопорушення.

Так, у справах «Лучанінова проти України» (рішення від 09 червня 2011 року, заява № 16347/02, «Малофєєва проти Росії» («Malofeyeva v. Russia», заява № 36673/04, «Карелін проти Росії» («Karelin v. Russia», заява № 926/08, рішення від 20 вересня 2016 року). При цьому Європейський суд робить висновок, що суд не має права самостійно редагувати фабулу правопорушення, відображену в протоколі, або відшукувати докази на користь обвинувачення, яка, по суті, становить виклад обвинувачення у вчиненні певного правопорушення, винуватість у скоєнні якого певною особою має доводитися в суді; суд також не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення. Адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Згідно абз. 2 п.12 Постанови Пленуму ВССУ з розгляду цивільних і кримінальних справ № 11 від 17 жовтня 2014 року «Про деякі питання дотримання розумних строків розгляду судами цивільних, кримінальних справ і справ про адміністративні правопорушення» визначено, що норми КУпАП не забороняють повернення протоколу про адміністративне правопорушення, складеного без додержання вимог статті 256 цього Кодексу вмотивованою постановою суду для належного оформлення.

Положеннями п. 24 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 14 від 23.12.2005 року зі змінами, внесеними Постановою Пленуму Верховного Суду України № 18 від 19.12.2008 року, де зазначено «Визнати правильною практику тих суддів, які вмотивованими постановами повертають протоколи про адміністративні правопорушення, складені не уповноваженою на те посадовою особою або без додержання вимог ст. 256 КУпАП, відповідному правоохоронному органу для належного оформлення.

Захисник Яковлєва Л.І. вважає, що суд позбавлений можливості здійснити всебічне, повне і об`єктивне з`ясування всіх обставин правопорушення і, як наслідок, здійснити розгляд справи про військове адміністративне правопорушення та прийняти рішення по ній, а тому адміністративний матеріал слід повернути для усунення недоліків.

Вислухавши учасників процесу, дослідивши надані матеріали справи, суд приходить до наступного висновку. Відповідно до ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до вимог ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ст.245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Відповідно до ст.ст. 252, 280 КУпАП України при розгляді справи про адміністративне правопорушення суд має повно, всебічно та об`єктивно дослідити всі обставини справи в їх сукупності та з`ясувати, чи було скоєно адміністративне правопорушення, чи винна особа у його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно ст.ст. 7, 280, 283 КУпАП постанова судді в адміністративній справі повинна бути законною й обґрунтованою. Протоколи про правопорушення винної особи мають бути належно оформлені, їх копії мають бути вручені правопорушникам.

Протокол про адміністративне правопорушення є документом, що офіційно засвідчує подію адміністративного правопорушення і, відповідно до ст. 251 КУпАП, є одним із джерел доказів, на основі яких ґрунтується повне, всебічне і об`єктивне з`ясування обставин справи та правильне її вирішення.

Порядок складання протоколу про військове адміністративне правопорушення визначений Інструкцією зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 18.07.2017 № 374, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 10 серпня 2017 р. за №982/30850 (далі - Інструкція зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення).

Інструкція встановлює механізм складання протоколів про військові адміністративні правопорушення відносно військовослужбовців Збройних Сил України, військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, які вчинили адміністративні правопорушення, передбачені главою 13-Б "Військові адміністративні правопорушення"КУпАП, надсилання до районних, районних у місті, міських, міськрайонних судів протоколів та інших матеріалів про військові адміністративні правопорушення, а також порядок їх обліку у військових частинах (установах, закладах) та органах управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України .

Протокол про військове адміністративне правопорушення складається протягом 3-х діб з моменту встановлення даних, які підтверджують факт вчинення військовослужбовцем такого правопорушення. При цьому, необхідно дотримуватися вимог щодо форми та змісту, установлених статтею 256 КУпАП.

Так відповідно до п. 5,6,7 Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення визначено, що у протоколі під час його складання обов`язково зазначається частина (за наявності) та стаття КУпАП, згідно з якою передбачено адміністративну відповідальність. Під час викладення обставин правопорушення у Протоколі вказуються місце та час його вчинення, суть правопорушення, які саме протиправні дії чи бездіяльність вчинила особа, щодо якої складається Протокол, які норми законодавства порушено, та робиться посилання на нормативний акт, який передбачає відповідальність за це правопорушення. Якщо є свідки правопорушення та потерпілі, до Протоколу вносяться їх прізвища, імена та по батькові, а також адреси місць проживання. Форма Протоколу визначена Додатком 1 до Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення. Вищевказаний протокол щодо ОСОБА_1 від 05.04.2021 складено всупереч встановленої форми.

Крім того, протокол про адміністративне правопорушенн складено 05.04.2021, майже через 3 тижні після вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.172-15 КУпАП, а не негайно після затримання правопорушника.

Адміністративне розслідування щодо вчинених протиправних дій чи бездіяльності ОСОБА_1 не проводилося, не надано рапортів осіб, на підставі яких складено протокол про вчинення адміністративного правопорушення, не зазначено свідків, не надано їх пояснень, особа, яка склала протокол серії СХрУ № 111711 від 05.04.2021 (начальник 2 прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування ОСОБА_4 одночасно зазначений як свідок адміністративного правопорушення, що неприпустимо. Об`єктивна та суб`єктивна сторони адміністративного правопорушення, вчиненого ОСОБА_1 зазначена не конкретно, не зрозуміло, в чому саме обвинувачується ОСОБА_1 , не надано пояснень ОСОБА_2 , який перебував у службовому автомобілі разом з ОСОБА_1 .

Стаття 251 КУпАП встановлює, що доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначенихстаттею 255 цього Кодексу.

Відповідно до статті 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Згідно змісту ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини», суди зобов`язані застосовувати при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини, як джерел права.

Європейський Суд з прав людини притримується у своїх рішеннях позиції, що суд вправі обґрунтовувати свої висновки лише доказами, що випливають із співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростовних презумпцій факту (рішення Європейського суду з прав людини, справа «Коробов проти України» № 39598/03 від 21 липня 2011 року), тобто таких, що не залишать місце сумнівам, оскільки наявність останніх не узгоджується із стандартом доказування «поза розумним сумнівом» (рішення від 18 січня 1978 року у справі «Ірландія проти Сполученого Королівства» (Irelandv. theUnitedKingdom), п. 161, SeriesA заява № 25).

Постановою Пленуму Верховного Суду України від 23 грудня 2005 року № 14 зазначено, що протоколи про адміністративні правопорушення, складені без додержання вимог ст.256 КПАП, повертаються відповідному органу для належного оформлення.

Вказані недоліки заважають своєчасно, всебічно, повно і об`єктивно з`ясувати обставини справи, вирішити її в точній відповідності із законом, забезпечити виконання винесеної постанови за результатами розгляду, а також виявленню причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративного правопорушення, запобіганню правопорушенню, вихованню громадянина у дусі додержання законів, зміцнення законності. Крім того, вказане суттєво порушує права особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, її право на захист.

Враховуючи викладене, вказаний матеріал підлягає поверненню особі, яка направила його у суд, для усунення встановлених недоліків та належного оформлення.

На підставі викладеного, керуючись п. 1 ч. 1 ст. ст. 255, 256, 268, 276, 278 КУпАП, суд

П О С Т А Н О В И В:

Справу про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-15 КУпАП повернути до Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, Харківський прикордонний загін Прикордонної комендатури швидкого реагування для належного оформлення.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя Петрова Н.М.