Провадження №3/447/1886/21
Справа №447/3788/21
П О С Т А Н О В А

28.12.2021 Суддя Миколаївського районного суду Львівської області Бачун О.І. розглянувши матеріали, які надійшли від ВП №2 Стрийського РУП ГУНП в Львівській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, громадянина України, фізичної особи підприємця, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1

за ст. 164 ч. 1 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 792913, 19.11.2021 о 10:45 год. в м.Миколаїв, по вул.Б.Хмельницького,8А Стрийського району Львівської області, в продуктовому магазині « Вікторія» був виявлений ОСОБА_1 , який здійснював торгівлю підакцизним товаром, а саме пиво, без ліцензії на його продаж, чим вчинив правопорушення передбачене ч. 1 ст. 164 КУпАП.

ОСОБА_1 в судовому засіданні провину в скоєнні адміністративного правопорушенні не визнав, пояснив, що торгівлю пивом не здійснював, пиво зберігав для особистих потреб, на даний час від готує документи для отримання ліцензії. Кожний покупець не придбав пива, просив провадження по справі закрити.

Заслухавши пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, суддя приходить до наступних висновків.

Відповідно до ст. 254 КУпАП одним із завдань провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, повне та об`єктивне з`ясування обставин кожної справи.

Відповідальність за статтею 164 КУпАП, передбачена за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Норма ст. 164 КУпАП за своїм змістом є бланкетною, оскільки у наведеній диспозиції відсилає до закону, що регулює певні види господарської діяльності, тому в протоколі про адміністративне правопорушення має зазначатися відповідна норма спеціального закону, який регламентує господарську діяльність, що потребує ліцензування або державну реєстрацію суб`єкта господарювання.

Протокол про адміністративне правопорушення не містить посилання на спеціальний закон, який регулює відносини в сфері ліцензування продажу пива.

Об`єктом вказаного правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності. В свою чергу, під визначенням господарської діяльності, розуміється будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальних формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Частиною 2 статті 3 Господарського кодексу України визначено, що господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Згідно зі статтею 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Таким чином, поняття «підприємницька діяльність» («підприємництво») є складовою ширшого за обсягом поняття «господарська діяльність». З метою визначення складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, необхідно встановити всі характеризуючі ознаки підприємницької діяльності, основними з яких є: самостійність, ініціативність та систематичність.

Пунктом 4 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 3 від 25 квітня 2003 року «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» передбачено, що під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Отже, необхідною ознакою господарської діяльності є її систематичність, виконання на професійній основі, а саме вчинення три і більше разів. Разове вчинення зазначеної дії не утворює складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП.

Виходячи з вимог ч. 1 ст. 164 КУпАП України, суб`єктом даного адміністративного правопорушення є суб`єкт господарювання або особа, яка здійснює господарську діяльність без державної реєстрації як суб`єкта господарювання.

Суд не вправі самостійно змінювати на шкоду особі фабулу, викладену у протоколі про адміністративне правопорушення, яка, по суті, становить виклад обвинувачення у вчиненні певного правопорушення, винуватість у скоєнні якого певною особою має доводитися в суді; суд також не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення. Адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод .

Так, до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 792792913 від 19.11.2021 р. не додано доказів, кому належить приміщення за адресою: АДРЕСА_2 , та не додано доказів хто здійснює господарську діяльність, та відповідно доказів здійснення господарською діяльністю саме ФОП ОСОБА_1 .

Крім того, при викладі обставин вчинення правопорушення не відображено яким чином ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність, чи була це систематична діяльність, яка здійснювалася протягом певного періоду часу.

До матеріалів справи не додано доказів, що саме в цьому магазині здійснюється продаж пиво та чи хто небудь взагалі його купляв. Крім того сам факт продажу алкогольного напою, та саме якого алкогольного напою не зафіксовано відео чи фото фіксацією.

До матеріалів справи не додано доказів саме реалізації алкогольного пива, а зберігання цього пива законодавством не заборонена, та відсутня відповідальність за його зберігання.

Так, ч.1 ст. 6 Конвенції передбачає, що «кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який … встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення». Відповідно до ч.2 ст.6 Конвенції «кожен, кого обвинувачено у вчиненні кримінального правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено в законному порядку». А згідно з положеннями ч.3 ст.6 Конвенції кожний обвинувачений у вчиненні кримінального правопорушення має щонайменше такі права: мати час і можливості, необхідні для підготовки свого захисту; захищати себе особисто чи використовувати юридичну допомогу захисника, вибраного на власний розсуд, або за браком достатніх коштів для оплати юридичної допомоги захисника одержувати таку допомогу безоплатно, коли цього вимагають інтереси правосуддя, тощо.

На підставі викладеного, суддя вважає, що обставини, які викладені в протоколі серії ВАБ № 792913 відносно ОСОБА_1 не підтверджуються долученими до протоколу доказами, які б підтверджували саме як здійснення ОСОБА_1 господарської діяльності, так й факт реалізації ОСОБА_1 алкогольного пива, не зазначені період здійснення господарської діяльності, саме, яких алкогольних виробів та у якій кількості, не вказано осіб, яким було здійснено продаж пива. В протоколі серії ВАБ 792913 вказано свідків, які були присутні під час вилучення працівниками поліції пива, однак не долучено їх письмових пояснень. Сам факт зберігання алкогольного пива не тягне за собою притягнення особи до адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 164 КУпАП.

Враховуючи викладене, суд вважає за необхідне провадження у справі закрити відповідно до ст. 247 п.1, ст. 284 ч.1 п.3 КУпАП у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_2 події та складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного, куруючись ст. 6, 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ст.247 п.1, ст.284 ч.1 п.3, ст. 294 КУпАП, суддя,

П О С Т А Н О В И В:

Закрити провадження в справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.164 КУпАП за відсутністю складу і події адміністративного правопорушення.

Речові докази: напій слабоалкогольний « Бронкс», ємкістю 0,5л кількість 6шт.; сидр « Віла Бянка», ємкістю 0,5л., кількість 6шт.; пиво « Старий Мельник», ємкістю 0,5л., кількість 1шт.; пиво спеціальне « Славутич айсмікс» ємкістю 0,5л., кількість 2 шт.; пиво світле « Балтика експортне 7» ємкістю 0,5л., кількість 2 шт.; пиво світле «Балтика класична 3» ємкістю 0,5л., кількість 2шт.; пиво світле « 1715» ємкістю 0,5л., кількість 2шт.; пиво темне» Львівське Різдвяне», ємкістю 0,5л., кількість 1шт.; пиво спеціальне «Світле» ємкістю 0,33л., кількість 1шт.; пиво світле «Львівське « ємкістю 0,5л., кількість 2 шт.; напій слабоалкогольний енергетичний « Рево» ємкістю 0,5л., кількість 2шт .; пиво « Перша приватна броварня» ємкістю 1,2 л., кількість 2шт.; пиво «Старе місто» ємкістю 1,0л., кількість 1шт.; пиво «Закарпатське оригінальне» ємкістю 0,9 літра, у кількості І штуки; пиво «Тетерів світле» ємкістю 1,2 літра, у кількості 1 штуки; пиво «Закарпатське оригінальне світле» ємкістю 2 літра, у кількості 2 штуки; пиво світле «Балтика розливне м`яке» ємкістю 0,9 літра, у кількості 1 штуки; пиво спеціальне «Гараж» ємкістю 0,9 літра, у кількості 2 штуки; пиво «Львівське Світле» ємкістю 2,4 літра, у кількості 1 штуки; пиво темне «Львівське різдвяне » ємкістю 1,15 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Львівське 1715» ємкістю 1,15 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле « Львівське » ємкістю 1,2 літра, у кількості штуки; пиво світле «Оболонь арена» ємкістю 0,95 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Оболонь» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Пивний кухоль» ємкістю 0,9 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Зіберт» ємкістю 0,75 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Пивний кухоль» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Зіберт» ємкістю 0,75 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Пивний кухоль» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво спеціальне «Хайк» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво «Пивний кухоль» ємкістю 0,9 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Зіберт» ємкістю 0,75 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Пивний кухоль» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво спеціальне світле «Хайк» ємкістю 0,5 літра, у кількості 2 штуки; пиво світле «Пивний кухоль» пластикова пляшка, ємкістю 0,6 літра, у кількості 1 штуки; напій слабоалкогольний «Джим» ємкістю 0,33 літра, у кількості 2 штуки; напій слабоалкогольний «Бренді кола», ємкістю 0,33 літра кожна, у кількості 2 штук; напій слабоалкогольний «Ром кола», ємкістю 0,33 літра, у кількості 1 штук; пиво світле «Зіберт» ємкістю 0,5 літра, у кількості 3 штуки; пиво світле «Жигулівське» ємкістю 0,5 літра, у кількості 2 штуки; пиво світле «Оболонь світле» скляна пляшка, ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Оболонь преміум» ємкістю 0,5 літра, у кількості 2 штуки; пиво спеціальне «Гараж» ємкістю 0,44 літра, у кількості З штуки; пиво світле «Балтика експортне 7 » ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Балтика розливне м`яке » ємкістю 0,44 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Туборг Грін» ємкістю 0,33 літра, у кількості 2 штуки; пиво світле «Туборг Грін» ємкістю 0,5лі гра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Карлзберг Грін» ємкістю 0,45 літра, у кількості 2 штуки; пиво темне «Львівське Різдвяне» ємкістю 0,5літра, у кількості 2 штуки; пиво світле «Львівське 1715» скляна пляшка, ємкістю 0,45 літра, у кількості 2 штуки; пиво темне «Лев Темне» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Домс Бельгійське» ємкістю 0,5 літра, у кількості 2 штуки; пиво світле «Львівське галицьке» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; ниво світле «Балтика 9» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; ситр яблучний скляна пляшка, ємкістю 0,45 літра, у кількості 1 ш туки; ситр «Сомерзбі» скляна пляшка, ємкістю 0,5 літра, у кількості 2 штуки; пиво спеціальне «Славутич айсмікс» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Львівське експортове» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Арсенал міцне» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Мінське Жигулівське» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Бат» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 штуки; пиво світле «Амстел» ємкістю 0,5 літра, у кількості З штуки; пиво світле «Опілля експортне» ємкістю 0,5 літра, у кількості 2 штуки; пиво світле « Старе місто», ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 шт., пиво спеціальне « Тетерів», ємкістю 0,5 літра, у кількості 2 шт.; пиво спеціальне Тетерів міцне» ємкістю 0,5 літра, у кількості 1 шт., пиво світле « Закарпатське оригінальне» ємкістю 0,5 літра, у кількості 2 шт.; пиво світле « Перша приватна броварня», ємкістю 0,65 літра, у кількості 2 шт. повернути ОСОБА_1 .

Постанова може бути оскаржена до Львівського апеляційного суду через Миколаївський районний суд Львівської області протягом десяти днів з дня її винесення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку оскарження цієї постанови.

Суддя Бачун О. І.