Справа № 595/1922/21
Провадження № 3/595/1003/2021
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.12.2021

Суддя Бучацького районного суду Тернопільської області Тхорик І.І., розглянувши матеріали про адміністративне правопорушення, які надійшли з відділення поліції №2 (м.Бучач) Чортківського районного відділу поліції ГУНП в Тернопільській області на:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительку АДРЕСА_1 , приватного підприємця,

за ч.1 ст.164 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

За змістом протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 475235 від 25 листопада 2021 року, 25.11.2021 о 15 год. 19 хв. ОСОБА_1 здійснювала господарську діяльність в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що за адресою: АДРЕСА_2 , без отримання ліцензії на реалізацію товару, а саме: пива та слабоалкогольного напою, чим вчинила правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП.

Особа, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 у судове засідання не прибула.

Представник ОСОБА_1 адвокат Рекуш О.Р. подав до суду клопотання, в якому просить справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч.1 ст.164 КУпАП закрити на підставі п.1 ст.247 КУпАП. В обґрунтування вимоги вказує про те, що протокол було складено за відсутності будь-яких фактичних даних, що підтверджують наявність у діях ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП. Будь-яких належних та допустимих доказів того, що ОСОБА_1 систематично здійснює господарську діяльність, що є однією з основних ознак господарської діяльності, та яка потребує одержання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, а також пояснень осіб, які придбали алкогольні напої в магазині по АДРЕСА_2 в ОСОБА_1 та за які остання отримувала кошти, як і будь-яких інших доказів на підтвердження вини останньої у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, до протоколу про адміністративне правопорушення не додано. Отже, будь-яких об`єктивних доказів, що ОСОБА_1 займається господарською діяльністю у матеріалах адміністративної справи немає. Окрім цього, на доведення вини ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованого правопорушення, до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ 475235 від 25.11.2021 долучено наступні докази: рапорт старшого інспектора-чергового відділення поліції №2 (м.Бучач) Чортківського РВП ГУНП в Тернопільській області Бойчука Р.В. від 25.11.2021, з якого вбачається що 25.11.2021 близько 15 год. 19 хв. надійшло повідомлення, що ОСОБА_1 в м.Бучач по вул.Шухевича здійснювала торгівлю пивом та слабоалкогольними напоями без ліцензії, який не містить фактичних даних на основі яких може бути встановлена наявність чи відсутність адмінправопорушення, винність особи у його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи і тому, в контексті положень ст. 251 КУпАП не можуть бути доказом по даній справі; письмові пояснення ОСОБА_1 від 25.11.2021, в яких зазначено про те, що в магазині, який їй належить, зберігались пиво та слабоалкогольні напої для власного споживання; акт добровільної видачі алкогольних напоїв від 25.11.2021, фотоілюстрації та відеозапис, які не можуть вважатися доказом вини ОСОБА_1 , оскільки їх зміст не містить доказового значення для вирішення справи. Крім того, фотознімки та відеозапис, які долучені до матеріалів справи, також не містять доказів про доведеність вини ОСОБА_1 , оскільки з них незрозуміло, де саме здійснювалася відео та фотозйомка. Інші докази на підтвердження вини ОСОБА_1 відсутні.

Дослідивши матеріали адміністративної справи, суд приходить до висновку, що протокол було складено за відсутності будь-яких фактичних даних, що підтверджують наявність у діях ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП.

Частина 1 ст.164 КУпАП передбачає відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Відповідно до ст.3 Господарського кодексу України, господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про підприємництво», підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

Системний аналіз вказаних норм дає підстави для висновку про те, що відповідальність за ч.1 ст.164 КУпАП настає лише в разі доведення систематичної діяльності особи, направленої на отримання доходу, зокрема, на надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність, яка потребує ліцензування.

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 475235 від 25.11.2021, 25.11.2021 о 15 год. 19 хв. ОСОБА_1 здійснювала господарську діяльність в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що за адресою: АДРЕСА_2 , без отримання ліцензії на реалізацію товару, а саме: пива та слабоалкогольного напою.

Слід зазначити, що торгівля, в тому числі слабоалкогольними та алкогольними напоями, передбачає дії, пов`язані з відчуженням товару або передачею його іншій особі, що має оплатний характер.

Однак, до матеріалів справи, яка надійшла до суду, доказів, які б свідчили про те, що ОСОБА_1 є приватним підприємцем та власником магазину «Міні маркет», не долучено.

Крім того, слід зазначити, що відсутність достовірних даних про те, що у час та в місці, вказаному у протоколі про адміністративне правопорушення, ОСОБА_1 здійснювала торгівлю пивом за відсутності в матеріалах справи даних про особу покупця, який придбав алкогольні напої, а також за відсутності розрахункових документів, які б підтверджували факт купівлі-продажу, чи інших доказів на підтвердження такого факту, дає підстави прийти до висновку про недоведеність здійснення ОСОБА_1 господарської діяльності без отримання ліцензії, як це передбачено диспозицією ч.1 ст.164 КУпАП.

До протоколу додано лише пояснення ОСОБА_1 та диск із відеозаписом.

Згідно письмових пояснень ОСОБА_1 від 25.11.2021, 25.11.2021 вона, працюючи та будучи власником магазину, що по АДРЕСА_2 , зберігала на вітрині одну пляшку пива «Миколин медове» міцністю 6,5 % та чотири банки «Bermix» міцністю 2,5 %. Даний алкоголь вона на вітрину не викладала, а купила для себе. Продавати дані алкогольні напої вона не хотіла та не збиралася, купила для себе.

З долученого до матеріалів справи та оглянутого у судовому засіданні CD-R диску із відеозаписом, вбачається, що такий містить в собі лише запис спілкування із продавцем магазину, яка вказала, що в магазині немає алкогольних напоїв, якими торгують. Слабоалкогольне та алкогольне пиво, яке наявне на полицях магазину, вона придбала для себе.

Крім того, долучений до матеріалів справи фотознімок не дає підстави вважати, що такий зроблений в магазині, що належить ОСОБА_1 , а також невідомим є час та дата здійснення фотографування.

У відповідності до рапорту ст. інспектора-чергового ВП №2 (м.Бучач) Чортківського РВП ГУНП в Тернопільській області Бойчука Р.В. від 25.11.2021, у м.Бучач по вул.Шухевича а магазині «Міні маркет» було виявлено факт здійснення господарської діяльності без отримання ліцензії на реалізацію товарів, а саме: пива та слабоалкогольних напоїв ФОП ОСОБА_1 . На останню складено протокол про адміністративне правопорушення серії ВАБ номер 475235 за ч. 1 ст. 164 КУпАП, а пиво та слабоалкогольний напій вилучено до прийняття рішення по суті.

Щодо наданого, як доказ рапорту ст. інспектора-чергового ВП №2 (м.Бучач) Чортківського РВП ГУНП в Тернопільській області Бойчука Р.В. від 25.11.2021, суд приходить до переконання, що такий не можна вважати належним доказом, оскільки рапорт - це письмове офіційне повідомлення про що-небудь вищій інстанції, керівництву, в якому стисло, але докладно викладена суть якої-небудь справи, тобто є внутрішнім службовим документом в спілкуванні між працівниками поліції.

Будь-яких інших доказів в ході судового розгляду здобуто не було та суду не надано.

Таким чином, матеріали справи не містять доказів, які об`єктивно підтверджують винуватість ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП.

Відповідно до ч. 1 ст. 265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4,262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей реалізують.

Як встановлено судом, 25.11.2021 у ОСОБА_1 ДОП ВП №2 (м.Бучач) Чортківського РВП ГУНП в Тернопільській області Іваноньків М.Б. вилучено 4 (чотири) пляшки «Ber mix» ємкістю 0,5 л та 1 (одну) пляшку пива «Микулинецьке» ємкістю 0,5 л, відповідно до квитанції про отримання на зберігання речових доказів, вилучених (отриманих) стороною обвинувачення під час здійснення кримінального провадження №537.

Згідно ч. 6 ст. 283 КУпАП постанова по справі повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи, а також вказівку про порядок і строк її оскарження.

За таких обставин, суд вважає, що вилучені у ОСОБА_1 алкогольні та слабоалкогольні напої, відповідно до квитанції про отримання на зберігання речових доказів, вилучених (отриманих) під час оформлення протоколу про адміністративне правопорушення 25 листопада 2021 року, порядковий №537, слід повернути останній.

Керуючись ч.1 ст.164, ст.247, 251, 265, 280, 283, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.1 ст.164 КУпАП закрити за відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Повернути ОСОБА_1 вилучені слабоалкогольні та алкогольні напої, згідно квитанції про отримання на зберігання речових доказів, вилучених (отриманих) під час оформлення протоколу про адміністративне правопорушення 25 листопада 2021 року, порядковий №537, а саме: 4 (чотири) пляшки «Ber mix» ємкістю 0,5 л та 1 (одну) пляшку пива «Микулинецьке» ємкістю 0,5 л.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Апеляційна скарга може бути подана до Тернопільського апеляційного суду через Бучацький районний суд Тернопільської області протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя І. І. Тхорик