Справа № 266/7220/21
Провадженя№ 3/266/2179/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 грудня 2021 року м. Маріуполь

Суддя Приморського районного суду м. Маріуполя Донецької області Шишилін О.Г. розглянувши справу про адміністративне правопорушення у відношенні:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працюючого ФОП, який проживає за адресою:

АДРЕСА_1

про притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 44-3 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 18.11.2021 ВАВ №463683, 24.10.2021 року о 01:30 год. Фізична особа підприємець ОСОБА_1 , незважаючи на встановлений «червоний» рівень епідемічний у регіоні, не припинив роботу розважального закладу, лаунж-кафе « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що за адресою АДРЕСА_2 так як продовжив приймати відвідувачів чи порушив п.п. 1 п.3-5, Постанови КМУ № 1236 від 09.12.2020 (зі змінами) та п.п.2 п. 2 Розпорядження керівника робіт з ліквідації наслідків надзвичайної ситуації Маріупольської міської ради від 18.10.2021 №22 та вчинив правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 44-3 КУпАП.

ОСОБА_1 у судове засідання не з`явився, однак від його захисника адвоката Мироненко М.І. надійшло клопотання про закриття провадження у справі оскільки протокол складено з порушенням Інструкції з оформлення матеріалів про адміністративне правопорушення в органах поліції,затвердженої Наказом МВС України №1376 від 06.11.2015 р.. Крім того, додані до протоколу пояснення свідків стосуються подій, які сталися 23.10.2021 р. приблизно о 22:00, що не є доказом порушення з боку ОСОБА_1 карантинних обмежень. Крім того з моменту вчинення нібито правопорушення до складання протоколу пройшов майже місяць. Крім того ОСОБА_1 хоча і є ФОП основним видом діяльності якого є Діяльність ресторанів, надання послуг мобільного харчування,однак під час вчинення адміністративного правопорушення у приміщенні «Барбарис» фактично здійснювали свою підприємницьку діяльність, зокрема ФОП ОСОБА_2 , який орендував приміщення у ТОВ «Інтерлайн» для здійснення господарської діяльності. Доказів того, що ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність в кафе « ІНФОРМАЦІЯ_2 » матеріали справи не містять. Крім того звертав увагу на те, що відповідно до затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13.09.2021 змін, що вносяться до постанов Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236 та від 29.06.2021 № 677, що обмеження передбачені п.п. 1 п. 3-5 не застосовуються за умови наявності: документа, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, міжнародного, внутрішнього COVID-сертифіката України, виданого в Україні відповідно до Порядку № 677 (далі міжнародний, внутрішній сертифікати), або іноземного сертифіката, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою дводозної вакцини (жовті сертифікати), або однією дозою однодозної вакцини чи двома дозами дводозної вакцини (зелені сертифікати), які включені Всесвітньою організацією охорони здоров`я до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях, негативний результат тестування методом полімеразної ланцюгової реакції або одужання особи від зазначеної хвороби, чинність якого підтверджена за допомогою Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема з використанням мобільного додатка Порталу Дія (Дія). Тобто, у разі виконання вищезазначених умов, приписи п.3-5 зазначеної постанови не забороняли роботу закладів громадського харчування. Однак співробітниками поліції не було здійснено жодних спроб, спрямованих на підтвердження або спростування можливості роботи закладу за таких умов. Аналогічне втілено в розпорядження керівника робіт з ліквідації наслідків надзвичайної ситуації №22 від 18.10.2021 р. Зазначив, що під час здійснення перевірки, співробітниками НП навіть не перевірялось наявність у відвідувачів та персоналу документів, які б надавали можливість відвідувати такий заклад або здійснювати у ньому господарську діяльність. Також у матеріалах справи відсутні будь-які аудіо-відео записи, які б свідчили про вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення. Просив закрити провадження у справі на підставі ст. 247 КУпАП. Справу розглянути без участі ОСОБА_1 та його захисника.

Проаналізувавши обставини справи, враховуючи позицію особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази у їх сукупності, суд приходить до висновку про таке.

Відповідно до ст.7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст. 254 КУпАП про вчинення адміністративного правопорушення складається протокол уповноваженими на те посадовою особою або представником громадської організації чи органу громадської самодіяльності. Протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Відповідно до ч.1 розділу ІІ Інструкції з оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення в органах поліції №1496/27941 від 01.12.2015 р. складання протоколів про адміністративні правопорушення, протоколів про адміністративні затримання, протоколів про вилучення речей і документів, протоколів про огляд речей та особистий огляд, а також отримання пояснення від осіб, які притягаються до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків здійснюють уповноважені на те посадові особи органів поліції.

Відповідно до ч. 9 розділу ІІ Інструкції з оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення в органах поліції №1496/27941 від 01.12.2015 р. при складанні протоколу про адміністративне правопорушення в ньому зазначаються, зокрема: у графі «місце складання протоколу» - населений пункт або географічна точка; у графі «посада, найменування органу поліції, звання, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол» - прізвище, ім`я, по батькові посадової особи, яка склала протокол (повністю, без скорочень); у графі «склав цей протокол про те, що громадянин(ка)» - прізвище, ім`я та по батькові особи, яка притягається до адміністративної відповідальності (повністю, без скорочень); у графі «назва документа, серія, №, ким і коли виданий» - документ, що посвідчує особу (серія, номер паспорта, дата видачі і назва органу, що його видав, або серія, номер іншого документа, що посвідчує особу, яка вчинила правопорушення (службове чи пенсійне посвідчення, студентський квиток тощо), дата видачі і найменування органу (установи, підприємства, організації), що його видав(ла)); у графі «чи притягався(лася) до адміністративної відповідальності» - інформація щодо притягнення особи до адміністративної відповідальності впродовж року (за наявності); у графі «дата, час, місце вчинення і суть учиненого адміністративного правопорушення» - суть адміністративного правопорушення (повинна точно відповідати ознакам складу адміністративного правопорушення, зазначеним у статті КУпАП, за якою складено протокол); у графі «до протоколу додається» - пояснення особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, викладені на окремому аркуші, рапорти посадових осіб органів поліції, довідки, акти тощо (у разі складення).

Відповідно до вимог ст. 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.

Відповідно до вимог ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються зокрема протоколом про адміністративне правопорушення.

Згідно ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Відповідно до ст.251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення,є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення,винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення,поясненнями особи,яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами,показаннями технічних приладів та технічних засобів,що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото і кінозйомки,відеозапису,які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів,що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху,протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

В контексті рішення ЄСПЛ «Надточій проти України» (Заява № 7460/03) правопорушення, яке розглядаються, має ознаки, притаманні «кримінальному обвинуваченню» у значенні статті 6 Конвенції, що вимагає дотримання стороною обвинувачення, яку в цій справі представляє автор протоколу про адміністративне порушення, відповідного доказового забезпечення, що передбачає такий рівень доказування, який не залишає жодних розумних сумнівів щодо доведеності вини обвинуваченого.

З протоколу про адміністративне правопорушення серія ВАВ №463683 вбачається, що він складений помічником ДОП СП ВП №3 МРУП в Донецькій області Саравас Я.В. 18.11.2021 р. про події, що відбулись 24.10.2021 р. о 01 год. 30 хв.

До протоколу в якості доказів винуватості ОСОБА_1 додані пояснення, рапорти, паспорт особи, виписка ФОП, довідка за результатами перевірки.

Частиною 1 статті 44-3 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за порушення правил щодо карантину людей, санітарно-гігієнічних, санітарно-протиепідемічних правил і норм, передбачених Законом України «Про захист населення від інфекційних хвороб», іншими актами законодавства, а також рішень органів місцевого самоврядування з питань боротьби з інфекційними хворобами.

Вказана норма є бланкетною, тобто відсилає до нормативно-правових актів, які регулюють правила карантину людей, санітарно-гігієнічних, санітарно-протиепідемічних правил і норм та є обов`язковими для виконання.

Відповідно до ст. 29 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», карантин встановлюється та відміняється Кабінетом Міністрів України. Рішення про встановлення карантину, а також про його відміну негайно доводиться до відома населення відповідної території через засоби масової інформації. У рішенні про встановлення карантину зазначаються обставини, що призвели до цього, визначаються межі території карантину, затверджуються необхідні профілактичні, протиепідемічні та інші заходи, їх виконавці та терміни проведення, встановлюються тимчасові обмеження прав фізичних і юридичних осіб та додаткові обов`язки, що покладаються на них. Карантин встановлюється на період, необхідний для ліквідації епідемії чи спалаху особливо небезпечної інфекційної хвороби.

У відповідності до ст. 41 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» особи, винні в порушенні законодавства про захист населення від інфекційних хвороб, несуть відповідальність згідно із законами України.

Відповідно до п.п. 1 п. 3-5 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236 на території регіонів, на яких установлений червоний рівень епідемічної небезпеки, додатково до обмежувальних протиепідемічних заходів, передбачених пунктом 3 цієї постанови, забороняється: приймання відвідувачів суб`єктами господарювання, які провадять діяльність у сфері громадського харчування (барів, ресторанів, кафе тощо), крім діяльності з надання послуг громадського харчування із здійсненням адресної доставки замовлень та замовлень на винос і закладів громадського харчування в аеропортах.

Відповідно до затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13.09.2021 змін, що вносяться до постанов Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236, вбачається, що обмеження, передбачені підпунктами 1-7, 9, 14 та 16 цього пункту, не застосовуються за умови наявності у всіх учасників (відвідувачів, користувачів), крім осіб, які не досягли 18 років, та організаторів заходу (співробітників закладу, ринку) негативного результату тестування на COVID-19 методом полімеразної ланцюгової реакції або експрес-тесту на визначення антигена коронавірусу SARS-CoV-2, яке проведене не більш як за 72 години до здійснення заходу (відвідування закладу, ринку), або документа, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, міжнародного, внутрішнього сертифіката або іноземного сертифіката, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою однодозної вакцини або двома дозами дводозної вакцини (зелені сертифікати), які включені Всесвітньою організацією охорони здоров`я до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях, негативний результат тестування методом полімеразної ланцюгової реакції або одужання особи від зазначеної хвороби, чинність якого підтверджена за допомогою Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема з використанням мобільного додатка Порталу Дія (Дія).

На території м. Маріуполя, відповідно до розпорядження керівника робіт з ліквідації наслідків надзвичайної ситуації № 22 від 18.10.2021 року (далі Розпорядження №22), протиепідемічні заходи ще додатково посилено. Так, відповідно до п.п.. 1,2 п. 2 Розпорядження № 22 на території міста забороняється: приймання відвідувачів суб`єктами господарювання, які провадять діяльність у сфері громадського харчування (барів, ресторанів, кафе тощо), крім діяльності з надання послуг громадського харчування із здійсненням адресної доставки замовлень та замовлень на винос; робота після 24-ї та до 7-ї години суб`єктів господарювання з надання розважальних послуг (нічних клубів, дискотек), послуг громадського харчування (ресторанів, кафе, барів, закусочних, їдалень, кафетеріїв, буфетів тощо), крім діяльності з надання послуг громадського харчування із здійсненням адресної доставки замовлень та замовлень на винос.

В той же час, обмеження, передбачені п.п.. 1,3-6, 10-11 та 16 цього пункту (п. 2), не застосовуються за умови наявності у всіх учасників (відвідувачів, користувачів), крім осіб, які не досягли 18 років, та організаторів заходу (співробітників закладу, ринку) негативного результату тестування на СОУЮ- 19 методом полімеразної ланцюгової реакції або експрес-тесту на визначення антигена коронавірусу 8АК8-СоУ-2, яке проведене не більш як за 72 години до здійснення заходу (відвідування закладу, ринку), або документа, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, міжнародного, внутрішнього сертифіката або іноземною сертифіката, що підтверджує вакцинацію від СОУЮ-19 однією дозою однодозної вакцини або двома дозами дводозної вакцини (зелені сертифікати), які включені Всесвітньою організацією охорони здоров`я до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях, негативний результат тестування методом полімеразної ланцюгової реакції або одужання особи від зазначеної хвороби, чинність якого підтверджена за допомогою Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема з використанням мобільного додатка Порталу Дія (Дія).

Виходячи із системного аналізу норм постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2021 №1236 та Розпорядження №22, можна зробити висновок про те, за умов наявності у всіх учасників (відвідувачів, користувачів), крім осіб, які не досягли 18 років, та організаторів заходу (співробітників закладу, ринку) негативного результату тестування на COVID-19 методом полімеразної ланцюгової реакції або експрес-тесту на визначення антигена коронавірусу SARS-CoV-2, яке проведене не більш як за 72 години до здійснення заходу (відвідування закладу, ринку), або документа, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, міжнародного, внутрішнього сертифіката або іноземного сертифіката, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою однодозної вакцини або двома дозами дводозної вакцини (зелені сертифікати), які включені Всесвітньою організацією охорони здоров`я до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях, негативний результат тестування методом полімеразної ланцюгової реакції або одужання особи від зазначеної хвороби, чинність якого підтверджена за допомогою Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема з використанням мобільного додатка Порталу Дія (Дія) дозволено закладам громадського харчування приймати відвідувачів цілодобово, зокрема з 24-ї та до 7-ї години.

З довідки за результатами розгляду звернення від 18.11.2021 вбачається, що 24.10.2021 до ВП №3 Маріупольського РУП ГУНП в Донецькій області надійшло повідомлення та заяви від ОСОБА_3 та ОСОБА_4 за фактом порушення правил щодо карантину людей. В ході виїзду поліції встановлено, що ОСОБА_3 , ОСОБА_4 знаходились 24.10.2021 р. о 01 год. 30 хв. у закладі «Барбарис» за адресою м. Маріуполь, б-р Приморський, б. 27 д, коли у останніх, які є знайомими особами, виник конфлікт з працівниками закладу, спочатку, що заявниць намагались вивести працівники «Барбарису» з закладу, але після по приїзду поліції навпаки не випускали. В результаті перевірки було встановлено, що 24.10.2021 о 01 год. 30 хв. ФОП гр.. ОСОБА_1 порушив п.п. 1 п. 3-5 Постанови КМУ від 09.12.2020 №1236 та п.п. 2 п. 2 Розпорядження штабу з ліквідації наслідків НС ММР від 18.10.2021 №22.

Отже підставою для перевірки стали заяви ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .

При цьому з протоколів прийняття заяви про кримінальне правопорушення та іншу подію від 24.10.2021 р. вбачається, що ОСОБА_4 та ОСОБА_5 просять притягнути до відповідальності співробітників кафе « ІНФОРМАЦІЯ_2 » які 24.10.2021 р. о 00 год. 30 хв. закрили кафе та не випускали ОСОБА_4 та ОСОБА_6 на вулицю.

Таким чином із досліджених документів не встановлено, що ОСОБА_4 та ОСОБА_5 звернулись до поліції у зв`язку із тим, що ОСОБА_1 не припинено роботу розважального закладу, про що йде мова у протоколі.

Будь-яких доказів, показів свідків, відеозапису, тощо до протоколу не додано. Суд не приймає додані до протоколу ксерокопії пояснень ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , як неналежні докази, оскільки вони не засвідчені належним чином, до того ж вказані особи не є свідками порушення карантину ОСОБА_1 ..

Крім того поліцейським до протоколу не додано доказів на підтвердження не можливості роботи розважального закладу, лаунж-кафе "Барбарис".

Отже посадовою особою не доведено, що ОСОБА_1 порушив п.п. 1 п.3-5, Постанови КМУ № 1236 від 09.12.2020 (зі змінами) та п.п.2 п. 2 Розпорядження керівника робіт з ліквідації наслідків надзвичайної ситуації Маріупольської міської ради від 18.10.2021 №22

Відповідно до ст.62 Конституції України ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину. Обвинувачення не може ґрунтуватися на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Відповідно до п. 1 ч. 1ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи, що провадження по справі підлягає закриттю та адміністративне стягнення не накладається, судовий збір не стягується, оскільки за вимогами ст.40-1КУпАП судовий збір у провадженні про справі про адміністративне правопорушення сплачується особою, на яку накладено адміністративне стягнення.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.2,9, 43-3,247,277,278,283,284 КУпАП,

ПОСТАНОВИВ:

Провадження по адміністративній справі відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1ст. 44-3 КУпАП- закрити на підставі п. 1 ч. 1ст. 247 КУпАПу зв`язку з відсутністю в його діях складу даного адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Донецького апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя: Шишилін О. Г.