ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.12.2021 року м. Херсон

Суддя Херсонського міського суду Херсонської області Скрипнік Л. А., вивчивши матеріали справи, які надійшли від ВП № 1 Херсонського РУП ГУНП в Херсонській області, які були об`єднані судом в одне провадження, про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, такого, що зареєстрований за адресою АДРЕСА_1 , проживає за адресою АДРЕСА_2 ,

за ч. 1 ст. 164 КУпАП,

ВСТАНОВИВ:

До суду, від ВП № 1 Херсонського РУП ГУНП в Херсонській області надійшли протоколи по справі про адміністративне правопорушення, а саме серії ВАВ № 511093 складений 11.11.2021 року стосовно ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 відповідно до якого «11.11.2021 р. о 09.14 год. ОСОБА_1 знаходячись за адресою м. Херсон, вул. Миру, буд. 24, здійснював торгівлю з рук цигарками різних марок, без отримання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до Закону» а також серії ВАВ № 511020 від 12.11.2021 року стосовно ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 відповідно до якого «12.11.2021 року о 09.30 год. гр. ОСОБА_1 , знаходячись за адресою м. Херсон, вул. Миру, 24, здійснював торгівлю з рук цигарками різних марок без отримання ліцензії провадження даного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до Закону». За обома протоколами ОСОБА_1 закидають порушення ч. 1 ст. 164 КУпАП.

У судове засідання ОСОБА_1 не з`явився, про час та місце судового розгляду повідомлявся у встановленому законом порядку. Проте з`явився захисник особи, що притягається до адміністративної відповідальності, адвокат Руденко М.М., зазначивши у суді, що його підзахисний не є суб`єктом правопорушення за ч. 1 ст. 164 КУпАП, оскільки він не є суб`єктом підприємницької діяльності.

Заслухавши учасника судового засідання, вивчивши протокол по справі про адміністративне правопорушення та додані до нього докази, приходжу до наступних висновків.

Так, відповідно до досліджених протоколів, ОСОБА_1 , який не має офіційного місця роботи, закидають вчинення правопорушень, які уповноваженою особою кваліфіковано за ч. 1 ст. 164 КУпАП, а саме, як зазначили співробітники поліції, за обома протоколами «торгівлю з рук цигарками без отримання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності».

Глава 12 КУпАП адмініструє питання в галузі торгівлі, громадського харчування, сфері послуг, в галузі фінансів і підприємницькій діяльності.

При цьому, суб`єктами правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, порушення норм якої закидають ОСОБА_1 можуть бути відповідно працівники торгівлі, громадського харчування, громадяни, які займаються підприємницькою діяльністю в цих галузях.

Згідно п. 14.1.212. Податкового Кодексу України реалізація підакцизних товарів (продукції) має відбуватися саме суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі підакцизних товарів.

Тобто, з вищевказаного вбачається, що адміністративна відповідальність за ч.1 ст. 164 КУпАП настає для суб`єктів господарювання, а не для будь-яких інших осіб.

Згідно зі ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Диспозиція ч. 1 ст. 164 КУпАП в частині визначення вказаних дій є бланкетною та відсилає до встановленого законом порядку провадження господарської діяльності.

Тому, при визначенні складу цього адміністративного правопорушення є необхідним визначення чи провадить особа господарську діяльність і чи має вона державну реєстрацію як суб`єкт господарювання.

Між тим, жодні дані про те, що ОСОБА_1 є суб`єктом господарювання та від свого імені здійснював господарську (підприємницьку) діяльність, в матеріалах справи немає, а у протоколі зазначено про те, що останній не працює.

Все вищенаведене, дає суду правову підставу дійти висновку про відсутність в діях ОСОБА_1 складу правопорушень передбачених ч. 1 ст. 164 КУпАП, що закидають останньому співробітники поліції.

Відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності складу правопорушення.

При цьому суд наголошує, що не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення, не може перебирати на себе функції обвинувача, змінювати кваліфікацію правопорушення, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що призведе до порушення ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

З огляду на викладене, провадження у даній справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП, за відсутністю складу адміністративних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Окрім цього, ч. 1 ст. 164 КУпАП, порушення якої закидають ОСОБА_1 передбачено альтернативну санкцію у вигляді конфіскації виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення.

Разом із тим, беручи до уваги вищевикладені висновки суду з приводу відсутності в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, що інкримінується останньому органами, уповноваженими на складання відповідного протоколу, приходжу до переконання про відсутність передбачених законом підстав до застосування до ОСОБА_1 такого виду адміністративного стягнення.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 283-285 КУпАП,

п о с т а н о в и в :

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП закрити на підставі ч.1 ст. 247 КУпАП за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучені відповідно до протоколів огляду місця події від 11.11.2021 року 82 пачки цигарок, які було поміщено до сейф-пакету ХО № 0020920 та 1323 пачки цигарок, які було поміщено до двох полімерних клітчастих сумок, повернути ОСОБА_2 ..

Постанова може бути оскаржена а протягом десяти днів з дня її винесення. Апеляційна скарга, подається до апеляційного суду Херсонської області через Херсонський міський суд Херсонської області.

Суддя Л. А. Скрипнік