Номер справи 220/2051/20
Номер провадження 3/220/150/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 лютого 2021 року Суддя Великоновосілківського районного суду Донецької області Якішина О.М., розглянувши матеріали, що надійшли з Головного управління Державної фіскальної служби України в Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, фізична особа підприємець, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 164 ч.1 КУпАП,

В С Т А Н О В И В:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення № 0715 від 07.12.2020 року, старшим оперуповноваженим з особливо важливих справ другого відділу управління оперативного забезпечення на окремих територіях зон АТО Головного управління ДФС у Донецькій області лейтенантом податкової міліції Клишею І.В. 07.12.2020 року о 09 год. 30 хв. при перевірці магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » за адресою: АДРЕСА_2 , господарську діяльність в якому здійснює фізична особа - підприємець ОСОБА_1 , встановлено порушення порядку провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання та без отримання відповідної ліцензії. Своїми діями ОСОБА_1 порушив п.7 ст.7 Закону України «Про ліцензування господарської діяльності» чим скоїв адміністративне правопорушення, передбачено ст.164 ч.1 КУпАП.

Будучи допитаним в судовому засіданні, ОСОБА_1 не визнав свою вину у скоєнні адміністративного правопорушення, передбаченого за ч.1 ст.164 КУпАП та пояснив, що він є фізичною особою - підприємцем, здійснює торгову діяльність у приміщенні магазину, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 . Він отримував в установленому законом порядку ліцензію на роздрібну торгівлю алкогольними напоями та тютюновими виробами, строк дії цієї ліцензії сплинув 01.12.2020 року та він здійснював переоформлення ліцензій. Однак у вказаному магазині зберігаються алкогольні напої та тютюнові вироби в асортименті, оскільки не має інших приміщень, де можливо було б здійснювати зберігання цих товарів, на вітринах магазину було розміщено оголошення про тимчасову відміну продажу товарів. З 08.12.2020 р. ним була відновлена ліцензія на право продажу алкогольних напоїв та тютюнових виробів. Додав, що з 01.12.2020 р. по 08.12.2020 р. до переоформлення ліцензії він не здійснював торгівлю алкогольними напоями та тютюновими виробами.

Відповідно до ст.280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно ст.245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Суд, дослідивши матеріали адміністративної справи, вважає що в діях ОСОБА_2 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, виходячи з наступного.

Частина 1 ст. 164 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об`єктивна сторона вказаного правопорушення полягає у діяльності, що містить ознаки господарської діяльності, без державної реєстрації як суб`єкта підприємницької діяльності, або здійсненні без одержання ліцензії видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до закону.

Згідно ч.ч.1, 2 ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

Згідно ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво як вид господарської діяльності - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

За змістом ст. 164 КУпАП відповідальність за вказане правопорушення наступає перш за все, за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Суб`єктом даного адміністративного правопорушення можуть бути фізичні особи, які досягли 18-літнього віку і зареєстровані як суб`єкти підприємницької діяльності, а також посадові особи юридичних осіб, які здійснюють діяльність без реєстрації або без відповідного дозволу (ліцензії).

Згідно зі ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Згідно зі ст. 20 ч. 1 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 року № 222-VIII за провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, без ліцензії чи у період зупинення дії ліцензії повністю або частково, невиконання ліцензіатом розпорядження про усунення порушень ліцензійних умов, порушення ліцензіатом строку повідомлення про всі зміни даних, зазначених у заяві та документах, а також за наявності контролю за діяльністю ліцензіата у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції», резидентами держав, що здійснюють збройну агресію проти України, у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про оборону України», суб`єкти господарювання притягаються до адміністративної відповідальності, передбаченої Кодексом України про адміністративні правопорушення.

Згідно ст. 251 КУпАП доказами у справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненій та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Як вбачається зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 інкримінується порушення порядку провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання та без отримання відповідної ліцензії. Проте у протоколі про адміністративне правопорушення не зазначено об`єктивної сторони адміністративного правопорушення, а саме не конкретизовано вину особи, яка притягується до адміністративної відповідальності (не зазначено конкретні винні дії, які підпадають під ознаки складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП).

Згідно рапорту старшого оперуповноваженого з ОВС 2-го відділу управління оперативного забезпечення на окремих тераріях зон АТО ГУ ДФС у Донецькій області лейтенанта податкової міліції І.Клиши, який міститься в матеріалах справи, ОСОБА_1 , є фізичною особою підприємцем, який здійснює реалізацію підакцизної групи товарів (алкогольних напоїв та тютюнових виробів) без отримання відповідних дозвільних документів на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами.

З огляду на зміст протоколу про адміністративне правопорушення від 07.12.2020 року № 0715, складеного відносно ОСОБА_1 , долучених до нього матеріалів та заперечення останнього своєї вини, посадові особи органу ДФС повинні довести факт реалізації фізичною особою підприємцем алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без відповідної ліцензії.

Протокол про адміністративне правопорушення сам по собі не може бути визнаний достатнім доказом вини особи у цій справі в розумінні ст.251 КУпАП, оскільки за своєю правовою природою він не є самостійним беззаперечним доказом, а обставини, викладені в ньому, повинні бути перевірені за допомогою інших доказів, які б підтверджували вину особи, котра притягується до адміністративної відповідальності, і не викликали сумнівів у судді.

Проте матеріали справи не містять доказів реалізації в магазині алкогольних напоїв чи тютюнових виробів, а також факт отримання грошей за здійснення реалізації товару та систематичность таких дій. Свідки події правопорушення не встановлені, пояснення від відвідувачів магазину, щодо обставин роздрібної реалізації у магазині алкогольних напоїв та тютюнових виробів отримані не були. Не було зафіксовано факту реалізації вказаних товарів, не отримано чеків з РРО про таку реалізацію, не зафіксовано закупівлю ОСОБА_1 відповідної партії товарів саме у період завершення строку дії триманої ним раніше ліцензії. Надані до суду фотографії вітрин магазину з наявними на полицях алкогольними напоями та тютюновими виробами не доводять вини ОСОБА_1 у скоєнні правопорушення.

Відповідно до п.1 ст.247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю в зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення. Тобто судом встановлені обставини, що виключають провадження по справі. На підставі викладеного, провадження по справі підлягає закриттю.

Керуючись ст.ст.245, 280, 256, 247 п.1, 284 п.3, 164 ч.1 КпАП України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

Провадження по справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч.1 ст.164 КУпАП, закрити в зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Якішина О.М.