Справа № 296/7857/21
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"18" листопада 2021 р. м.Житомир

Суддя Корольовського районного суду м. Житомира Л.С. Шимон, за участю особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , адвоката Олексієнка М.М., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли з Національного агентства з питань запобігання корупції про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, голова ради адвокатів Житомирської області, зареєстрованого та проживаючого за адресою в АДРЕСА_1 , -

за ч. 1 ст. 188-46 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

В С Т А Н О В И В:

08.09.2021 року до Корольовського районного суду м. Житомира з Національного агентства з питань запобігання корупції надійшли матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 188-46 КУпАП, зі змісту яких вбачається наступне.

З метою реалізації своїх повноважень, встановлених Законом України «Про запобігання корупції», Національним агентством з питань запобігання корупції 11.06.2021 р за вих.№47-01/43395/21 на адресу голови ради адвокатів Житомирської області ОСОБА_1 направлено законну вимогу в порядку абз. 4 ч. 1 ст. 13 Закону, з метою отримання інформації про адвокатів, які упродовж 2020 року та в період з 01.01.2021р. по 31.03.2021р. були членами дисциплінарної палати кваліфікаційно дисциплінарної комісії адвокатури Житомирської області, з наданням копій підтвердних документів.

30.06.2021 року за вих.№70 Головою ради адвокатів Житомирської області Прокопчуком В.О. на адресу Національного агентства направлено відповідь на законну вимогу №47-01/43395/21, якою відмовлено у наданні інформації та копій документів з надуманих підстав, тим самим ОСОБА_1 перешкоджає здійсненню повноважень Національним агентством передбачених п.7-1 ч. 1 ст.11 та ст. 51-1 Закону в порядку, передбаченого ст. 51-2 Закону.

В судове засідання, призначене на 23.09.2021 року, з`явився адвокат Олексієнко М.М. (надав для приєднання до матеріалів справи ордер серії ЖТ №056617 від 23.09.2021р., копію свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю серії ЖТ №000919 від 17.01.2018р.), та звернувся до суду із клопотанням про відкладення розгляду справи, з наданням йому можливості ознайомитися з матеріалами. В судовому засіданні 01.10.2021 року, що відкладалося за клопотанням захисника особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, адвокатом Олексієнко М.М. заявлено письмове клопотання про повернення протоколу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ст. 188-46 ч. 1 КУпАП, для належного оформлення. В обґрунтування клопотання адвокатом зазначено наступне. При оформленні матеріалів відносно ОСОБА_1 за ст. 188-46 ч. 1 КУпАП уповноваженою особою НАЗК не дотримано вимог ст. 256 КУпАП, зокрема, в протоколі відсутні пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, протокол останнім не підписано, запис про відмову особи від його підписання відсутній, відсутня відмітка про роз`яснення особі її прав та обов`язків, передбачених ст. 268 КУпАП. Зважаючи на те, що ОСОБА_1 не був ознайомлений із протоколом про адміністративне правопорушення та йому не були роз`яснені процесуальні права, не відібрані пояснення стосовно обставин правопорушення, вказане є порушенням права на справедливий судовий розгляд. За вказаних обставин, просить протокол про адміністративне правопорушення, складений відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 188-46 КУпАП направити до НАЗК, для належного оформлення, зокрема, виконання вимог ст. 256 КУпАП.

ОСОБА_1 в судовому засіданні 01.10.2021 року звернувся до суду із письмовим клопотанням про повернення матеріалів справи про адміністративне правопорушення на доопрацювання. В обґрунтування вказаного клопотання останній зазначив наступне. При оформленні матеріалів адміністративного правопорушення та їх направлення до суду уповноваженою особою НАЗК не дотримано визначених законодавством вимог щодо забезпечення особі, яка притягується до адміністративної відповідальності, права на захист. У протоколі про адміністративне правопорушення №47-01¬/_201_/21 від 01.09.2021р., складеного головним спеціалістом відділу контролю за своєчасністю подання декларацій Управління спеціальних перевірок та моніторингу способу життя НАЗК Цюкало Р.В., відсутні відомості про ознайомлення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності: із змістом даного протоколу; про надання можливості особі, щодо якої оформлено протокол, надати свої пояснення по суті вміняємого порушення чи заявити зауваження щодо змісту протоколу; про вручення копії протоколу особі, яка притягується до адміністративної відповідальності; про роз`яснення особі, яка притягується до адміністративної відповідальності, її прав та обов`язків; про відмову особи від ознайомлення з протоколом, яка відповідним чином має бути зафіксованою. Відповідно до положень ст. 255 КУпАП, обов`язок щодо належного оформлення матеріалів справи про адміністративне правопорушення покладається на уповноважених посадових осіб. Постановою Пленуму Верховного Суду України від 23.12.2005р. №14 зазначено, що протоколи про адміністративні правопорушення, складені без додержання вимог ст. 256 КУпАП, повертаються відповідному органу для належного оформлення. За вказаних обставин, просив повернути матеріали справи про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 188-46 КУпАП, оформлені відносно ОСОБА_1 , уповноваженій особі НАЗК, на доопрацювання, а саме для виконання вимог ст. 256 КУпАП, ч. 2 ст. 254 КУпАП. Додатково ОСОБА_1 надано пояснення, зі змісту яких вбачається про те, що його до НАЗК для складання протоколу не викликали, письмового запрошення про явку до уповноваженої особи НАЗК не надавалося, письмові пояснення не відбиралися, протокол не підписував, копія протоколу йому не вручалася, будь яким засобом зв`язку його копії не отримував. З метою детального вивчення судом наданих особою, яка притягується до адміністративної відповідальності та адвокатом Олексієнко М.М. письмових клопотань, аналізу доводів, викладених у вказаних клопотаннях, в судовому засіданні оголошувалася перерва до 25.10.2021 року, проте 25.10.2021р. справа №296/7857/21 відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 188-46 КУпАП в судове засідання не вносилась у зв`язку із перебуванням головуючого судді Шимон Л.С. на лікарняному. В судовому засіданні 18.11.2021 року ОСОБА_1 на запитання суду пояснив, що примірник протоколу про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 188-46 КУпАП №47-01/201/21 від 01.09.2021р., направленого листом уповноваженої особи НАЗК за №47-01/65345-21 від 02.09.2021р. на адресу місця його роботи (вул. В. Бердичівська, 28 м. Житомир) не отримував, до канцелярії Ради адвокатів Житомирської області зазначений протокол не надходив. Будь яким засобом зв`язку (поштовим, електронним) копії викликів письмових запрошень прибути до НАЗК 18.08.2021р., 01.09.2021р. не отримував. Письмове клопотання від 01.10.2021р. про повернення матеріалів справи про адміністративне правопорушення на доопрацювання до Національного агентства з питань запобігання корупції підтримав в повному обсязі, звертає увагу суду на порушення конституційного права на захист.

Заслухавши пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, доводи адвоката Олексієнка М.М., дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 188-46 КУпАП, суд приходить до наступного висновку.

Відповідно до вимог ст. 278 КУпАП орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує такі питання: 1) чи належить до його компетенції розгляд даної справи; 2) чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення; 3) чи сповіщено осіб, які беруть участь у розгляді справи, про час і місце її розгляду; 4) чи витребувано необхідні додаткові матеріали; 5) чи підлягають задоволенню клопотання особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілого, їх законних представників і адвоката.

Відповідно до ч. 2 ст. 254 КУпАП протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Згідно з ст. 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, прізвище викривача (за його письмовою згодою), якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.

У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання.

При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз`яснюються його права і обов`язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

Отже оформлення матеріалів про адміністративне правопорушення та вручення протоколу про адміністративне правопорушення належить до компетенції та обов`язку уповноваженої посадової особи, яка склала протокол та яка висуває обвинувачення у вчиненні адміністративного правопорушення.

При цьому суд не може перебирати на себе функції обвинувачення та вчиняти процесуальні дії, обов`язок вчинити які за законом покладено на відповідну уповноважену особу, яка висуває обвинувачення та складає протокол про адміністративне правопорушення.

В той же час з матеріалів справи вбачається, що копія протоколу про адміністративне правопорушення не була вручена ОСОБА_1 .

Так, в протоколі про адміністративне правопорушення зазначено, що ОСОБА_1 не з`явився та не повідомив мотиви відмови від писання протоколу, пояснень і зауважень щодо змісту протоколу не надав. У зв`язку з тим, що ОСОБА_1 не з`явився до Національного агентства з питань запобігання корупції, другий примірник протоколу про адміністративне правопорушення разом з іншими матеріалами направлено поштою.

Згідно з матеріалами справи, Національним агентством з питань запобігання корупції ОСОБА_1 листом № 47-01/58564/21 від 03.08.2021 року повідомлено про встановлене порушення вимог ч. 8 ст. 12 Закону України «Про запобігання корупції», у зв`язку з чим його запрошено 18.08.2021 року об 11 год. 00хв. прибути до Національного агентства для надання пояснень та, у разі наявності підстав, складання протоколу про адміністративне правопорушення.

В той же час належних доказів про вручення ОСОБА_1 зазначеного вище листа до матеріалів справи не додано, факт його отримання особа, яка притягується до адміністративної відповідальності, заперечує.

Крім цього, відповідно до листа Національного агентства з питань запобігання корупції № 47-01/63141/21 від 19.08.2021 року ОСОБА_1 повторно повідомлено про встановлене порушення вимог ч. 8 ст. 12 Закону України «Про запобігання корупції», у зв`язку з чим його 01.09.2021 року о 16 год. 00хв. запрошено прибути до Національного агентства для надання пояснень та, у разі наявності підстав, складання протоколу про адміністративне правопорушення.

Проте належних доказів вручення ОСОБА_1 зазначеного вище листа від 19.08.2021 року матеріали справи, що надійшли на адресу суду, не містять, а факт його отримання ОСОБА_1 заперечує.

З листа НАЗК №47-01/65345-21 від 02.09.2021р. вбачається, що в зв`язку із неодноразовою неявкою до Національного агентства з питань запобігання корупції ОСОБА_1 , останньому направляється другий примірник протоколу про адміністративне правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 188-46 КУпАП за №47-01/201/21 від 01.09.2021р. з додатками на 31 арк.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази про отримання ОСОБА_1 як особою, яка притягується до адміністративної відповідальності, копії протоколу № 47-01/201/21 від 01.09.2021р. Факт отримання такої копії протоколу ОСОБА_1 ним особисто або канцелярією Ради адвокатів Житомирської області заперечує, стверджує про неотримання копії даного протоколу про адміністративне правопорушення.

Суд також звертає увагу, що а ні виклики НАЗК від 15.07.2021р., 03.08.2021р., 19.08.2021р., а ні копія протоколу від 01.09.2021р. на адресу місця проживання ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) не направлялися, хоча така адреса уповноваженими особами НАЗК встановлена.

Суд зазначає, що вручення копії протоколу про адміністративне правопорушення є важливою гарантією того, що особа, яка притягається до адміністративної відповідальності ознайомлена зі змістом обвинувачення у вчиненні адміністративного правопорушення та має можливість організувати ефективний захист своїх інтересів.

Зокрема, зі змісту рішення Європейського суду по справі «Ґалстян проти Вірменії» вбачається, що протокол про адміністративне правопорушення, який містить обвинувачення та є головним доказом по справі, повинен мати відомості про точний час, коли цей документ був пред`явлений особі, яка притягається до адміністративної відповідальності та чи мала вона достатній час на ознайомлення з ним.

В свою чергу невручення копії протоколу про адміністративне правопорушення особі, яка притягається до адміністративної відповідальності та відсутність даних про роз`яснення їй змісту протоколу про адміністративне правопорушення свідчить про істотне порушення права на захист і може бути підставою для скасування будь - якого рішення по суті обвинувачення.

Відсутність в протоколі про адміністративне правопорушення даних про вручення копії протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності та ознайомлення зі змістом протоколу, є правовою підставою для повернення матеріалів для належного оформлення, оскільки наведене свідчить про істотне порушення права на захист.

Враховуючи викладене вище, суд позбавлений можливості прийняти законне та обґрунтоване рішення, тому з метою усунення виявлених недоліків суд приходить до висновку про необхідність повернення матеріалів справи про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 188-46 КУпАП до Національного агентства з питань запобігання корупції для належного оформлення та виконання вимог ч. 2 ст. 254 КУпАП щодо вручення копії протоколу про адміністративне правопорушення особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Керуючись ст. ст. 254, 256, 278 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Матеріали справи про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 188-46 Кодексу України про адміністративні правопорушення повернути до Національного агентства з питань запобігання корупції, для належного оформлення.

Постанова оскарженню не підлягає.

Cуддя Л. С. Шимон