КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
апеляційне провадження №33/824/4500/2021
справа №361/3642/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 листопада 2021 року м.Київ

Київський апеляційний суд в складі судді судової палати з розгляду цивільних справ Поліщук Н.В.,

за участю захисника Бацуца О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду справу про адміністративне правопорушення за апеляційною скаргою захисника Бацуца Олександра Михайловича в інтересах ОСОБА_1 на постанову Броварського міськрайонного суду Київської області від 21 вересня 2021 року

у справі про притягнення до адміністративної відповідальності за частиною 1 статті 44-3 Кодексу України про адміністративні правопорушення

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, працюючої начальником відділу ТОВ "Епіцентр" м.Бровари, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 ,-

встановив:

Відповідно до даних протоколу про адміністративне правопорушення серії АПР18 №508961 від 08 квітня 2021 року, ОСОБА_1 08 квітня 2021 року о 21 год. 00 хв. за адресою: Київська обл., с.Бровари, вул. Київська, 253 , магазин "Епіцентр", не вжила заходів для припинення торгівельної діяльності товарами, які заборонені постановами Кабінету Міністрів України №1230 від 09 грудня 2020 року та №104 від 17 лютого 2021 року, чим вчинила адміністративне правопорушення, передбачене частиною 1 статті 44-3 КУпАП.

Постановою Броварського міськрайонного суду Київської області від 21 вересня 2021 року провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за частиною 1 статті 44-3 КУпАП закрито у зв`язку із закінченням строку накладення адміністративного стягнення.

Не погодившись з прийнятою постановою, захисником Бацуцою О.М. в інтересах ОСОБА_1 подано апеляційну скаргу, у якій просить постанову скасувати, провадження у справі закрити у зв`язку із недоведеністю складу правопорушення.

Посилається на те, що у разі закриття провадження у справі з підстав пункту 7 частини 1 статті 247 КУпАП не передбачається дослідження доказів і встановлення винуватості.

Вказує, що суд формально віднісся до дослідження доказів у справі, не врахував, що протокол не відповідає вимогам статті 256 КУпАП, складений за відсутності ОСОБА_1 , а підписи у протоколі їй не належать. Копію паспорту поліції не надавала. Не вказано у протоколі чіткої норми, яка була порушена.

Вказує на відсутність доказів, які б свідчили про її працевлаштованість і які б вказували на те, що саме вона є суб`єктом відповідальності. Зазначає, що компанія має велику кількість працівників на посадах керівників відділу, але ніхто з них не є посадовою особою.

В судовому засіданні захисник Бацуца О.М. підтримав доводи апеляційної скарги.

Відповідно до преамбули Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" цей Закон визначає правові, організаційні та фінансові засади діяльності органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, спрямованої на запобігання виникненню і поширенню інфекційних хвороб людини, локалізацію та ліквідацію їх спалахів та епідемій, встановлює права, обов`язки та відповідальність юридичних і фізичних осіб у сфері захисту населення від інфекційних хвороб.

Законом визначено, що:

інфекційні хвороби - розлади здоров`я людей, що викликаються живими збудниками (вірусами, бактеріями, рикетсіями, найпростішими, грибками, гельмінтами, кліщами, іншими патогенними паразитами), продуктами їх життєдіяльності (токсинами), патогенними білками (пріонами), передаються від заражених осіб здоровим і схильні до масового поширення;

карантин - адміністративні та медико-санітарні заходи, що застосовуються для запобігання поширенню особливо небезпечних інфекційних хвороб.

Згідно із статтею 29 наведеного Закону:

Карантин встановлюється та відміняється Кабінетом Міністрів України.

Питання про встановлення карантину порушує перед Кабінетом Міністрів України центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я, за поданням головного державного санітарного лікаря України.

Рішення про встановлення карантину, а також про його відміну негайно доводиться до відома населення відповідної території через засоби масової інформації.

У рішенні про встановлення карантину зазначаються обставини, що призвели до цього, визначаються межі території карантину, затверджуються необхідні профілактичні, протиепідемічні та інші заходи, їх виконавці та терміни проведення, встановлюються тимчасові обмеження прав фізичних і юридичних осіб та додаткові обов`язки, що покладаються на них, підстави та порядок обов`язкової самоізоляції, перебування особи в обсерваторі (обсервації), госпіталізації до тимчасових закладів охорони здоров`я (спеціалізованих шпиталів). Карантин встановлюється на період, необхідний для ліквідації епідемії чи спалаху особливо небезпечної інфекційної хвороби. На цей період можуть змінюватися режими роботи підприємств, установ, організацій, вноситися інші необхідні зміни щодо умов їх виробничої та іншої діяльності.

До відміни карантину його територію можуть залишити особи, які пред`явили довідку, що дає право на виїзд за межі території карантину.

Організація та контроль за дотриманням встановленого на території карантину правового режиму, своєчасним і повним проведенням профілактичних і протиепідемічних заходів покладаються на місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування.

Статтею 41 цього Закону передбачено, що особи, винні в порушенні законодавства про захист населення від інфекційних хвороб, несуть відповідальність згідно із законами України.

Відповідно до даних протоколу про адміністративне правопорушення, ОСОБА_1 не забезпечила виконання вимог постанови Кабінету Міністрів України №1230 від 09 грудня 2020 року та постанови Кабінету Міністрів України № 104 від 17 лютого 2021 року., а саме не вжила заходів для припинення торгівельної діяльності.

Постанова №1230 від 11 грудня 2020 року має назву "Про виділення коштів для надання одноразової компенсації суб`єктам господарювання, які є юридичними особами, з метою відшкодування витрат, понесених на сплату єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, на період здійснення обмежувальних протиепідемічних заходів, запроваджених з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" та врегульовує питання виділу коштів для цілей відповідно до назви постанови.

Разом з тим, 09 грудня 2020 року прийнято постанову №1236 "Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2".

Постановою №1236 затверджений широкий перелік основних видів економічної діяльності, стосовно яких здійснюються обмежувальні протиепідемічні заходи, пов`язані із поширенням на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

Постанова від 17 лютого 2021 року №104 стосується внесення змін в постанову від 09 грудня 2020 року №1236.

Відповідно до статті 44-3 КУпАП:

Порушення правил щодо карантину людей, санітарно-гігієнічних, санітарно-протиепідемічних правил і норм, передбачених Законом України "Про захист населення від інфекційних хвороб", іншими актами законодавства, а також рішень органів місцевого самоврядування з питань боротьби з інфекційними хворобами, -

тягне за собою накладення штрафу на громадян від однієї до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян і на посадових осіб - від двох до десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Перебування в громадських будинках, спорудах, громадському транспорті під час дії карантину без вдягнутих засобів індивідуального захисту, зокрема респіраторів або захисних масок, що закривають ніс та рот, у тому числі виготовлених самостійно, -

тягне за собою накладення штрафу від десяти до п`ятнадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Відповідно до статті 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки (відеозапису), які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Відповідно до даних наказу ТОВ "Епіцентр К" Гіпермаркет "Епіцентр К" м.Бровари від 26 грудня 2019 року №295-п та даних трудової книжки, ОСОБА_1 працює на посаді начальника відділу "Електротехніка".

Відповідно до визначеного постановою №1236 переліку основних видів економічної діяльності, стосовно яких здійснюються обмежувальні протиепідемічні заходи, пов`язані із поширенням на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 до такого входять: "Роздрібна торгівля в спеціалізованих магазинах електронною апаратурою побутового призначення для приймання, записування, відтворювання звуку і зображення", "Роздрібна торгівля побутовими електротоварами в спеціалізованих магазинах".

Згідно із посадовою інструкцією посада начальника торгового відділу належить до професійної групи "Керівники", при цьому підпорядковується директору та комерційному директору невідокремленого структурного підрозділу в частині визначених повноважень.

Серед визначених в посадовій інструкції завдань, обов`язків та прав відсутні положення, які б вказували на правомочність керівника відділу приймати рішення, що обмежують діяльність суб`єкта господарювання.

Посадових інструкцій директора та комерційного директора справа не місить.

Не містить справа також статуту товариства.

Відповідно до частин 1 та 2 статті 55 ГК України:

1. Суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

2. Суб`єктами господарювання є:

1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку;

2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Згідно із статтею 23 Закону України "Про господарські товариства"

Управління товариством здійснюють його органи, склад і порядок обрання (призначення) яких здійснюється відповідно до виду товариства.

Посадовими особами органів управління товариства є фізичні особи - голова та члени виконавчого органу, ревізійної комісії, ревізор товариства, а також голова та члени іншого органу товариства, наділені повноваженнями з управління товариством, якщо утворення такого органу передбачено установчими документами товариства.

Посадовими особами органів управління товариства не можуть бути народні депутати України, члени Кабінету Міністрів України, керівники центральних та інших органів виконавчої влади, військовослужбовці, нотаріуси, депутати місцевих рад, які працюють у цих радах на постійній основі, посадові особи органів прокуратури, суду, державної безпеки, внутрішніх справ, а також посадові особи органів державної влади та місцевого самоврядування, крім випадків, коли державні службовці здійснюють функції з управління акціями (частками, паями), що належать державі, та представляють інтереси держави в наглядовій раді товариства або ревізійній комісії товариства. Особи, яким суд заборонив займатися певною діяльністю, не можуть бути посадовими особами тих товариств, які здійснюють цей вид діяльності. Особи, які мають непогашену судимість за крадіжки, одержання неправомірної вигоди та інші корисливі кримінальні правопорушення, не можуть займати у товариствах керівні посади і посади, пов`язані з матеріальною відповідальністю.

Викладене свідчить, що матеріли справи не містять відомостей про осіб, які забезпечують управління та роботу суб`єктом господарювання і правомочні припиняти чи обмежувати його діяльність, в тому числі у період дії обмежувальних заходів.

Оскільки зібрані у справі докази не дають підстав для висновку про факт вчиненого правопорушення, особу, яка має нести відповідальність за ним, апеляційний суд погоджується з доводами апеляційної скарги.

Докази, які суд уважав допустимими, не містять об`єктивної інформації, зокрема і поза розумним сумнівом, відтак при належному з`ясуванні обставин справи висновок про вчинення правопорушення був би виключений судом.

Відповідно до пункту 1 статті 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

З огляду на викладене, апеляційний суд доходить висновку про задоволення апеляційної скарги, скасування постанови суду першої інстанції та прийняття нової постанови про закриття провадження у справі у зв`язку із відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення.

Керуючись статтею 294 Кодексу України про адміністративні правопорушення, апеляційний суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу захисника Бацуца Олександра Михайловича в інтересах ОСОБА_1 задовольнити.

Постанову Броварського міськрайонного суду Київської області від 21 вересня 2021 року скасувати та прийняти нову, якою провадження в справі про адміністративне правопорушення про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за частиною 1 статтею 44-3 Кодексу України про адміністративні правопорушення закрити на підставі пункту 1 статті 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення у зв`язку із відсутності складу адміністративного правопорушення.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню не підлягає.

Суддя Н.В. Поліщук

Київського апеляційного суду