Провадження №3/263/3666/2021
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 грудня 2021 року місто Маріуполь

Суддя Жовтневого районного суду міста Маріуполя Донецької області Соловйов Олег Леонідович, розглянувши матеріали, які надійшли з Головного управління ДФС у Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працюючої фізичною особою підприємцем, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП,

В С Т А Н О В И В:

До Жовтневого районного суду міста Маріуполя Донецької області надійшли матеріали про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення № 520 від 23.09.2021, фізична особа - підприємець ОСОБА_1 , вчинила правопорушення, а саме: ФОП ОСОБА_1 мала ліцензію на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями №0581/03/08/2020/03065 термін дії з 14.09.2020 до 14.09.2021. Водночас, 14.09.2021 ФОП ОСОБА_1 здійснювала торгівлю алкогольними напоями у магазині за адресою: АДРЕСА_2 . Зокрема згідно по чекової інформації ІС «Податковий блок» 14.09.2021 о 13:42:07 була реалізована пляшка горілки «Неміроф Штоф», 0,2 л, 40% об. за ціною 45,00 грн, 13:42:07 була реалізована пляшка горілки «Неміроф Штоф», 0.2 л, 40% об. за ціною 45,00 грн. Згідно наданої до перевірки видаткової накладної ТОВ «Ефіект Нова» №2836 від 24.09.2020 вартість отриманої партії горілки «Неміроф Штоф», 0,2 л, 40% об. склала 163,50 грн, горілки «Неміроф Штоф», 0,37 л, 40% об. склала 289,50 грн., чим порушила ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» (зі змінами та доповненнями), в частині здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями без наявної ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями, що підтверджується актом фактичної перевірки від 23.09.2021 №10659/05/99/07/04/ НОМЕР_1 . Дії ОСОБА_1 кваліфіковані за ч. 1 ст. 164 КУпАП.

ОСОБА_1 в судове засідання не з`явилась, про день слухання справи була повідомлена належним чином.

Суд, вивчивши та детально проаналізувавши матеріали даної справи, в тому числі надані на засадах змагальності і диспозитивності та давши їм належну оцінку, приходить до наступних висновків.

Відповідно до частини 2 статті 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб,уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення,визначених статтею 255 цьогоКодексу.

На підтвердження вини ОСОБА_1 органом, який ініціював процедуру притягнення її до адміністративної відповідальності до протоколу було додано:

копію акту (довідки фактичної перевірки), складеного 23.09.2021 та додатку №2 до вищевказаного акту. Згідно вказаного акту за результатами перевірки магазину за адресою: АДРЕСА_2 , ФОП ОСОБА_1 було, зокрема, встановлено факт реалізації 14.09.2021 алкогольних напоїв о 13:42: пляшки горілки «Неміроф Штоф», 0,2 л, 40% об. за ціною 45,00 грн, о 13:42:07 пляшки горілки «Неміроф Штоф», 0.2 л, 40% об. за ціною 45,00 грн без наявності ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями, чим було порушено ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального».

Суд зазначає, що диспозицією ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачена відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Під господарською діяльністю, визначення якої наведено в ч. 1 ст. 3 Господарського кодексу України, розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Згідно з ч. 2 ст. 3 ГК України, господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Як зазначено у протоколі про адміністративне правопорушення, в ході перевірки магазину АДРЕСА_2 , 14 вересня 2021 року фізична особа - підприємець ОСОБА_1 , не забезпечила здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями без наявної ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями.

Згідно з приписами статті 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями і тютюновими виробами видаються уповноваженими Кабінетом Міністрів України органами виконавчої влади в містах, районах, районах у містах Києві та Севастополі за місцем торгівлі суб`єкта господарювання терміном на один рік і підлягають обов`язковій реєстрації в органі доходів і зборів, а у сільській місцевості - і в органах місцевого самоврядування за місцем торгівлі суб`єкта господарювання.

У відповідності до пункту 23 Тимчасового порядку видачі ліцензій на право імпорту, експорту спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів і роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 травня 1996 № 493(який був чинний на час видачі ліцензії ОСОБА_1 ) (далі Порядок) роздрібна торгівля алкогольними напоями та тютюновими виробами може провадитися суб`єктами підприємницької діяльності незалежно від форм власності, в тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій.

Частиною першою статті 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» визначено, що за порушення норм цього Закону щодо виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, спиртом-сирцем виноградним, спиртом-сирцем плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами посадові особи і громадяни притягаються до відповідальності згідно з чинним законодавством.

Застосування штрафних санкцій, передбачених частиною другою статті 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», можливе лише за умови встановлення та доведення складу правопорушення, а саме: здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями без ліцензії. Відтак склад правопорушення є наявним у разі сукупності ознак - відсутність ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями та факт збуту такої продукції, зафіксований у порядку визначеному діючим законодавством.

Згідно з положеннями Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» ліцензія на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами видається повноваженим органом строком дії - один рік. При цьому, у відповідності до Порядку, на бланку ліцензії, на лицьовому боці зазначається, серед іншого її термін дії.

Як встановлено у фабулі протоколу №520 від 23.09.2021 складеного головним державним ревізором-інспектром відділу фактичних перевірок управління податкового аудиту Головного управління ДПС у Донецькій області Хитриком О.А. фізична особа підприємець ОСОБА_1 мала ліцензію на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями №0581/03/08/2020/03065 термін дії якої визначений з 14.09.2020 до 14.09.2021.

Термін дії вказаної ліцензії був особисто встановлений повноважним органом шляхом визначення конкретного календарного дня її початку та закінчення. При цьому дата закінчення поєднана з прийменником «до», у зв`язку з чим така прийменникова конструкція в українській мові прямо вказує на зазначення кінцевої календарної дати чинності або виконання чого-небудь.

Крім того, згідно із частиною першою статті 3 Європейської конвенції про обчислення строків від 16 травня 1972 року строки, обчислені у днях, тижнях, місяцях і роках починаються опівночі dies a quo і спливають опівночі dies ad quem.

За змістом статті 2 цієї Конвенції термін «dies a quo» означає день, з якого починається відлік строку, а термін «dies ad quem» означає день, у який цей строк спливає.

Відповідно до частини другої статті 4 Конвенції якщо строк обчислено у місяцях або роках, день dies ad quem є днем останнього місяця чи останнього року, дата якого відповідає dies a quo, або у разі відсутності відповідної дати - останнім днем останнього місяця.

Даний висновок суду базується на висновках Верховного Суду, викладених в постанові Верховного Суду від 25 квітня 2018 року у справі № 803/350/17 та від 18 квітня 2019 року у справі № 815/1871/16.

З урахуванням наведеного граматичного аналізу вжиття в ліцензії її кінцевої дати дії «до 14 вересня 2021 року» та положень Конвенції, останній день чинності ліцензій - 14 вересня 2021 року. Тобто, зазначений в протоколі про адміністративне правопорушення факт здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями в магазині ФОП ОСОБА_1 , що розташований за адресою: АДРЕСА_2 , без придбання відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями не знайшов свого підтвердження, оскільки реалізація алкогольних напоїв була здійснена в останній день чинності відповідної ліцензії 14 вересня 2021 року.

Згідно ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Згідно п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочатим, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Тобто, за сукупності вищевикладених та встановлених обставин у їх взаємозв`язку, суд приходить до висновку, що розпочате адміністративне провадження відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП слід закрити у зв`язку з відсутністю складу вищевказаного адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного та, керуючись ст.ст. 7, 247, 251, 252, 280, 283, 284, 289, 294 КУпАП, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про притягнення до відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, закрити у зв`язку з відсутністю в її діях події та складу адміністративного правопорушення.

Апеляційну скаргу на постанову по справі про адміністративне правопорушення може бути подано протягом десяти днів з дня винесення постанови до Донецького апеляційного суду.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Суддя О.Л.Соловйов