Справа № 727/7597/21
Провадження № 3/727/3664/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2021 року м. Чернівці

Суддя Шевченківського районного суду м. Чернівці Танасійчук Н.М,

з участю прокурора Калинчук М. І,

особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 ,

представника Поляка П.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Чернівці справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з Національного агентства з питань запобігання корупції відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого АДРЕСА_1 , проживаючого в АДРЕСА_2 , працюючого заступником міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради, за частиною 2 статті 172-4 Кодексу України про адміністративні правопорушення; -

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 05.01.2021 року ОСОБА_1 , перебуваючи на посаді заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Чернівецької міської ради , у період з 04.01.2021 року по 13.01.2021 року, входив до складу виконавчого органу ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС», а саме обіймав посаду директора вказаного підприємства, що має на меті одержання прибутку, чим порушив обмеження, встановлене п.2 ч.1 ст. 25 Закону ( в редакції закону, що був чинним в період з 04.01.2021 року по 13.01.2021 року) та вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-4 КУпАП.

Прокурор підтримала обставини викладені в протоколі про адміністративне правопорушення, вважає, що у діях ОСОБА_1 наявний склад адміністративного корупційного правопорушення, передбачений ч. 2 ст. 172-4 КУпАП.

У судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину не визнав зазначивши, що він 16.12.2020 року, ще до призначення на посаду в органах місцевого самоврядування подав заяву про звільнення з посади директора ТОВ «Еко буд сервіс» та ініціював проведення позачергових загальних зборів із включенням в порядок денний зборів питання про його звільнення, а також передав печатки, установчі документи уповноваженій особі. Вважає, що всі можливі залежні від нього дії, задля уникнення роботи за сумісництвом він вчинив. Також вказує, що 08 листопада 2021 року господарським судом Чернівецької області ухвалене рішення за його позовом про визнання трудових відносин між ним, ОСОБА_1 , та ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» припиненими з 30 грудня 2020 року. З наведених підстав вважає, що в його діях відсутній склад адміністративного корупційного правопорушення.

Представник Поляк П.П. подав до суду клопотання про закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення, в зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, в якому наведено декілька мотивів з яких він вважає, що у діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення.

Зокрема представник зазначає, що рішенням господарського суду Чернівецької області визнано припиненими трудові відносини ОСОБА_1 з ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» з 30.12.2021 року. До часу призначення на посаду заступника голови та прийняття присяги ОСОБА_1 вживав всіх залежних від себе дій щодо уникнення суміщення посад. Крім того вказував, що в квітні 2021 року були внесені зміни в ст. 25 ЗУ "Про запобігання корупції", відповідно до яких, на особу що призначається на посади в органи місцевого cамоврядування чи державної влади покладається обов`язок протягом 15 робочих днів здійснити дії, спрямовані на припинення підприємницької діяльності та припинення її повноважень у складі правління, інших виконавчих чи контрольних органів, наглядової ради підприємства або організації, що має на меті одержання прибутку . Вказує, що ОСОБА_1 вжив таких заходів за 13 робочих днів, тому зазначені зміни є такими, що , скасовують відповідальність ОСОБА_1 , у відповідності до норм ст. 8 КУпАП. Просив справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 закрити за відсутністю в його діях складу адміністративного проавопорушення.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1 та його представника , думку прокурора, дослідивши матеріали справи, зокрема документи додані до протоколу про адміністративне правопорушення та до пояснень наданих ОСОБА_1 і його представником, перевіривши доводи сторін, суд приходить до наступних висновків:

Санкцією ч.2 ст.172-4КУпАП передбачена відповідальність за порушення особою встановлених законом обмежень щодо входження до складу правління, інших виконавчих чи контрольних органів, чи наглядової ради підприємства або організації, що має на меті одержання прибутку (крім випадків, коли особа здійснює функції з управління акціями (частками, паями), що належать державі чи територіальній громаді, та представляє інтереси держави чи територіальної громади в раді (спостережній раді), ревізійній комісії господарської організації).

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до рішення 1 сесії VIII скликання від 29.12.2020 року № 14 затверджено на посаді заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради ОСОБА_1 ( а.с.7)

Відповідно до розпорядження Чернівецького міського голови №16-к від 04.01.2021 року визначено ОСОБА_1 таким, що приступив до виконання функціональних повноважень заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради з 04.01.2021 року , з присвоєнням 7 го рангу посадової особи місцевого самоврядування в межах третьої категорії посад ( а.с.9) Зазначене підтверджується копією трудової книжки ОСОБА_1 ( а.с.19).

Відповідно до розписки від 04.01.2021 року, наданої ОСОБА_1 , останній з Законом України « Про запобігання корупції» від 14.10.2014 року №1700-УП ознайомлений ( а.с.10)

04.01.2021року ОСОБА_1 прийняв присягу посадової особи місцевого самоврядування, що підтверджується копією присяги ( а.с.31)

Згідно з ст. 2 ЗУ «Про службу в органах місцевого самоврядування», посадовою особою місцевого самоврядування є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету.

Таким чином судом встановлено, що ОСОБА_1 будучи призначеним на посаду заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради набув статусу осіб на яких поширюється дія ЗУ «Про запобігання корупції» та є суб`єктом відповідальності за вчинення правопорушень, пов`язаних з корупцією.

Згідно із п. 2 ч. 1 ст.25 Закону України «Про запобігання корупції» в редакції, що був чинним в період з 04.01.2021 року по 13.01.2021 року, особам, зазначеним у п. 1 ч. 1 ст. З Закону, в тому числі посадовим особам місцевого самоврядування, забороняється входити до складу правління, інших виконавчих чи контрольних органів, наглядової ради підприємства або організації, що має на меті одержання прибутку (крім випадків, коли особи здійснюють функції з управління акціями (частками, паями), що належать державі чи територіальній громаді, та представляють інтереси держави чи територіальної громади в раді (спостережній раді), ревізійній комісії господарської організації), якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.

Як вбачається з копії реєстраційної справи господарського товариства «ЕКО БУД СЕРВІС», зареєстрованого 24.06.2015 року, засновником та директором підприємства є ОСОБА_1 ( а.с.33-40)

Згідно протоколу № 1 установчих зборів засновників ( учасників) ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» від 18 червня 2015 року вклад ОСОБА_1 у статутному капіталі товариства складає 50% ( а.с.9-10),

З статуту товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» п.7. 16 вбачається, що виконавчим органом товариства є директор. Метою діяльності товариства є , серед іншого, отримання прибутку ( а.с.11-30)

Відповідно до акту приймання- передачі частки у статутному капіталі ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» складеного 30.12.2020 року ОСОБА_1 , якому належить 50% часток у статутному капіталі ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС, згідно договору купівлі- продажу передав ОСОБА_2 зазначені 50% належної йому частки у статутному капіталі ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» ( а.с.40)

Рішенням учасника ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» від 13.01.2021 року №1/2021 , засвідченим приватним нотаріусом Макєєвою Н.В., 14.01.2021 року, що зареєстроване в реєстрі за № 2180, ОСОБА_1 звільнено з посади директора ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» з 13.01.2021 року, а виконання обов`язків покладено на ОСОБА_2 , як єдиного засновника товариства ( а.с.36) Як вбачається з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб- підприємців та громадських формувань з 14.01.2021 року керівником ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС», згідно статуту підприємства є ОСОБА_2 ( а.с.104)Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу відбулася 21.01.2021 року ( а.с.106)

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 08.11.2021 року, яке набуло чинності 30.11.2021 року, ухвалено визнати припиненими трудові відносини між ОСОБА_1 та ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» з 30 грудня 2020 року.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією.

Згідно з положеннями ст.245 КУпАП, основним завданням провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до вимог ст.280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Так з досліджених в судовому засіданні документів, яким наданий детальний та ретельний аналіз, встановлено, що рішенням господарського суду Чернівецької області

від 08.11.2021 року, яке набрало законної сили, визнано припиненими трудові відносини між ОСОБА_1 та ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» з 30 грудня 2020 року. До призначення на посаду заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Чернівецької міської ради, ОСОБА_1 ініціював проведення позачергових загальних зборів із внесенням в порядок денний питання про його (директора) звільнення; передав печатки, установчі документи уповноваженій особі; не здійснював підприємницьку діяльність; не брав участі у діяльності та прийнятті рішень відповідними органами ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» в т.ч. з дня призначення (обрання) на посаду та не отримував будь-які доходи (винагороду тощо), таким чином вчинив всі дій зі своєї сторони, які свідчать про намір уникнути суміщення посад.

Крім того, 29 квітня 2021 року ст. 25 ЗУЗакону України «Про запобігання корупції» була доповнена новою частиною , згідно якої особа, призначена (обрана) на посаду, зазначену в пункті 1 частини першої статті 3 цього Закону, зобов`язана не пізніше 15 робочих днів з дня призначення (обрання) на посаду здійснити дії, спрямовані на припинення підприємницької діяльності та припинення її повноважень у складі правління, інших виконавчих чи контрольних органів, наглядової ради підприємства або організації, що має на меті одержання прибутку (крім випадків, якщо особа здійснює функції з управління акціями (частками, паями), що належать державі чи територіальній громаді, та представляє інтереси держави чи територіальної громади в раді (спостережній раді), ревізійній комісії господарської організації), якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.

Згідно з ст. 8 КУпАП закони, які пом`якшують або скасовують відповідальність за адміністративні правопорушення, мають зворотну силу, тобто поширюються і на правопорушення, вчинені до видання цих законів.

Як було встановлено судом, ОСОБА_1 затверджено на посаді заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Чернівецької міської ради 04.01.2021р., в подальшому рішенням учасника № 1/2021 ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» ОСОБА_2 від 13.01.2021р. прийнято рішення про звільнення ОСОБА_1 , з посади директора ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» з 13.01.2021 року, тобто через 8 робочих днів після призначення на посаду, що в силу ч. 2 ст. 25 Закону України "Про запобігання корупції", що не виходить за межі , в межах строку визначеному вказаним законом.

Відомості про зміну складу засновників (учасників) ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» були внесені реєстратором до ЄДРПОУ 31.12.2020р., а відомості про зміну керівника, 21.01.2021р. , тобто через 13 робочих днів після призначення на посаду, що також мало місце в межах строку визначеному ч. 2 ст. 25 Закону України "Про запобігання корупції", в редакції від 29.04.2021 року.

Так, оскільки ОСОБА_1 вжив заходів щодо його звільнення з господарського товариства ТОВ «ЕКО БУД СЕРВІС» протягом 13 робочих днів з часу зайняття посади в органах місцевого самоврядуванння, змінами внесеними в ст. 25 ЗУ "Про запобігання корупції", на підставі ст. 8 КУпАП, скасовується його відповідальність за допущене ним суміщення посад в період часу з 04.01.2021 року по 13.01.2021 року, що в розумінні ч. 2 ст. 172-4 КУпАП є корупційним діянням.

Наведене вказує на відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-4 КУпАП та виключає можливість притягнення його до адміністративної відповідальності передбаченої вказаною нормою.

З огляду на викладене та керуючись ст. 172-4 ч.2, 247, 294 КУпАП, суд; -

П О С Т А Н О В И В :

Провадження у справі про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , закрити на підставі п.1 ч.1ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 172-4 КУпАП.

Постанова може бути оскаржена до Чернівецького апеляційного суду протягом десятиденного строку з дня винесення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Суддя Н.М.Танасійчук