Справа № 136/1455/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 серпня 2021 року м. Липовець

Липовецький районний суду Вінницької області у складі

головуючого судді Шпортун С.В.,

за участю секретаря судового засідання Мельник В.Р.,

прокурора Загребельного Є.В.,

особи, яка притягується до відповідальності ОСОБА_1 ,

захисника - адвоката Литвинюка М.І.,

розглянувши матеріали, які надійшли з Управління стратегічних розслідувань у Вінницькій області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України, про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 , громадянина України, працюючого керуючим справами (секретарем) виконавчого комітету Липовецької міської ради Вінницького району Вінницької області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не притягувану до адміністративної відповідальності,

за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

На розгляд суду надійшли матеріали справи про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП.

Зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення №342 від 02.08.2021 слідує, що, у відповідності до рішення Липовецької міської ради Вінницької області 7-го скликання «Про затвердження на посаду керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету Липовецької міської ради» №4 від 13.11.2015, ОСОБА_1 затверджено на вищевказану посаду.

Згідно з рішенням 1 сесії 8 скликання Липовецької міської ради Вінницької області №1 від 20.11.2020 ОСОБА_1 набув повноважень депутата Липовецької міської ради Вінницької області 8-го скликання.

Отож з 20.11.2020 ОСОБА_1 відповідно до пп. «б» п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі по тексту Закон) був суб`єктом, на якого поширюється дія вказаного Закону.

Крім того, на підставі рішення Липовецької міської ради Вінницької області 1 сесії 8-го скликання за №7 від 20.11.2020, ОСОБА_1 був призначений на посаду керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету відповідної ради, продовжив виконання повноважень за зазначеною посадою та отримував заробітну плату.

З 13.11.2015 ОСОБА_1 , в порушення вимог діючого законодавства, як посадова особа місцевого самоврядування - керуючий справами (секретар) виконавчого комітету Липовецької міської ради Вінницької області 7-го скликання, а з 20.11.2020 також 8-го скликання, своїх депутатських повноважень не склав, тим самим продовжував суміщати повноваження депутата новообраного складу міської ради, одночасно перебуваючи ще на попередній посаді керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету Липовецької міської ради Вінницької області 7-го скликання, припинивши повноваження депутата Липовецької міської ради Вінницької області 8-го скликання лише 04.12.2020 на підставі рішення цього ж органу місцевого самоврядування за №29.

Відповідно до протоколу, ОСОБА_1 , будучи депутатом Липовецької міської ради Вінницької області 8-го скликання, являючись суб`єктом, на якого поширюється дія Закону України «Про запобігання корупції» в силу п.п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 3 цього Закону, в порушення вимог ч. 9 ст. 51 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону України «Про запобігання корупції», в період 20.11.2020 - 04.12.2020 займався іншою оплачуваною діяльністю в Липовецькій міській раді 8-го скликання на посаді керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету відповідної міської ради та отримав за це кошти в сумі 15156,23 грн.

Такі дії ОСОБА_1 особою уповноваженою на складання протоколу про адміністративне правопорушення, кваліфіковано за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, тобто - порушення особою встановлених законом обмежень щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю.

У судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину у вчинені інкримінованого йому адміністративного правопорушення, пов`язаного із корупцією не визнав за обставин вказаних у протоколі про адміністративне правопорушення. Суду пояснив, що 20.11.2020 було припинено повноваження виконавчого комітету, у тому числі секретаря виконавчого комітету Липовецької міської ради Вінницької області 7-го скликання, яку він займав з 13.11.2015, у зв`язку з прийняттям рішення Липовецької міської ради Вінницької області 1 сесії 8-го скликання за №6 від 20.11.2020, яким було визначено кількісний склад виконавчого комітету органу місцевого самоврядування.

Згідно з рішенням 1 сесії 8 скликання Липовецької міської ради Вінницької області за №1 від 20.11.2020 він, ОСОБА_1 , набув повноважень депутата Липовецької міської ради 8-го скликання Вінницької області.

Рішенням Липовецької міської ради Вінницької області 1 сесії 8-го скликання за №7 від 20.11.2020 його, ОСОБА_1 , було затверджено на посаду керуючого справами (секретарем) виконавчого комітету вказаної рад.

Відповідно до розпорядження міського голови №109-р від 20.11.2020 його, ОСОБА_1 , прийнято на посаду керуючого справами (секретаря) Липовецької міської ради. На наступний робочий день, 23.11.2020, ним було подано заяву про дострокове припинення повноважень депутата Липовецької міської ради Вінницької області 8-го скликання. Вказана заява була розглянута на засіданні постійної комісії 02.12.2020, а відповідно до розпорядження міського голови від 02.12.2020 за №119-р «Про продовження проведення засідання 1 сесії Липовецької міської ради 8 скликання» питання про дострокове припинення ним, ОСОБА_1 , повноважень депутата 8 скликання винесено та розглянуто 04.12.2020 сесією. На цій же сесії, 04.12.2020, рішенням №25 визначено персональний склад виконавчого комітету Липовецької міської ради, до якого він, ОСОБА_1 , також увійшов. У період з 21.11.2020 по 03.12.2020 функцій депутата він не виконував, не приймав участі у голосуванні, а займав лише посаду в органах місцевого самоврядування, що не є суміщенням повноважень депутата і члена виконавчого комітету Липовецької міської ради 8 скликання та виключає в його діях склад адміністративного правопорушення, пов`язаного з корупцією, передбаченого ст.172-4 ч.1 КУпАП, тому просив провадження у справі закрити.

Захисник - адвокат Литвинюк М.І. в судовому засіданні також вказав на відсутність складу адміністративного правопорушення, пов`язаного із корупцією, передбаченого ст.172-4 ч.1 КУпАП в діях його підзахисного ОСОБА_1 , просив провадження у справі закрити, аргументуючи свою позицію аналогічно як особа, що притягується до відповідальності, надавши до матеріалів справи письмові пояснення відповідного змісту.

Судом було задоволено клопотання захисника про виклик та відібрання пояснень у свідка ОСОБА_2 .

У судовому засіданні свідок ОСОБА_2 суду пояснила, що займає посаду виконуючого обов`язків голови Липовецької міської ради, їй достовірно відомо обставини, які є предметом даного адміністративного правопорушення, пов`язаного із корупцією, надала суду аналогічні пояснення тим, що було долучено до матеріалів справи, які отримано на адвокатський запит. Також вказала, що ОСОБА_1 є її колегою, з яким вона працює вже кілька років в Липовецькій міській раді, зарекомендував себе як добросовісний, відповідальний працівник, законослухняний громадянин, неодноразово нагороджувався та заохочувався державними органами.

У судовому засіданні прокурор вказав, що в діях ОСОБА_1 наявний склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, його вина є доведеною матеріалами справи, тому просив суд притягнути його до адміністративної відповідальності та накласти стягнення в межах санкції частини статті, за якою кваліфіковано його діяння.

Суд, вислухавши особу, яка притягується до відповідальності, його захисника, прокурора, вивчивши та дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, оцінивши зібрані у справі докази, встановив, що рішенням 1 сесії 7 скликання Липовецької міської ради Липовецького району Вінницької області від 13.11.2015 за №4 (а.с.106), на посаду керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету Липовецької міської ради було затверджено ОСОБА_1 відповідно до протоколу лічильної комісії за №5.

Відповідно до рішення 1 сесії 7 скликання Липовецької міської ради Липовецького району Вінницької області від 13.11.2015 за №5(а.с.108), було затверджено кількісний склад виконавчого комітету в кількості 19 осіб та затверджено персональний склад виконавчого комітету, до якого увійшов ОСОБА_1 як секретар виконавчого комітету.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 був ознайомлений із обмеженнями визначеними Законом України «Про службу в органах місцевого самоврядування», Закону України «Про запобігання корупції» під підпис, про що додано відповідні докази (а.с.111-113).

Рішенням 1 сесії 8 скликання Липовецької міської ради Вінницького району за №1 від 20.11.2020 «Про початок повноважень депутатів Липовецької міської ради» ОСОБА_1 набув повноважень депутата Липовецької міської ради 8 скликання.

Рішенням 1 сесії 8 скликання Липовецької міської ради Вінницького району Вінницької області за № 6 від 20.11.2020 було утворено виконавчий комітет Липовецької міської ради 8 скликання у кількості 26 осіб (а.с.30).

Рішенням 1 сесії Липовецької міської ради Вінницького району 8 скликання від 20.11.2020 № 7 затверджено на посаду керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету Липовецької міської ради 8 скликання ОСОБА_1 .

За розпорядженням Липовецького міського голови Липовецької міської ради Вінницького району за №109-рк від 20.11.2020 ОСОБА_1 прийнято з 20.11.2020 на посаду керуючого справами (секретаря) Липовецької міської ради Вінницького району.

Судом встановлено, що 23.11.2020 Липовецькою міською радою було зареєстровано заяву Печолата за №114, справа 05-29 (а.с.25), відповідно до якої він просив достроково припинити повноваження депутата міської ради, у зв`язку із затвердженням його на посаду керуючого справами виконавчого комітету.

На підставі розпорядження міського голови від 02.12.2020 за №119-р «Про продовження проведення засідання 1 сесії Липовецької міської ради 8 скликання» було вирішено продовжити проведення пленарного засідання першої сесії Липовецької міської ради 8 скликання 04.12.2020.

Рішенням 1 сесії 8 скликання Липовецької міської ради Вінницького району від 04.12.2020 за № 25 (а.с.26), було уточнено кількісний склад виконавчого комітету 25 осіб та затверджено його персональний склад до якого увійшов ОСОБА_1 як керуючий справами (секретар) виконавчого комітету.

За рішенням 1 сесії 8 скликання Липовецької міської ради Вінницького району від 04.12.2020 за № 29, ОСОБА_1 достроково припинив повноваження депутата 8 скликання Липовецької міської ради.

Відповідно до п. "в" п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України "Про запобігання корупції", ОСОБА_1 є суб`єктом відповідальності за правопорушення, пов`язані з корупцією.

ОСОБА_1 обвинувачується у вчиненні адміністративного правопорушення, пов`язаного із корупцією, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, тобто у тому, що ОСОБА_1 будучи депутатом Липовецької міської ради 8 скликання, являючись суб`єктом, на якого поширюється дія Закон «Про запобігання корупції», в порушення ч.9 ст.51 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», п.1 ч.1 ст.25 Закону України «Про запобігання корупції», в період з 20.11.2020 по 04.12.2020 займався іншою оплачуваною діяльністю в Липовецькій міській раді 8 скликання на посаді керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету міської ради та отримував заробітну плату в сумі 15156, 23 грн.

З аналізу ст.172-4 КУпАП слідує, що обмеження стосовно заборони зайняття іншою оплачуваною або підприємницькою діяльністю полягає в тому, що особа, уповноважена на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, отримуючи заробітну плату з бюджетних коштів, не може займатися будь-яким іншим видом діяльності, за здійснення якої передбачено оплату (винагороду), не пов`язану з виконанням такою особою своїх службових повноважень. Іншою оплачуваною діяльністю є будь-яка діяльність, що не містить ознак підприємницької та полягає у виконанні робіт та/або наданні послуг, які оплачуються або можуть бути оплачені у майбутньому.

Як було встановлено судом, згідно з відповідними рішеннями Липовецької міської ради 7 та 8 скликань, ОСОБА_1 з 13.11.2015 займав посаду керуючого справами виконавчого комітету, з 20.11.2020 набув повноважень депутата Липовецької міської ради 8-го скликання Вінницької області; було утворено новий виконавчий комітет Липовецької міської ради 8 скликання у кількості 25 осіб; на посаду керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету Липовецької міської ради 8 скликання було призначено ОСОБА_1 .

Частиною дев`ятою статті 51 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" передбачена заборона входити до складу виконавчого комітету міської ради депутатів відповідної ради.

Разом з тим, згідно з частиною третьою статті 51 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" передбачено, що до складу виконкому міськради повинні входити міський голова, заступник (заступники) міського голови, керуючий справами (секретар) виконавчого комітету, а також керівники відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, інших осіб.

При цьому, відповідно до частини другої статті 51 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" міськрадою повинен бути затверджений кількісний та персональний склад виконавчого комітету.

З огляду на викладене слідує, що прийняття рішень міської ради № 6, 7 від 20.11.2020 припинило повноваження виконавчого комітету Липовецької міської ради 7 скликання, його персонального складу, а , отже, і керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету Липовецької міської ради 7 скликання ОСОБА_1 , в силу Закону.

Водночас персональний склад Липовецької міської ради 8 скликання до якого увійшов ОСОБА_1 , який був призначений на посаду керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету 20.11.2020, було утворено лише 04.12.2020 на підставі рішення міської ради за №25, також 04.12.2020 було припинено повноваження ОСОБА_1 як депутата виборчого округу №1 Липовецької міської ради.

Встановлені судом обставини свідчать про те, що в період з 20.11.2020 по 04.12.2020 ОСОБА_1 , займаючи посаду керуючого справами Липовецької міської ради, не увійшов автоматично до виконавчого комітету Липовецької міської ради, а лише 04.12.2020 після затвердження персонального складу виконавчого комітету Липовецької міської рад 8 скликання, до якого було включено ОСОБА_1 за новою посадою (керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету Липовецької міської ради 8 скликання) набув відповідних повноважень.

Отож саме після 04.12.2020 на ОСОБА_1 почали поширюватись вимоги щодо обмеження сумісності його діяльності, як депутата і члена виконавчого комітету Липовецької міської ради 8 скликання.

Відповідно до термінів визначених у ст.1 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» посадова особа місцевого самоврядування - особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження у здійсненні організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету.

Відповідно до діючого законодавства з 20.11.2020 по 04.12.2020 ОСОБА_1 нараховувалась заробітна плата як посадовій особі органу місцевого самоврядування.

Крім цього, як було встановлено судом 23.11.2020 ОСОБА_1 подав міському голові заяву, у якій просив достроково припинити повноваження депутата Липовецької міської ради, у зв`язку із затвердженням його на посаду керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету вказаної ради, яка була подана останнім у перший робочий день на посаді.

Відповідно до п. 14 ч.1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виключно на пленарних засіданнях міської ради вирішуються питання прийняття рішень щодо дострокового припинення повноважень депутата ради в порядку, встановленому законом.

Питання про припинення повноважень депутата виборчого округу №1 Липовецької міської ради Печолата було предметом розгляду 1 сесії 8 скликання Липовецької міської ради, яке задоволено та ухвалено рішення відповідного змісту.

Згідно зі ст. 1 Закону України "Про запобігання корупції" під корупційним правопорушенням розуміється діяння, що містить ознаки корупції, вчинене особою, зазначеною у частині першій ст. 3 цього Закону, за яке законом встановлено кримінальну, дисциплінарну та /або цивільно-правову відповідальність.

Відповідно до п. 9 ст. 1 Закону України "Про запобігання корупції" правопорушення пов`язане з корупцією - це діяння, що не містить ознак корупції, але порушує встановлені цим Законом вимоги, заборони та обмеження, вчинене особою, зазначеною у ч. 1 ст. 3 Закону, за яке Законом встановлено кримінальну, адміністративну, дисциплінарну чи цивільно-правову відповідальність.

Кодекс України про адміністративне правопорушення визначає, що адміністративне правопорушення по своїм суб`єктивним властивостям - діяння чи бездіяльність, вчинені з певною ціллю і з певних мотивів. Ці органічно зв`язані між собою, взаємозалежні форми психічної активності створюють зміст суб`єктивної сторони правопорушення. Вина це є психічне ставлення особи в формі умислу або необережності до своїх дій і їх наслідкам. Вина - це обов`язкова умова адміністративної відповідальності.

Умисел - це відношення пізнавальної можливості і волі суб`єкта до вчиненого ним діяння. Його обов`язкові елементи, це повне усвідомлення протиправності скоєного діяння в його юридичних і соціально-побутових особливостях, передбачення антигромадських результатів свого діяння (бездіяльності), бажання або усвідомлене допущення настання вказаних наслідків. Відсутність умислу і необережності засвідчують про випадок - такому збігу життєвих обставин, при яких особа не усвідомлювала і не могла усвідомлювати властивостей вчиненого або не передбачала і не могла передбачати наслідків вчиненого діяння. Випадок і вина - це категорії взаємовиключні, а тому вчинення діяння або бездіяльності випадково не є умовою адміністративної відповідальності.

Суб`єктивну сторону адміністративного правопорушення характеризував ВССУ в своєму листі від 22.05.2017 року N 223-943/0/4-17 наявністю вини у формі прямого чи непрямого умислу під яким ст. 10 КУпАП розуміє вчинення адміністративного правопорушення, коли особа, яка його вчинила, усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків.

Отже, вирішуючи питання про наявність в діях конкретної особи складу адміністративного правопорушення, правопорушення пов`язаного з корупцією, крім іншого, необхідно враховувати наявність суб`єктивної сторони даного правопорушення, яка виходячи із визначення поняття, викладеного в ч. 1 ст. 1Закону України "Про запобігання корупції", завжди характеризується умисною формою вини, тобто сутність правопорушення полягає в тому, що особа, яка за законом зобов`язана вчинити певні дії, однак прагне уникнути цього і таким чином досягти певної мети.

Матеріали справи про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 вказують на те, що останній, усвідомлюючи можливість входження до виконавчого комітету міської ради, в найкоротший та розумний строк подав заяву відповідного змісту про припинення депутатства, яка була розглянута із дотриманням встановленої діючим законодавством процедури, відтак умислу на вчинення адміністративного правопорушення, пов`язаного із корупцією, передбаченого ч. 1ст. 172-4 КУпАП, не мав.

Вина особи, яка притягається до відповідальності, має бути доведена належними і достатніми доказами, а не ґрунтуватись на припущеннях, усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь (ст. 62 Конституції України).

В силу принципу презумпції невинуватості, діючого в праві, всі сумніви у винності особи, що притягується до відповідальності, тлумачаться на її користь. Недоведена вина прирівнюється до доведеної невинуватості. Всі факти встановлені судом у сукупності викликають сумніви щодо факту самого правопорушення та законності його фіксації. Рішення суб`єкта владних повноважень повинно бути законним і обґрунтованим і не може базуватись на припущеннях та неперевірених фактах.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю в разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

З огляду на викладене, в контексті приведених правових норм, суд дійшов висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, а тому провадження у справі слід закрити на підставі п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП.

Керуючись ст.ст. 9, 221, 247, 251252, 276, 283284, 294 КУпАП, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Закрити провадження в справі про адміністративне правопорушеннявідносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку на протязі десяти днів з моменту її винесення шляхом подачі апеляційної скарги до Вінницького апеляційного суду через Липовецький районний суд Вінницької області.

Повний текст постанови суду складено 03.09.2021.

Суддя С.В. Шпортун