Справа № 491/276/21
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 березня 2021 року м. Ананьїв

Суддя Ананьївського районного суду Одеської області Желясков Олег Олександрович, розглянувши справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з Сектору поліцейської діяльності №1 відділу поліції №1 Подільського районного управління поліції ГУНП в Одеській області про притягнення до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.156 Кодексу України про адміністративні правопорушення громадянина ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Ананьїв Одеської області, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , тимчасово нк прцюючого, паспорт громадянина України серії НОМЕР_1 , виданий Ананьївським РС УМВС України в Одеській області 15 травня 2006 року, реєстраційний номер облікової картки платника податків - НОМЕР_2 , протягом року не притягувався до адміністративної відповідальності, -

В с т а н о в и в :

Зі матеріалів справи про адміністративне правопорушення вбачається, що 24 березня 2021 року близько 7 години 40 хвилин на ринку м.Ананьїв, який розташований по вулиці Єврейській міста Ананьїв Одеської області, громадянин ОСОБА_1 , всупереч вимог ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», здійснював роздрібну торгівлю тютюновими виробами, а саме сигаретами марок «Астра» та «Рітм» без марок акцизного податку.

За вказаним фактом співробітником СПД №1 ВП №1 Подільського РУП ГУНП в Одеській області відносно ОСОБА_1 складено протокол про адміністративне правопорушення від 24 березня 2021 року серії ВАБ №085134 за ч.1 ст.156 КУпАП.

31 березня 2021 року ОСОБА_1 з`явився у судове засідання та свою вину у вчиненні адміністративного правопорушення визнав в повному обсязі, пояснивши, що сигарети, продаж яких він здійснював, він раніше придбав у місті Одесі на ринку «Привоз».

Суд, оцінюючи докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю, приходить до висновку, що провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності має бути закрите, а матеріали передані прокурору, оскільки в діях ОСОБА_1 вбачаються ознаки кримінального правопорушення, виходячи з наступного.

Так, з протоколу про адміністративне правопорушення від 24 березня 2021 року серії ВАБ №085134 (а.с.4) вбачається, що 24 березня 2021 року близько 7 години 40 хвилин на ринку м.Ананьїв, який розташований по вулиці Єврейській міста Ананьїв Одеської області, громадянин ОСОБА_1 , всупереч вимог ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», здійснював роздрібну торгівлю тютюновими виробами, а саме сигаретами марок «Астра» та «Рітм» без марок акцизного податку.

До протоколу про адміністративне правопорушення додано письмові пояснення ОСОБА_1 (а.с.6), в яких він зазначив, що 24 березня 2021 року близько 7 години 40 хвилин, перебуваючи на ринку міста Ананьїв по вулиці Єврейській він здійснював реалізацію сигарет марки «Астра» та «Рітм» без марок акцизного податку. Сигарети «Астра» продавав по 15 гривень за пачку, а сигарети «Рітм» по 16 гривень за пачку.

Також, до протоколу про адміністративне правопорушення додано письмові пояснення ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , мешканця с.Кохівка Ананьївського району Одеської області (а.с.7), відібрані в нього співробітниками поліції 24 березня 2021 року, в яких він зазначає, що 24 березня 2021 року близько 7 години 40 хвилин на ринку міста Ананьїв він придбав дві пачки цигарок «Астра» без акцизної марки за 16 гривень особисто в громадянина ОСОБА_1 .

Крім того, з протоколу про адміністративне правопорушення вбачається, що під час його складення, на підставі частини 1 статті 265 КУпАП співробітниками поліції було вилучено в громадянина ОСОБА_1 сигарети марки «Астра» в кількості 142 пачки та сигарети марки «Рітм» в кількості 240 пачок, які були поміщені на зберігання до кімнати зберігання речових доказів СПД №1 ВП №1 Подільського РУП ГУНП в Одеській області згідно квитанції від 24 березня 2021 року до ЄО №723 від 24 березня 2021 року (а.с.13).

Факт вилучення в ОСОБА_1 зазначених сигарет в кількості зазначеній в протоколів про адміністративне правопорушення підтверджується також поясненнями понятих, які були присутні при складенні протоколу про адміністративне правопорушення та вилученні сигарет, а саме: ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , мешканця с.Новогеоргіївка Ананьївського району Одеської області (а.с.8), та ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , мешканця міста Ананьїв Одеської області (а.с.9).

Працівниками поліції, при складенні протоколу про адміністративне правопорушення від 24 березня 2021 року серії ВАБ №085134 дії ОСОБА_1 кваліфіковано за ч.1 ст.156 КУпАП, якою передбачено відповідальність за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

При цьому, згідно підпункту 14.1.107 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України марка акцизного податку - спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів.

Підпунктом 14.1.109 пункту 14.1 статті 14 ПК України визначено, що маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, - наклеювання марки акцизного податку на пляшку (упаковку) алкогольного напою, пачку (упаковку) тютюнового виробу чи ємність (упаковку) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах, в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку.

Згідно абзацу 11 частини 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» тютюнові вироби - сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та інші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання чи жування.

Як вбачається з матеріалів справи та доданої до них фото таблиці (а.с.10-11) вилученим в ОСОБА_1 товаром є тютюнові вироби, а саме: 142 пачки сигарет марки «ASTRU» та 240 пачок сигарет марки «RITM».

При цьому, на пачках сигарет марки «RITM» наявні наклеєні марки з написом «REPUBLICA MOLDOVA TIMBRU DE ACCIZ ARTICLE DE TUTUN» а також, серійні номери зазначених марок, що дає підстави вважати, що вказані тютюнові вироби вироблено або ввезено на митну територію України з закордону (ймовірно Республіки Молдова).

Відповідно до пункту 226.1 статті 226 ПК України у разі виробництва на митній території України алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.

Підпунктом 226.2 статті 226 ПК України визначено, що наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на пляшці (упаковці) алкогольного напою, пачці (упаковці) тютюнового виробу чи ємності (упаковці) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності ввезення товарів.

Згідно підпункту 226.11 статті 226 ПК України ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняються.

Пунктом 226.14 статті 226 Податкового кодексу України визначено, що для одержання марок акцизного податку імпортер повинен подати продавцю таких марок заявку-розрахунок за формою, затвердженою центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику, платіжні документи, що підтверджують внесення плати за марки та сплату податку до відповідного бюджету.

Зі змісту наведених норм вбачається, що ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України тютюнових виробів можливий лише за умови їх належного маркування марками акцизного збору закупленими в Україні.

При цьому, частиною 1 статті 204 Кримінального кодексу України передбачено відповідальність за незаконне придбання з метою збуту або зберігання з цією метою, а також збут чи транспортування з метою збуту незаконно виготовлених спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, пива, тютюнових виробів, тютюну, промислових замінників тютюну, пального або інших підакцизних товарів.

Зі змісту наведеної норми КК України вбачається, що нею передбачено відповідальність за дії схожі за своїм характером, на дії, відповідальність за які передбачена ч.1 ст.156 КУпАП.

Водночас, характерною ознакою складу кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.204 КК України визначено походження підакцизних товарів, зокрема те, що їх виготовлення та придбання має бути незаконним.

Абзацом 17 частини 1 статті 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» визначено, що незаконне виробництво спирту етилового, коньячного і плодового та зернового дистиляту, спирту етилового ректифікованого виноградного, спирту етилового ректифікованого плодового, дистиляту виноградного спиртового, спирту-сирцю плодового, біоетанолу, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, - виробництво спирту етилового, коньячного і плодового та зернового дистиляту, спирту етилового ректифікованого виноградного, спирту етилового ректифікованого плодового, дистиляту виноградного спиртового, спирту-сирцю плодового, біоетанолу, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, без наявності ліцензії на цей вид підприємницької діяльності.

Пунктом 227.1 статті 227 ПК України визначено, що суб`єкти господарювання - юридичні та фізичні особи, які уклали з іноземними виробниками або іншими нерезидентами контракт (договір) про постачання в Україну алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, мають право ввозити на митну територію України імпортні алкогольні напої, тютюнові вироби та рідини, що використовуються в електронних сигаретах, якщо: а) ввезення їх на митну територію України здійснюється виключно через визначені Кабінетом Міністрів України пункти пропуску через державний кордон, які зазначені покупцями марок (імпортерами) у заявці-розрахунку; б) маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється в установленому порядку марками акцизного податку встановленого зразка; в) алкогольні напої в автомобільних і залізничних цистернах, а також у баках, бачках та інших ємностях місткістю більш як 5 літрів ввозяться в Україну з метою продажу або обміну на митній території України та не підлягають маркуванню. У такому разі податок сплачується до або під час митного оформлення. Контроль за його сплатою здійснюється контролюючими органами; г) покупець марок (імпортер) подав контролюючому органу митну декларацію, копію декларації про максимальні роздрібні ціни (для тютюнових виробів) та примірник заявки-розрахунку з відміткою продавця марок акцизного податку про сплату сум податку до відповідного бюджету в повному обсязі.

Згідно підпункту 227.2 статті 227 ПК України у разі ввезення покупцем марок (імпортером) на територію України за контрактом (договором) про постачання алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, кількома партіями у такому контракті (договорі) центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, робляться відмітки про кількість виданих марок акцизного податку із зазначенням дати їх видачі.

При цьому, згідно пункту 227.6 статті 227 ПК України у разі порушення порядку маркування ввезених алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та/або неповної сплати податку товар не допускається до митного оформлення і ввезення його на митну територію України забороняється.

Зі змісту наведених норм можливо дійти висновку, що питання законності походження тютюнових виробів можливо умовно поділити на дві категорії: 1) для тютюнових виробів виготовлених на території України, зокрема, - дотримання умов ліцензування виду діяльності з виготовлення тютюнових виробів; 2) для тютюнових виробів виготовлених за межами митної території України порядок їх ввезення на територію України, митне оформлення, сплата акцизного податку та маркування відповідними марками акцизного податку.

При цьому, протокол про адміністративне правопорушення від 24 березня 2021 року серії ВАБ №085134 та додані до нього матеріали не містять будь-яких відомостей, які б давали змогу встановити законність виготовлення, сигарети продаж яких здійснював ОСОБА_1 , законність їх ймовірного ввезення на митну територію України, а також законність їх придбання ОСОБА_1 .

За наведених обставин в діях ОСОБА_1 можуть вбачатися ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України.

Частиною 1 статті 214 КПК України визначено, що слідчий, прокурор невідкладно, але не пізніше 24 годин після подання заяви, повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення або після самостійного виявлення ним з будь-якого джерела обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення, зобов`язаний внести відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочати розслідування. Слідчий, який здійснюватиме досудове розслідування, визначається керівником органу досудового розслідування.

Зі змісту вказаної норми вбачається, що Кримінальним процесуальним кодексом України покладено на органи досудового розслідування виключний обов`язок невідкладно, але не пізніше 24 годин після подання заяви, повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення внести відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочати розслідування.

Кримінальним процесуальним кодексом України не передбачено проведення органами досудового розслідування будь-яких перевірочних дій з метою встановлення наявності в події складу кримінального правопорушення. Така оцінка має здійснюватися слідчим лише за результатами проведеного досудового розслідування з прийняттям відповідного рішення, передбаченого ст.284 КПК України.

При цьому, до матеріалів справи жодних відомостей про прийняття рішення щодо наявності або відсутності в діях ОСОБА_1 складу кримінального правопорушення, не додано.

Частиною 2 статті 9 КУпАП визначено, що адміністративна відповідальність за правопорушення, передбачені цим Кодексом, настає, якщо ці порушення за своїм характером не тягнуть за собою відповідно до закону кримінальної відповідальності.

Статтею 253 КУпАП передбачено, що якщо при розгляді справи орган (посадова особа) прийде до висновку, що в порушенні є ознаки кримінального правопорушення, він передає матеріали прокурору або органу досудового розслідування.

У зв`язку з викладеним, у відповідності до положень ст.253 КУпАП суд приходить до висновку про необхідність передачі прокурору матеріалів за фактом здійснення 24 березня 2021 року близько 7 години 40 хвилин на ринку м.Ананьїв, який розташований по вулиці Єврейській міста Ананьїв Одеської області, громадянином ОСОБА_1 , роздрібної торгівлі тютюновими виробами, а саме сигаретами марок «Астра» та «Ритм» без марок акцизного податку, для внесення відомостей про кримінальне правопорушення, у відповідності до положень ст.214 КПК України до Єдиного реєстру досудових розслідувань та проведення досудового розслідування за даним фактом.

При цьому, у відповідності до положень ч.2 ст.284 КУпАП, справа про адміністративне правопорушення підлягає закриттю.

Керуючись ст.ст. 9, 156, 253, 278, 280, 284 КУпАП,-

П о с т а н о в и в :

Провадження у справі про адміністративне правопорушення за протоколом про адміністративне правопорушення від 24 березня 2021 року серії ВАБ №085134 за фактом вчинення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Ананьїв Одеської області, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , тимчасово не працюючого, паспорт громадянина України серії НОМЕР_1 , виданий Ананьївським РС УМВС України в Одеській області 15 травня 2006 року, реєстраційний номер облікової картки платника податків - НОМЕР_2 , адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП закрити.

Копію постанови разом з матеріалами справи направити до Любашівської окружної прокуратури для внесення відомостей про кримінальне правопорушення, які в них містяться до Єдиного реєстру досудових розслідувань, у відповідності до положень ст.214 КПК України, та проведення досудового розслідування за даним фактом.

Про результати виконання постанови повідомити Ананьївський районний суд Одеської області.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя: О. О. Желясков