Справа № 324/1144/21
Провадження № 3/324/530/2021
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 липня 2021 року суддя Пологівського районного суду Запорізької області Каретник Ю.М., розглянувши матеріали, що надійшли з Головного управління ДФС у Запорізькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, РНОКПП НОМЕР_1 , який проживає за адресою: АДРЕСА_1 за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП,

В С Т А Н О В И В :

До Пологівського районного суду Запорізької області надійшов протокол про адміністративне правопорушення №26 від 17 червня 2021 року, складений старшим оперуповноваженим з ОВСВПЗСОТАГУБФЗГУДФС у Запорізькій області ст. лейтенантом податкової поліції Голубенком О.С. відносно ОСОБА_1 за ст.164 ч.1 КУпАП, в якому зазначено, що 15 квітня 2021 року о 09-30 годині в АДРЕСА_1 , ОСОБА_1 (офіційно не працевлаштований) здійснював зберігання та реалізацію тютюнових виробів без довідки та внесення місця зберігання до Єдиного реєстру місць зберігання та ліцензії на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, які передбачені Законом України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» від 19.12.1995 року №481/95-ВРС із змінами та доповненнями, а також здійснював підприємницьку діяльність, пов`язану зі зберіганням та реалізацією тютюнових виробів без державної реєстрації в якості суб`єкта підприємницької діяльності, що передбачено статтями 58, 128 ГК України. Вказана діяльність здійснюється з квітня 2021 року.

Відповідно до ст.278 КУпАП орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення з`ясовує, чи правильно складено протоколи та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення.

Згідно з ч.1 ст.256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Відповідно до ч.2 ст.9 КУпАП адміністративна відповідальність за правопорушення, передбачені цим Кодексом, настає, якщо ці порушення за своїм характером не тягнуть за собою відповідно до закону кримінальної відповідальності.

Згідно ч.1 ст.164 КУпАП передбачено накладення адміністративного стягнення за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди), що тягне за собою накладення штрафу від однієї тисячі до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення, чи без такої.

Проте, у порушення вказаних вимог законодавства у протоколі про адміністративне правопорушення №26 від 17 червня 2021 року, а також у долучених до нього документах не зазначено відомостей про те, де зберігається вилучений у ОСОБА_1 тютюн, а також не вказано його точну кількість (вагу), що з огляду на санкцію ст.164 ч.1 КУпАП, якою, зокрема, передбачено можливість конфіскації виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, позбавляє суддю можливості прийняти обґрунтоване рішення по справі.

Крім того, протокол про адміністративне правопорушення №26 від 17 червня 2021 року, складений старшим оперуповноваженим з ОВСВПЗСОТАГУБФЗГУДФС у Запорізькій області ст. лейтенантом податкової поліції Голубенком О.С. відносно ОСОБА_1 за ст.164 ч.1 КУпАП, не підписаний особою, яка притягається до адміністративної відповідальності (у графі «підпис особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, прізвище, ім`я, по батькові»), а також у ньому відсутній запис про відмову особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу і мотиви відмови від його підписання, у випадку, коли така відмова мала місце.

При цьому, у вказаному протоколі маються підписи ОСОБА_1 лише про ознайомлення з правами, про проведення особистого огляду та огляду речей та про отримання другого примірника протоколу.

У той же час, відповідно до п.9 і п.10 розд.ІІ Інструкції з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженої Наказом Міністерства фінансів України від 02 липня 2016 року № 566 і зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 27 липня 2016 року за № 1046/29176, протокол складається у двох примірниках, що підписується посадовою особою, яка склала Протокол, особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, а також свідками і понятими, якщо такі є. У разі відмови особи, щодо якої складається Протокол, від підписання Протоколу посадова особа органу доходів і зборів робить про це відповідний запис, який засвідчує своїм підписом та підписами свідків у разі їх наявності. Особа, щодо якої складається Протокол, має право письмово викласти підстави своєї відмови від підписання Протоколу, які додаються до Протоколу окремо, про що робиться запис у Протоколі.

Також варто зазначити, що суддя не вправі самостійно вносити доповнення, зміни у протоколи про адміністративні правопорушення, витребувати додаткові докази у справі, оскільки це є недопустимим, що буде свідчити про необ`єктивність, упередженість судді при розгляді справи, порушенням права на захист, рівності сторін процесу.

Крім того, у рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Малофєєва проти Росії», серед іншого зазначено, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принцип рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

Внаслідок допущених порушень суддя позбавлений можливості належним чином визначити обставини, які відповідно до вимог ст.280 КУпАП, підлягають з`ясуванню при розгляді справи про адміністративне правопорушення.

У зв`язку із цим протокол про адміністративне правопорушення №26 від 17 червня 2021 року відносно ОСОБА_1 за ст.164 ч.1 КУпАП, складений з порушеннями вимог чинного законодавства, разом із доданими матеріалами підлягає поверненню до Головного управління ДФС у Запорізькій області для належного оформлення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 256, 278 КУпАП України, суддя

П О С Т А Н О В И В:

Повернути для належного оформлення до Головного управління ДФС у Запорізькій області протокол про адміністративне правопорушення №26 від 17 червня 2021 року, складений відносно ОСОБА_1 за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, разом із доданими матеріалами.

Постанова оскарженню не підлягає і набирає законної сили з моменту проголошення.

Суддя: Каретник Ю. М.