Справа №760/2831/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 травня 2021 року Солом`янський районний суд м. Києва

в складі: судді - А. М. Педенко

за участю: секретаря - Н. Д. Сопінської

прокурора - В. Я. Хребтак

захисника - О. П. Сініциної

особи, що притягається

до адміністративної відповідальності - ОСОБА_1

розглянувши матеріали, що надійшли з Спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері Офісу Генерального прокурора, про притягнення до адміністративної відповідальності генерал-майора медичної служби ОСОБА_2 , (РНОКПП не відомий), ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 2 ст. 172-15 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до протоколу про військове адміністративне правопорушення від 14 січня 2021 року, 15 квітня 2021 року генерал-майор медичної служби ОСОБА_2 будучи військовою службовою особою, на яку постійно покладено виконання організаційно - розпорядчих та адміністративного - господарських обов`язків ОСОБА_2 , діючи всупереч інтересам служби та у порушення вимог законодавства України, вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-15 Кодексу України про адміністративні правопорушення (недбале ставлення військової службової особи до військової служби, в умовах особливого періоду) за наступних обставин: 11.04.2020 Міністром оборони України за №220/157/д видана довіреність ОСОБА_2 на підписання від імені Міністерства оборони України договорів (додаткових угод) про закупівлю товарів (медичного обладнання, лікарських засобів і виробів медичного призначення необхідних для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню, локалізацію та ліквідації спалахів, епідемій та пандемії коронавірусної хвороби (COVID - 19 на територію України) відповідно до бюджетних асигнувань на 2020 рік.

В протоколі зазначається, що 15.04.2020 ОСОБА_2 укладено з підприємством COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD (м. Шанхай, Китайська Народна Республіка) 8 договорів поставки товарів медичного призначення, а саме:

договір №510/20/9 щодо придбання костюмів біологічного захисту/комбінезон (багаторазовий) у кількості 15500 комплектів на суму 291400 тис. доларів США; .

договір №510/20/10 щодо придбання респіраторів FFP3 у кількості 55000 шт. на суму 194 250 доларів США;

договір №510/20/11 щодо придбання респіраторів FFP2 у кількості 15000 шт. на суму 315 000 доларів США без ПДВ;

договір №510/20/12 щодо придбання пірометрів у. кількості 1000 шт. на

суму 36 750 доларів США без ПДВ;

договір №510/20/13 щодо придбання захисних щитків у кількості 10000 шт. на суму 9 200 доларів СІІІА без ПДВ;

договір №510/20/14 щодо придбання одноразових медичних масок у кількості 2 500 000 шт. на суму 575 000 доларів США без ПДВ;

договір №510/20/15 щодо придбання швидких експрес тестів для діагностики корона вірусної хвороби у кількості 20 000 шт. на суму 168 600 доларів США без ПДВ;

договір №510/20/16 щодо придбання апаратів штучної вентиляції легень у кількості 21 комплект на суму 693 000 доларів США без ПДВ.

Загальна душа договорів склала 2 283 200 доларів США.

При цьому, від підприємства COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD відповідні 8 договорів укладались та підписувались громадянином України ОСОБА_3 на підставі фотокопії довіреності від 06.04.2020 б/н, виданої головою правління вищевказаної компанії Guan Jun ( ОСОБА_4 ), виконаної на китайській та російській мовах, на яких містяться печаток компанії та підпис останнього.

Згідно вказаної довіреності, громадянин ОСОБА_3 наділявся повноваженнями на усі юридичні дії, що пов`язані з участю компанії COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO. в конкурсних торгах на поставку медичної техніки та виробів в інтересах Міністерства оброни України його структурних підрозділів, в тому числі на подання усіх необхідних документів для участі у торгах, зміни їх кількості та вартості продукції.

При цьому, жодних повноважень у ОСОБА_3 згідно вищевказаної довіреності на підписання договорів не передбачалось.

У зв`язку з цим, та враховуючи вимоги ч. 1 ст. 246 Цивільного кодексу України, ч. 1 ст. 6 Закону України «Про зовнішньоекономічну діяльність» ОСОБА_3 не отримав повноважень на представлення інтересів компанії COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO. LTD.

Окрім цього, істотні умови договорів не містили положень щодо застосування штрафних санкцій до суб`єктів господарювання за невиконання або неналежне, виконання ними зобов`язань, узятих за договорами (контрактами), чим порушено вимоги 1 наказу Міністерства оборони України від 18.02.2020 № 45 «Про бюджетну політику Міністерства оборони України на 2020 рік».

Незважаючи на відсутність у ОСОБА_3 повноважень щодо підписання від імені підприємства COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO, договорів на поставку товарів медичного призначення, за відсутності оригіналу відповідної довіреності та установчих документів щодо необхідності перевірки повноважень керівника компанії на видачу вказаної довіреності та без застосування у договорах штрафних санкцій до суб`єкта господарювання за невиконання або неналежне виконання ними зобов`язань, узятих за договорами (контрактами), ОСОБА_2 будучи впевненим у правомірності своїх дії та не передбачаючи можливості настання наслідків, хоча повинен був і міг їх передбачити, підписав та фактично уклав від імені Міністерства оброни України 8 договорів поставки товарів медичного призначення на загальну суму 2 283 200 доларів США, взявши таким чином фінансові зобов`язання щодо сплати вказаних коштів іноземному постачальнику, повноваження якого належним чином не було підтверджено, чим створив ризик перерахування вказаних коштів іноземній юридичній особі, з ризиком щодо гарантованого постачання продукції.

Таким чином, генерал - майор медичної служби ОСОБА_2 у порушення ст. ст. 16, 58, 59, Статуту, ч. 2 ст. 6 Закону України «Про зовнішньоекономічну діяльність», ст. 246 Цивільного кодексу України, п. І наказу Міністерства оборони України від 18.02.2020 № 45 «Про бюджетну політику Міністерства оборони України на 2020 рік», п. п. 3,4 Порядку проведення закупівель товарів, робіт і послуг, необхідних для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемії гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на території України, що затверджена постановою Кабінету міністрів України № 225 від 20.03.2020, за відсутності у ОСОБА_3 відповідних повноважень щодо підписання від імені підприємства COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO. договорів на поставку товарів медичного призначення, за відсутності оригіналу відповідної довіреності та установчих документів щодо необхідності перевірки повноважень керівника компанії на видачу вказаної довіреності, без застосування у договорах штрафних санкцій до суб`єкта господарювання за невиконання або неналежне виконання ними зобов`язань, узятих за договорами (контрактами), неналежно виконуючи свої службові обов`язки та нехтуючи зазначеними вимогами законодавства, без будь-яких на та законних підстав, 15 квітня 2020 року у приміщенні Командування Медичних сил Збройних Сил України, розташованого за адресою: проспект Повітрофлотський, 6, м. Київ, представляючи інтереси Міністерства оборони України підписав та уклав з ОСОБА_3 , як представником підприємства COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO. 8 договорів та додатків до них на поставку товарів медичного призначення на загальну суму 2 283 200 доларів США, зокрема: договір №510/20/9 щодо придбання костюмів біологічного захисту/комбінезон (багаторазовий) у кількості 15500 комплектів на суму 291400 тис. доларів США; договір №510/20/10 щодо придбання респіраторів FFP3 у кількості 55000 шт. на суму 194 250 доларів США; договір №510/20/11 щодо придбання респіраторів FFP2 у кількості 15000 шт. на суму 315 000 доларів США без ПДВ; договір №510/20/12 щодо придбання пірометрів у кількості 1000 шт. на суму 36 750 доларів США без ПДВ; договір №510/20/13 щодо придбання захисних щитків у кількості 10000 шт. на суму 9 200 доларів США без ПДВ; договір №510/20/14 щодо придбання одноразових медичних масок у кількості 2 500 000 шт. на суму 575 000 доларів США без ПДВ; договір №510/20/15 щодо придбання швидких експрес тестів для діагностики корона вірусної хвороби у кількості 20 000 шт. на суму 168 600 доларів США без ПДВ; договір №510/20/16 щодо придбання апаратів штучної вентиляції легень у кількості 21 комплект на суму 693 000 доларів США без ПДВ, які не відповідають вимогам вищевказаного законодавства та нормативно правових актів Міністерства оборони України, чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-15 Кодексу України про адміністративні правопорушення, тобто недбале ставлення військової службової особи до військової служби, вчинене в умовах особливого періоду.

ОСОБА_2 в судове засідання прибув, суду повідомив, щодо залучення ним захисника - адвоката Сініциної О. П.

В судовому засіданні ОСОБА_2 пояснив, що свою вину у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-15 КУпАП, не визнає, оскільки з його боку не було допущено недбалого ставлення до військової служби в умовах особливого періоду.

Так, Наказом Міністра оборони України № 44 від 05.02.2020 р. генерал-майора медичної служби ОСОБА_2 було призначено на посаду Командувача Медичних ЗС України.

Відповідно до його службових обов`язків, які визначені Положенням про Командування Медичних сил Збройних Сил України, затвердженого наказом начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 10.02.2020 №50/ДСК, на нього покладено виконання організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків.

Командувачу Медичних Сил Збройних Сил України генерал-майору медичної служби ОСОБА_2 11.04.2020 Міністром оборони України була видана довіреність № 220/157/д на підписання від імені Міністерства оборони України договорів додаткових угод) про закупівлю товарів (медичного обладнання, лікарських засобів і виробів медичного призначення необхідних для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню, локалізацію та ліквідації спалахів, епідемій та пандемії коронавірусної хвороби (COVID -19 на територію України) відповідно до бюджетних асигнувань на 2020 рік.

Поміж тим, посилання в довіреності на покладення обов`язків стосовно підготовки проектів договорів на генерал-майора ОСОБА_2 відсутні.

В подальшому, 15.04.2020 Міністерством оборони України в особі ОСОБА_2 укладено з підприємством COMB ASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD (m. Шанхай, Китайська Народна Республіка) вісім договорів поставки товарів медичного призначення, а саме: договір № 510/20/9 щодо придбання костюмів біологічного захисту/комбінезон (багаторазовий) у кількості 15500 комплектів на суму 291400 тис, доларів СІП А ; договір ХЬ510/20/10 щодо придбання респіраторів FFP3 у кількості 55000 піт. на суму 194 250 доларів США; договір №510/20/11 щодо придбання респіраторів FFP2 у кількості 15000 шт. на суму 315 000 доларів США; договір №510/20/12 щодо придбання пірометрів у кількості 1000 шт. на суму 36 750 доларів США; договір №510/20/13 щодо придбання захисних щитків у кількості 10000 шт. на суму 9 200 доларів США; договір №510/20/14 щодо придбання одноразових медичних масок у кількості 2 500 000 шт. на суму 575 000 доларів США; договір №510/20/15 щодо придбання швидких експрес тестів для діагностики корона вірусної хвороби у кількості 20 000 шт. на суму 168 600 доларів СКІА; договір №510/20/16 щодо придбання апаратів штучної вентиляції легень у кількості 21 комплект на суму 693 000 доларів США. Загальна сума договорів склала 2 283 200 доларів США.

Вищезазначені проекти договорів, перед тим, як потрапити на підпис до ОСОБА_2 , проходять експертизу через юридичну службу, де вони візуються, потім - передаються до юридичного департаменту Міністерства оборони України, і тільки після візування юридичною сторони проектів договорів, вони передаються на підпис ОСОБА_2 .

Проекти вищезазначених восьми договорів, які в послідуючому 15.04.2020 були зареєстровані 15.04.2020 за №№ 510/20/9, 510/20/10, 510/20/11, 510/20/11, 510/20/13, 510/20/14, 510/20/15, 510/20/16, надійшли на підпис ОСОБА_2 уже після того, як ці договори були перевірені та погоджені з боку юридичної служби, юридичного департаменту Міністерства оборони України керівника Структурного підрозділу, який був замовником процедури закупівлі - Начальника управління медичного постачання командування медичних сил полковника медичної служби ОСОБА_6 , про що на сторінках проектів цих договорів стояли відповідні підписи.

До, повноважень ОСОБА_2 не належить аналіз договорів на наявність чи відсутність у них істотних умов чи умов, що стосуються визначення штрафних санкцій.

В свою чергу, довіреність на ім`я ОСОБА_3 для перевірки ОСОБА_2 не надавалась, бо вона знаходилась у начальника управління медичного постачання командування медичних сил полковника медичної служби ОСОБА_6 , тому із змістом цієї довіреності та переліком повноважень ОСОБА_3 , ОСОБА_2 не знайомився, та і не повинен був цього робити, бо це входить до повноважень юридичної служби та юридичного департаменту Міністерства оборони України.

Окрім того, вищевказані договори були розірвані на підставі додаткових угод, укладених між COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD в особі голови правління та Міністерством оборони України в особі ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Зі змісту п. 1 Додаткових угод слідує, що відповідно до п. 13.1 Договору сторони пришили до згоди щодо розірвання Договору на підставі Повідомлення Продавця про неможливість поставки Товару. Згідно з п. 1 Сторони дійшли згоди, що не мають претензій одна до одної.

Розрахунків за вищевказаними договорами не відбулось, тобто на дату підписання сторонами Додаткових угод будь-яких грошових коштів на користь COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD перераховано не було.

Склад адміністративного правопорушення, визначеного ч. 2 ст. 172-15 КУпАП передбачає недбале ставлення військової службової особи до військової служби, вчинене в умовах особливого періоду, тобто невиконання або неналежне виконання військовою службовою особою своїх військових службових обов`язків через несумлінне ставлення до них.

При цьому невиконання службових обов`язків означає невиконання військовою службовою особою дій, передбачених як безумовних для виконання нею по службі, коли службова особа повністю не виконує свої обов`язки.

Неналежне виконання службових обов`язків - це такі дії військової службової особи в межах службових обов`язків, які виконані не так, як того вимагають інтереси служби, тобто службова особа виконує свої обов`язки неналежно, діє не до кінця, не вчиняє всіх очікуваних від неї дій.

Проте, аналізуючи зміст Положення про Командування Медичних сил Збройних сил України, затверджене наказом начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 10.02.2020 р. 50/ДСК, яким визначені військові службові обов`язки генерал-майора ОСОБА_2 як Командувача Медичних сил Збройних Сил України, слід зазначити, що до службових обов`язків ОСОБА_2 не належали повноваження, пов`язані із визначенням істотних умов договорів, які укладаються з Міністерством оборони України, у тому числі умов стосовно застосування штрафних санкцій, він не здійснює юридичного аналізу змісту умов договорів, які плануються до укладення.

Натомість - коло його військових службових обов`язків, із врахуванням пред`явленого йому обвинувачення, обмежується обов`язком лише підписання договорів на підставі довіреності №220/157/д від 11.04.2020 р., виданої Міністром оборони України.

Крім того, в матеріалах справи міститься копія довіреності від 06.04.2020 року, відповідно до змісту якої компанія COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD в особі голови правління надає повноваження громадянину України ОСОБА_3 на усі юридичні дії, пов`язані з участю компанії у конкурсних торгах на поставку медичного обладнання або медичних виробів в інтересах Міністерства оборони України та його структурних підрозділів у тому числі, але не обмежуючись, подачею усіх необхідних документів для участі у торгах, зміни кількості та ціни поставки продукції.

Однак, відмітки про ознайомлення із змістом даної довіреності генерал-майора ОСОБА_2 , чи передання йому для ознайомлення матеріалів, в яких би містилась дана довіреність, матеріали справи про адміністративне правопорушення - не містять, що підтверджує той факт, що ОСОБА_2 не володів інформацією про перелік повноважень ОСОБА_3 , та не був ознайомлений зі змістом даної довіреності.

Крім того, поза увагою органу, який склав протокол про адміністративне правопорушення, залишилась та обставина, що відповідно до ст. 241 ЦК України правочин, вчинений представником з перевищенням повноважень, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов`язки особи, яку він представляє, лише у разі наступного схвалення правочину цією особою. Правочин вважається схваленим зокрема у разі, якщо особа, яку він представляє, вчинила дії, що свідчать про прийняття його до виконання.

Наступне схвалення правочину особою, яку представляють, створює, змінює і припиняє цивільні права та обов`язки з моменту вчинення цього правочину.

Так, матеріали справи про адміністративне правопорушення, свідчать про те, що правочини, вчинені ОСОБА_3 від імені компанії COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD у подальшому були схвалені з боку особи, яку представляв ОСОБА_3 , що підтверджується відсутністю в матеріалах справи листів із запереченнями з боку компанії COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD стосовно підписання ОСОБА_3 восьми договорів на поставку товарів медичного призначення.

Натомість - відповідно до змісту Додаткових угод до Договорів від 17.03.2020 року та Листа компанії COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD вищевказані договори були розірвані з підстав неможливості здійснення поставки продукції з боку компанії COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD, a не з підстав відсутності схвалення з боку компанії COMBASST INDUSTRY DEVELOPMENT CO., LTD правочинів, вчинених повіреною особою ОСОБА_3

ОСОБА_2 просить суд закрити провадження у справі про адміністративне правопорушення на підставі п. 1 ч. 1 cm. 247 КУпАП., оскільки не вчиняв правопорушення, визначеного ч. 2 cm. 172-15 КУпАП.

У судовому засіданні прокурор Хребтак В. Я. опитав ОСОБА_2 .

Вислухавши пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 , його адвоката Сініцину О. П., прокурора Хребтак В. Я., дослідивши письмові пояснення ОСОБА_2 з доданими до них документами та докази, що були додані до протоколу про адміністративне правопорушення, суд дійшов до наступних висновків.

Відповідно до ст. 245 КУпАП завданням провадження у справі про адміністративне правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне та об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Згідно зі ст.251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Під час судового розгляду судом також була досліджена постанова про закриття кримінального провадження від 30.11.2020 року, винесена старшим слідчим з особливо важливих справ першого відділу Управління з розслідування кримінальних правопорушень, вчинених військовослужбовцями Головного слідчого управління полковником Державного бюро розслідувань Поповим І.М., зі змісту якої слідує, що розглянувши матеріали кримінального провадження № 00000393 від 28.04.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 426-1 КК України, досудовим розслідуванням було встановлено, що в діях офіцера з особливих доручень Головного управління розвідки Міністерства оборони України ОСОБА_3 , Уповноваженої особи - начальника управління медичного постачання Командування Медичних сил Збройних Сил України ОСОБА_6 , начальника юридичної служби - помічника Командувача Медичних сил Збройних Сил України ОСОБА_8 та Командувача Медичних сил Збройних Сил України ОСОБА_2 формально вбачаються ознаки ч. 3 ст. 426-1 КК України, однак через свою малозначність не становлять суспільної небезпеки, тобто їх дії не заподіяли і не могли заподіяти істотної шкоди державі. Зазначається про те, що в діях військових посадових осіб ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_8 та ОСОБА_6 вбачаються ознаки адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-15 КУпАП.

Таким чином, із врахуванням вищевикладеного, пояснень прокурора В. Я. Хребтак, генерал-майора медичної служби ОСОБА_2 , адвоката Сініциної О. П., проаналізувавши наявні в матеріалах справи письмові докази у їх сукупності та взаємозв`язку, суд прийшов до висновку про відсутність у діях генерал-майора медичної служби ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-15 КУпАП.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин: відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, керуючись положеннями ст. ст. 247, 283, 284, 280, ч. 2 ст. 172-15 КУпАП, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно генерал-майора медичної служби ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч. 2 ст. 172-15 КУпАП, - закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Солом`янський районний суд м. Києва протягом 10 днів з моменту винесення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова пред`являється до виконання протягом трьох місяців.

Суддя: А. М. Педенко