Справа № 203/1642/21
Провадження № 3/0203/1386/2021
П О С Т А Н О В А

іменем України

01.06.2021 року суддя Кіровського районного суду м. Дніпропетровська Черваньова Ю.М., розглянувши матеріали, що надійшли від Дніпровського РУП ГУНП в Дніпропетровській області, відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, працюючої продавцем в магазині «ІНФОРМАЦІЯ_2» ФОП « ОСОБА_2 », проживаючої та зареєстрованої за адресою: АДРЕСА_1 за ч.1 ст. 164 КУпАП, -

ВСТАНОВИЛА:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ 481674 від 16.04.2021 року ОСОБА_1 , 16.04.2021 року приблизно о12 годині 30хвилин, знаходячись за адресою:АДРЕСА_2 в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 » «ФОП ОСОБА_2 », здійснила продаж алкогольного пива ємкістю 0.5л без державної реєстрації як суб`єкта господарювання, чим порушила порядок провадження господарської діяльності.

ОСОБА_1 в судове засідання,призначене на 01 червня 2021 року на 10.40 годину не з`явилась, про дату, час і місце судового розгляду справи була сповіщена судовою повісткою, яка направлялася поштою та sms - сповіщенням, отримання якої підтверджується довідкою про доставку на номер 64) від 05.05.2021, причини нявки суду невідомі.

Відповідно до ст.268 КУпАП під час відсутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, справу може бути розглянуто лише у випадках, коли є дані про своєчасне сповіщення про місце і час розгляду справи і якщо від неї не надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

На підстави вищевикладеного, суд вважає можливим розглянути справу під час відсутності ОСОБА_1 .

Дії ОСОБА_1 особою, яка склала протокол про адміністративне правопорушення, були кваліфіковані за ч.1 ст. 164 КУпАП, оскільки вона здійснювала господарську діяльність без державної реєстрації як суб`єкта господарювання.

Згідно зі ст.245 КУпАП завданнями провадження у справі про адміністративне правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи.

Відповідальність за ч. 1 ст. 164 КУпАП настає за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об`єктом вказаного правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності. В свою чергу, під визначенням господарської діяльності, розуміється будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальних формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Частиною 2 статті 3 Господарського кодексу України визначено, що господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

Згідно зі статтею 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Таким чином, поняття «підприємницька діяльність» («підприємництво») є складовою ширшою за обсягом поняття «господарська діяльність».

Пунктом 4 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 3 від 25 квітня 2003 року «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» передбачено, що під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Отже, необхідною ознакою господарської діяльності є її систематичність, виконання на професійній основі, а саме вчинення три і більше разів. Разове вчинення зазначеної дії, а її дії були саме разовими, не утворює складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП.

В матеріалах справи відсутні докази, які б могли підтвердити факт систематичного зайняття ОСОБА_1 ,господарською діяльністю. Навпаки, в протоколі про адміністративне правопорушення серія ВАБ №481674 від 16.04.2021 року, зазначено, що торгівлю в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », в якому працює продавцем ОСОБА_1 має право здійснювати фізична особа- підприємецьОСОБА_2 , також з письмових пояснень, наданих ОСОБА_1 , які містяться в матеріалах адміністративної справи (а.с.4), вбачається, що на вимогу працівників поліції надати дозвільні документи, як суб`єкта господарювання, остання пояснила, що всі документи знаходяться у власника магазину ФОП « ОСОБА_2 ». Однак особою, яка склала протокол про адміністративне правопорушення, даний факт перевірено не було.

Норма ст. 164 КУпАП носить бланкетний характер, оскільки у наведеній диспозиції відсилає до закону, що регулює певні види господарської діяльності, тому в протоколі про адміністративне правопорушення має зазначатися відповідна норма спеціального закону, який регламентує господарську діяльність, що потребує ліцензування або державну реєстрацію суб`єкта господарювання.

Однак, судом встановлено, що в протоколі не зазначено, якою нормою закону передбачено отримання ліцензії на провадження торгівлі спиртними напоями.

Європейський суд з прав людини зазначає, що український уряд визнав кримінально-правовий характер Кодексу України про адміністративні правопорушення (рішення у справі «Надточий проти України» від 15.05.2008).

У своїх рішеннях, в тому числі і проти України, Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував на необхідність суворого дотримання процедури притягнення особи до відповідальності (як кримінальної, так і адміністративної).

Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях у справах «Малофєєва проти Росії» та «Карєлін проти Росії» зазначає, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

Правило про тлумачення сумнівів на користь обвинуваченого виступає гарантією не тільки для обвинуваченого воно служить також гарантією досягнення мети правосуддя. Завдяки даному правилу досягається об`єктивна істина, так як обвинувачення ґрунтується тільки на безсумнівних доказах і безспірних фактах.

Таким чином, суд дійшов висновку, що матеріали справи не містять доказів, які об`єктивно підтверджують винуватість ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, тому в її діях відсутній склад даного правопорушення.

Відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку про необхідність закриття провадження у справі за відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.164, 247, 283, 284 КУпАП, суддя -

ПОСТАНОВИЛА:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч.1 ст.164 КУпАП закрити за відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Речові докази - 1 пляшка шампанського Fiorelli об`ємом 0,75; 1 пляшка шампанське «Shabo»; 2 пляшки шампанського «Fratelli»об`ємом 0,75; 2 пляшки шампанське «Французький бульвар`об`ємом 0,75; 2 пляшки «Fragolino»; 4 пляшки вермут «Fratelli»; 1 пляшка горілки "Finlandia» об`ємом 0,5л.; 8 пляшок коньяк «СтарейКахеті» об`ємом 0,5л.; 1 пляшка віскі «William»; 1 пляшка віскі «Passpartscotch» об`ємом 0,5л.; 1 пляшка віскі «HighlavolFox» об`ємом 0,7л.; 1 пляшка віскі «GlenClyole» об`ємом 0,5л.; 1 пляшка віскі «JackDaniels» об`ємом 0,5л.;1 пляшка віскі «JAMESON» об`ємом 0,35л.; 5 пляшок вино «UMANO» об`ємом 0,75л.; 1 пляшка горілки «Nemiroff» об`ємом 0,37л.; 1 пляшка горілка «Nemirof» лайф (0,5л.-1 пляшка, 0,2л. 1 пляшка); 1 пляшка горілка «Хлібний Дар» об`ємом 0,7л. (0,5л.-1 пляшка, 0,37л.-1 пляшка, 0,35л.- 1 пляшка); 1 пляшка горілка «Старий Житомир» об`ємом 0,5л.;0,7л. «ГрінДей»-1 пляшка (0,5л.-1 пляшка, 0,2л.-1 пляшка); 0,5л. «Козацька рада»-1 пляшка (0,25-1 пляшка);0,7л. «Мороша»-2 пляшки;0,5л. «Свояк»-5 пляшок (0,2л.,- 2 пляшки);0,2л. віскі «ALCAPONE»-2 пляшки; 0,05л. «Бехтеревка» - 1 пляшка; 0,05л. віскі «JAMESON» - 1 пляшка;0,5л. «Утиная Охота»-2 пляшки;0,2л. «Старий кахети»-1 пляшка; 0,5л. коньяк «Запорожський»-1 пляшка; 0,5л. коньяк «OKVIN»- 4 пляшки; 0,5л.коньяк «Таврія»-2 пляшки;0,5л. коньяк «Борисфен»-1 пляшка; 0,5л. коньяк «Шабо»- 4 пляшки; 1 упаковка вермут «ТріноБьянко»; 0,75л.вино «Бастилио» - 6 пляшок; 0,75л. вино «Сирзітаки»- 7 пляшок; 0,75л. вино «GUFO»-2 пляшки; вино «Французький бульвар» об`ємом 0,75- 3 пляшки; 0,75л. вино «Вілла Крим» - 1 пляшка» 0,75 л. вино «Шабо» - 6 пляшок; 0,75 л. винний напій «Коктейль» - 7 пляшок; 1 л Портвейн «777» - 6 шт; 1 упаковка Портвейн «999» - 1 шт, які передані під розписку про зберігання ОСОБА_1 , - залишити за належністю.

Постанова набирає чинності після закінчення строку на її оскарження.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Скарга, на постанову подається до Дніпровського апеляційного суду через Кіровський районний суд м. Дніпропетровська.

Суддя Ю.М. Черваньова