П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Кремінна

"19" травня 2021 р. Справа № 414/984/21

Провадження № 3/414/319/2021

Суддя Кремінського районного суду Луганської області Тесленко І.О., розглянувши справу про адміністративне правопорушення за протоколом №110 від 22.04.2021 року, яка надійшла від Головного управління ДФС у Луганській області стосовно

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , до адміністративної відповідальності не притягувалася, має на утриманні малолітню дитину, працює продавцем у магазині ФОП ОСОБА_2 за адресою: АДРЕСА_1 , яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_2 ,

про притягнення за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

(права особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, передбачені ст. 268 КУпАП та вимоги ст. 63 Конституції України ОСОБА_1 роз`яснені),

встановила:

до Кремінського районного суду Луганської області від Головного управління ДФС у Луганській області надійшли матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 .

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення № 110 від 22.04.2021 року, «22 квітня 2021 року приблизно о 13-45 годині ОСОБА_1 вчинила зберігання алкогольних напоїв у магазині за адресою: АДРЕСА_1 , без відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі та зберігання алкогольних напоїв, чим порушила вимоги ч. 1 ст. 164 КУпАП, а також норму Закону України «Про державне регулювання виробництва та обігу спирту етилового, коньячного, плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» №481/95 від 19.12.1995 року». Дії ОСОБА_1 кваліфіковані співробітником ДФС за ч.1 ст.164 КУпАП (а.с.1).

В судове засідання ОСОБА_1 з`явилася, повідомила, що вона працює продавцем у магазині за адресою: АДРЕСА_1 , на скільки їй відомо власник магазину на цей час здійснює оформлення документів для отримання ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями. Також, у ФОП ОСОБА_3 , який є власником магазину, є ще інший торгівельний заклад, який має відповідну ліцензію для здійснення торгівлі алкогольними напоями. 22.04.2021 року постачальником було доставлено товар для іншого магазину, але у зв`язку з тим, що він був зачинений вивантажили в магазині де вона працює.

Як вбачається з письмових пояснень ОСОБА_1 , що містяться в матеріалах справи, вона працює продавцем за трудовим договором з ФОП ОСОБА_2 у магазині за адресою: АДРЕСА_1 . 22 квітня 2021 року вранці до магазину завезли пиво та попередили її, що торгувати їм не можна. Про те, що зберігання алкогольних напоїв за місцем провадження господарської діяльності заборонено вона не знала (а.с. 5).

Згідно до акту прийому-передачі на відповідальне зберігання товарно-матеріальних цінностей від 22.04.2021 року, ОСОБА_2 прийняв на зберігання алкогольні напої (пиво), виявлене працівниками податкової поліції (а.с. 6).

До матеріалів справи додані також фотографії з приміщення магазину (а.с. 7).

Інших доказів в матеріалах справи про адміністративне правопорушення, що надійшли до суду, не міститься.

Відповідно до ст. 280 КУпАП суд зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Частиною 1 ст. 164 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності,що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об`єктом даного правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності, а господарська діяльність полягає у будь-якій діяльності особи, спрямованої на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах. При цьому господарською є діяльність лише за наявності безпосередньої участі такої особи в організації такої діяльності, яка є регулярною, постійною та суттєвою, а об`єктивна сторона даного адміністративного правопорушення полягає лише у наявності прямого умислу.

Згідно частин 1, 2 ст. 3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність, при цьому господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Відповідно до ст. 42 Господарського кодексу України, підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 офіційно працює продавцем за трудовим договором з ФОП ОСОБА_2 . З огляду на це слід зробити висновок, що ОСОБА_1 самостійно не проваджує господарську діяльність, а є найманим працівником у суб`єкта господарювання, тому не може бути суб`єктом правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

З врахуванням відсутності в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, провадження у справі про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_1 підлягає закриттю.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення №110 від 22.04.2021 року, виявлені та вилучені товарно-матеріальні цінності (пиво) згідно додатку до протоколу про адміністративне правопорушення №110 від 22.04.2021 року, передані на відповідальне зберігання ОСОБА_2 згідно акту прийому-передачі на відповідальне зберігання товарно-матеріальних цінностей від 22.04.2021 року.

В додатку до адміністративного протоколу від №110 від 22.04.2021 року зазначені товарно-матеріальні цінності (пиво) на загальну суму 2547 грн. (а.с.4).

Як вбачається з Акту прийому-передачі на відповідальне зберігання товарно-матеріальних цінностей від 22.04.2021 року, виявлених за адресою: АДРЕСА_1 , ОСОБА_2 прийняв на відповідальне зберігання товарно-матеріальні цінності (пиво), виявлені працівником податкової міліції 22.04.2021 року за адресою: АДРЕСА_1 , які зобов`язався зберігати. (а.с.6).

Тож, зазначені документи не містять у собі даних щодо вилучення товарно-матеріальних цінностей.

Згідно до ст. 265 КУпАП, речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують. Вилучені орден, медаль, нагрудний знак до почесного звання СРСР, почесного звання Української РСР, Почесної Грамоти і Грамоти Президії Верховної Ради Української РСР, почесного звання України, відзнаки Президента України, нагородна зброя, після розгляду справи підлягають поверненню їх законному володільцеві, а якщо він невідомий, надсилаються відповідно до Адміністрації Президента України. Вилучені самогон та інші міцні спиртні напої домашнього вироблення, апарати для їх вироблення після розгляду справи підлягають знищенню поліцейськими. Про вилучення речей і документів складається протокол або робиться відповідний запис у протоколі про адміністративне правопорушення, про огляд речей або адміністративне затримання. При вчиненні порушень, передбачених статтями 174,190-195-4 цього Кодексу, поліцейський, а при вчиненні правопорушень, передбачених статтями 191,195 цього Кодексу, також посадова особа прикордонної служби має право вилучити нагородну, вогнепальну мисливську, пневматичну зброю калібру понад 4, 5 міліметра і швидкістю польоту кулі понад 100 метрів за секунду та холодну зброю, бойові припаси і спеціальні засоби самооборони. Поліцейський, посадова особа прикордонної служби має право провести особистий огляд і огляд речей порушника в порядку, встановленому статтею 264 цього Кодексу. До особи, яка вчинила правопорушення під час виконання службових обов`язків, вилучення зброї, особистий огляд і огляд речей застосовуються лише у невідкладних випадках.

З врахуванням того, що в визначеному КУпАП порядку товарно-матеріальні цінності у ОСОБА_1 не вилучалися, суд критично оцінює акт та додаток до протоколу про адміністративне правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись ч. 1 ст. 164, ст. ст. 245, 247, 268, 280, 283, 284, 287 - 289 КУпАП, суддя

постановила:

провадження в справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, закрити за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги в десятиденний строк з дня винесення постанови до Луганського апеляційного суду через Кремінський районний суд Луганської області.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подачі апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подачі апеляційної скарги постанова суду, якщо її не було скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя І.О. Тесленко