№ 336/366/21
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 січня 2021 року м. Запоріжжя

Суддя Шевченківського районного суду м. Запоріжжя Жупанова Ірина Борисівна розглянувши справу про адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, що працює в Товаристві з обмеженою відповідальністю «Комфі Трейд» на посаді керуючого магазином, РНОКПП невідомий, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , за ч.1 ст. 44-3 КУпАП,-

В С Т А Н О В И В:

Відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення серії АА 263464 відповідно до якого 14.01.2021 року о 15-30 год. гр. ОСОБА_1 , перебуваючи на посаді директора магазину побутової техніки «Comfy», знаходячись у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , приймали відвідувачів та продавали діяльність у сфері торгівельного і побутового обслуговування населення групами товарів, без здійснення адресних замовлень, чим порушив приписи п.п.4 п.3 постанови КМУ № 1236 від 09.12.2020 року, чим скоїв адміністративне правопорушення передбачене ч.1 ст. 44-3 КУпАП.

У судове засідання ОСОБА_1 не з`явився, надав заяву про розгляд справи за його відсутності, а також надав заперечення проти Протоколу про адміністративне правопорушення з додатками в якому просить закрити провадження справ про притягнення до адміністративної відповідальності через відсутність складу адміністративного правопорушення.

У своїх запереченнях ОСОБА_1 зазначив, що магазин COMFY є структурним торгівельним підрозділом Товариства з обмеженою відповідальністю «КОМФІ ТРЕЙД», що створений та функціонує для забезпечення роздрібного та дрібнооптового продажу товарів побутового призначення широкого асортименту, в тому числі виробами медичного призначення, засобами гігієни, побутової хімії, засобами зв`язку з різними формами продажу, в тому числі шляхом адресної доставки товарів, придбаних на інтернет-сайті https://comfy.ua/. Мобільні телефони, безперечно, відносяться до засобів зв`язку, реалізація яких не заборонена нормами Постанови КМУ № 1236 від 09.12.2020 року.

Тобто 14.01.2021 року Магазин COMFY, що знаходиться за адресою: місто Запоріжжя, вулиця Чарівна, 74, здійснював торгівлю виключно товарами, що належать до виробів медичного призначення, засобів гігієни, побутової хімії, засобів зв`язку, тобто до категорій товарів, що продаж яких дозволений нормами постанови КМУ № 1236 від 09.12.2020 року

Станом на 14.01.2021р. в магазині у продажу знаходилось серед інших дозволених категорій товарів також мобільні телефони та смартфони. 14.01.2021р. магазином було реалізовані населенню мобільні телефони, смартфони, на підтвердження чого надаю копію чеків від 14.01.2021 року на суму 4401,00 грн. та 3700,00 грн..

До заперечень додано бухгалтерську довідку ТОВ «Комфі трейд» від 14.01.2021 року відповідно до якої, станом на 14.01.2021 року в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_3 » за адресою АДРЕСА_2 числиться 337 шт. смартфонів та 53 шт. мобільних телефонів на загальну суму 4021538,00 грн..

У запереченнях ОСОБА_1 пояснив, що торгівлю товарами, які не віднесено до категорій «дозволених» нормами Постанови №1236 Товариство не здійснювало. ТОВ «КОМФІ ТРЕЙД» не має можливості вивезти весь товар, що знаходиться в магазинах, так само як і прибрати цей товар з торгівельного залу. Ці заходи, поряд з зупинення торгівельної діяльності магазину мають наслідком настання значних фінансових збитків у товариства. Тому певні категорій товарів знаходились в магазині під час складення Протоколу, проте торгівля ними не відбувалася. На виконання постанови КМУ № 1236 від 09.12.2020 року ТОВ «КОМФІ ТРЕЙД»:

-припинило торгівельну діяльність магазину в частині реалізації будь-яких товарів, крім груп товарів, дозволених згідно Постанови №1236;

-забезпечило встановлення відстані у прикасовій та касовій зонах закладу торгівлі між особами (за винятком покупця і продавця) не менше ніж 1,5 метра та/або наявність між ними відповідних захисних екранів;

-працівники магазину були забезпечені засобами індивідуального захисту: рукавичками на руках, захисними масками на обличчі, в магазині були розміщені у видному місці засоби дезінфекції;

-регулярно проводиться санітарна обробка приміщень магазину хлорвміщуючими засобами.

До Протоколу не додано жодних доказів, які б достовірно підтверджували факт торгівлі вказаними товарами, про що вказано в Протоколі.

Відповідно до Рішення Конституційного Суду України від 22.12.2010 р. № 23-рп/2010, адміністративна відповідальність в Україні та процедура притягнення до неї ґрунтується на конституційних принципах і правових презумпціях, в тому числі і закріпленій в ст.62Конституції України презумпції невинуватості.

Обов`язок по збиранню доказів покладається на особу (органи), які складають протокол про адміністративне правопорушення і оформляють відповідний матеріал. Суд лише оцінює докази з точки зору їх достатності, достовірності, допустимості і належності.

Згіднозі ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Стаття 7 КУпАП передбачає, що ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. При цьому, провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законів. В силу принципу презумпції невинуватості, діючого в адміністративному праві, всі сумніви у винності особи, що притягується до адміністративної відповідальності, тлумачаться на її користь. Недоведена вина прирівнюється до доведеної невинуватості.

Відповідно до ст. 245 КУпАП передбачено зокрема, що завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, повне і об`єктивне з`ясування всіх обставин справи, вирішення її у точній відповідності із законом.

Згідно зі ст. 252 КУпАП орган (посадова особа), що розглядає справу про адміністративне правопорушення оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

За приписами ст. 278 КУпАП орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує такі питання, зокрема, чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення.

Статтею 280 КУпАП передбачено, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Частиною 1 статті 44-3 КУпАП встановлює адміністративну відповідальність за порушення правил щодо карантину людей, санітарно-гігієнічних, санітарно-протиепідемічних правил і норм, передбачених Законом України "Про захист населення від інфекційних хвороб", іншими актами законодавства, а також рішень органів місцевого самоврядування з питань боротьби з інфекційними хворобами.

Диспозиція статті 44-3 КУпАП є бланкетною, тому відсилає до інших нормативно-правових актів, у цьому випадку до Постановою Кабінету Міністрів України №1236 від 09.12.2020 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2».

Згідно з п.п. 4 п.3 Постанови КМУ №1236 від 09.12.2020 року додатково до обмежувальних протиепідемічних заходів, передбачених пунктом 2 цієї постанови, в період з 00 годин 00 хвилин 8 січня 2021 р. до 00 годин 00 хвилин 25 січня 2021 р. на території України забороняється: приймання відвідувачів суб`єктами господарювання, які провадять діяльність у сфері торговельного і побутового обслуговування населення, крім: торгівлі виключно товарами, що належать до продуктів харчування, на торговельних площах, не менш як 60 відсотків яких призначено для торгівлі продуктами харчування, лікарськими засобами, виробами медичного призначення, засобами гігієни, засобами зв`язку, ветеринарними препаратами, кормами, насінням, засобами захисту рослин. Торговельна діяльність іншими групами товарів може відбуватися лише із здійсненням адресної доставки замовлень; торгівлі пальним; провадження діяльності з надання фінансових послуг, діяльності фінансових установ і діяльності з інкасації та перевезення валютних цінностей, діяльності операторів поштового зв`язку, а також медичної практики, ветеринарної практики, діяльності автозаправних комплексів (без зон харчування), діяльності з технічного обслуговування та ремонту транспортних засобів, перукарень та салонів краси за попереднім записом;

У своїх запереченнях ОСОБА_1 вину не визнає, посилаючись на те, що він не є суб`єктом правопорушення, оскільки є найманим працівником а не суб`єктом господарювання.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 55 ГК України, суб`єктами господарювання є:

господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку;

громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Тобто, відповідальність за порушення вимог щодо заборони роботи суб`єктів господарювання, які приймають відвідувачів можуть нести тільки суб`єкти господарювання, тобто має бути встановлено, що особа, яка притягується до адміністративної відповідальності здійснює господарську діяльність та зареєстрована відповідно до закону як підприємець або є посадовою особою.

ОСОБА_1 , не здійснює господарську діяльність та не зареєстрований відповідно до закону як підприємець, а згідно вказаного протоколу є лише керуючим магазину, тобто найманим працівником ТОВ «КОМФІ ТРЕЙД», що підтверджується Наказом ТОВ «Комфі Трейд» №КТ14/06-035 3615 від 14.06.2019 року.

Згідно із частиною першою статті 128 ГК України громадянин визнається суб`єктом господарювання у разі здійснення ним підприємницької діяльності за умови державної реєстрації його як підприємця без статусу юридичної особи відповідно до статті 58 цього Кодексу.

Враховуючи положення ст. 6 Конвенції про захист людини і основоположних свобод, а також беручи до уваги висновки ЄСПЛ у справах «Малофаєва проти Росії», рішення від 30.05.2013 року, та «Карелін проти Росії», рішення від 20.09.2016 року, ЄСПЛ серед іншого зазначив, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготовитися до захисту) та принципу рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

Частина 1 ст. 7 КУпАП передбачає, що ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановленому законом.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, провадження в справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 44-3 КУпАП підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст. 247, 283-285 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя

П О С Т А Н О В И В:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за правопорушення, передбачене ст. 44-3 КУпАП - закрити у зв`язку із відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанову може бути оскаржено протягом 10 днів з моменту її винесення, шляхом подачі апеляційної скарги в Запорізький апеляційний суд через Шевченківський районний суд м. Запоріжжя.

Суддя Жупанова І.Б.

Постанова набрала законної сили ________________ 20___рік

Дата видачі постанови ________________ 20___рік