справа № 208/1886/21
провадження № 3/208/1192/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 червня 2021 р. м. Кам`янське

Суддя Заводського районного суду м. Дніпродзержинська Савранський Т.А., розглянувши справу про адміністративне правопорушення відносно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працюючого: заступник директора департаменту житлово-комунального господарства та будівництва Кам`янської міської ради, проживаючого: АДРЕСА_1 ,

за ч.2 ст.212-3 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

03.02.2021 року за вх. № 17/2, Громадська організація «Дія» в особі керівника ОСОБА_2 (далі потерпілий) звернулась до Департаменту житлово-комунального господарства та будівництва Кам`янської міської ради (далі Департамент) з запитом про надання публічної інформації щодо отримання інформації та документів стосовно проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів в приватному секторі м. Кам`янське та смт. Карнауховка, який проводився Департаментом щодо кількості та переліку автотранспортних засобів (сміттєвозів) із зазначенням марки та номерних знаків, що перебувають у власності, господарському віданні, оренді або суборенді які ТОВ «ЕККО-Сіті» надало до своєї конкурсної пропозиції при проведенні конкурсу.

На зазначений інформаційний запит надано відповідь від 08.02.2021 вих. № 12-1/33-21, якою Потерпілому було фактично відмовлено в наданні інформації на підставі того, що запитувана інформація є даними стосовно господарської діяльності ТОВ «ЕККО-Сіті» та Кам`янська міська рада не є розпорядником запитуваної інформації.

Також, 03.02.2021 року за вх. № 18/2, Потерпілим до Департаменту направлено запит на отримання публічної інформації щодо отримання інформації та документів стосовно проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів з території багатоповерхових житлових будинків м. Кам`янське, який проводився Кам`янською міською радою (в особі Департаменту): щодо кількості та переліку автотранспортних засобів (сміттєвозів) із зазначенням марки та номерних знаків, що перебувають у власності, господарському віданні, оренді або суборенді які ТОВ «ЕККО-Сіті» надало до своєї конкурсної пропозиції при проведенні конкурсу.

На зазначений інформаційний запит Департаментом надано відповідь від 08.02.2021 вих. № 12-1/35-21, якою Потерпілому відмовлено в наданні інформації на підставі того, що запитувана інформація є даними щодо господарської діяльності ТОВ «ЕККО-Сіті», Кам`янська міська рада не є розпорядником запитуваної інформації, та не втручається в господарську діяльність товариства (на підставі цього інформаційний запит було направлено до ТОВ «ЕККО-Сіті»)

Надані Департаментом відповіді не відповідають нормам Закону України «Про доступ до публічної інформації» (далі - Закон) та порушують їх.

Згідно зі статтею 1 Закону, публічна інформація - це відображена та задокументована будь-якими засобами та на будь-яких носіях інформація, що була отримана або створена в процесі виконання суб`єктами владних повноважень своїх обов`язків, передбачених чинним законодавством, або яка знаходиться у володінні суб`єктів владних повноважень, інших розпорядників публічної інформації, визначених цим Законом. Публічна інформація є відкритою, крім випадків, встановлених законом.

Право на доступ до публічної інформації гарантується, зокрема, обов`язком розпорядників інформації надавати та оприлюднювати інформацію та юридичною відповідальністю за порушення законодавства про доступ до публічної інформації (пункт 1 та 6 частини першої статті 3 Закону)

Право кожного на інформацію передбачає можливість вільного одержання, використання, поширення, зберігання та захисту інформації, необхідної для реалізації своїх прав, свобод і законних інтересів, закріплено статтею 34 Конституції України та статтею 5 Закону України «Про інформацію»

Розпорядниками інформації для цілей цього Закону визнаються, зокрема, суб`єкти владних повноважень - органи державної влади, інші державні органи, органи місцевого самоврядування, органи влади Автономної Республіки Крим, інші суб`єкти, що здійснюють владні управлінські функції відповідно до законодавства та рішення яких є обов`язковими для виконання; юридичні особи, що фінансуються з державного, місцевих бюджетів, бюджету Автономної Республіки Крим, - стосовно інформації щодо використання бюджетних коштів; особи, якщо вони виконують делеговані повноваження суб`єктів владних повноважень згідно із законом чи договором, включаючи надання освітніх, оздоровчих, соціальних або інших державних послуг, - стосовно інформації, пов`язаної з виконанням їхніх обов`язків; суб`єкти господарювання, які займають домінуюче становище на ринку або наділені спеціальними чи виключними правами, або є природними монополіями, - стосовно інформації щодо умов постачання товарів, послуг та цін на них.

Відповідно до Положення про Департамент, затвердженого рішенням Кам`янської міської ради від 29.05.2020 № 1945-42/VII, його основними завданнями є сприяння реалізації державної політики щодо комплексного розвитку житлово-комунального господарства міста з метою забезпечення населення якісними житлово-комунальними послугами.

Департамент є виконавчим органом Кам`янської міської ради, юридичною особою публічного права. Основними завданнями Департаменту є сприяння реалізації державної політики щодо комплексного розвитку житлово-комунального господарства міста з метою забезпечення населення якісними житлово-комунальними послугами. Пунктом 3.33 Положення передбачено, що Департамент забезпечує доступ до публічної інформації.

Таким чином, Департамент є розпорядником інформації в розумінні Закону.

Зазначені відповіді надано за підписом заступника директора департаменту житлово-комунального господарства та будівництва Кам`янської міської ради ОСОБА_3 , який згідно до посадової інструкції, затвердженої міським головою 17.04.2016 р. зі змінами та доповненнями, має повноваження на розгляд звернень громадян, виконує окремі завдання керівництва департаменту, міської ради та її виконавчого комітету, має право діяти від імені департаменту, візувати та підписувати документи.

Задля участі в конкурсі на надання послуг з вивезення побутових відходів в приватному секторі м. Кам`янське та смт. Карнауховка, задля участі в конкурсі на надання послуг з вивезення побутових відходів (поводження з побутовими відходами) з території багатоквартирних житлових будинків м. Кам`янське, учасники повинні надавати документи, які передбачені «Порядком проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів» (далі Порядок), затвердженим Постановою КМУ № 1173 від 16.11.2011 р. (зі змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ N318(318-2019-п) від 27.03.2019)

Пунктом 15 Порядку передбачено, що для участі у конкурсі його учасники подають оригінали та (або) засвідчені в установленому законодавством порядку документи стосовно організації роботи підприємства, в т.ч. передбачено надання:

-балансового звіту суб`єкта господарювання за останній звітній період;

-документа, що містить інформацію про технічний потенціал суб`єкта господарювання (кількість спеціально обладнаних транспортних засобів, які перебувають на балансі суб`єкта господарювання, наявність власної ремонтної бази та контейнерного парку тощо);

-документа, що містить відомості про обсяги надання послуг із збирання та перевезення твердих, великогабаритних, ремонтних, рідких побутових відходів за останній рік;

-технічних паспортів на спеціально обладнані транспортні засоби та довідки про проходження ними технічного огляду;

-довідки-характеристики спеціально обладнаних транспортних засобів: тип, вантажопідйомність, наявність пристроїв автоматизованого геоінформаційного контролю та супроводу перевезення побутових відходів, реєстраційний номер, найменування організації, якій належать спеціально обладнані транспортні засоби, номер телефону керівника такої організації;

-довідки про забезпечення створення умов для щоденного миття спеціально обладнаних транспортних засобів, їх паркування та технічного обслуговування;

-інші документи, що надають можливість підприємству надавати послуги та приймати участь в конкурсі.

Після надходження до Департаменту, згідно зі статтею 1 Закону, зазначені документи є публічною інформацією, що була отримана процесі виконання суб`єктами владних повноважень своїх обов`язків, передбачених чинним законодавством.

Вичерпний перелік підстав для відмови у наданні інформації визначений частиною 1 статті 22 Закону. Так, розпорядник інформації має право відмовити в задоволенні запиту в таких випадках:

1)розпорядник інформації не володіє і не зобов`язаний відповідно до його компетенції, передбаченої законодавством, володіти інформацією, щодо якої зроблено запит;

2)інформація, що запитується, належить до категорії інформації з обмеженим доступом відповідно до частини другої статті 6 цього Закону;

3)особа, яка подала запит на інформацію, не оплатила передбачені статтею 21 цього Закону фактичні витрати, пов`язані з копіюванням або друком;

4)не дотримано вимог до запиту на інформацію, передбачених частиною п`ятою статті 19 цього Закону.

Фактично, відмову надану Департаментом на запит Потерпілого, обґрунтовано п.1 статті 22 Закону - відсутністю інформації у володінні (із одночасним направленням запиту належному розпоряднику), при цьому зазначення Департаментом про те, що він не володіє документами та інформацією, які запитувались в інформаційних запитах від 03.02.21 за вх. №17/2, 03.02.2021 року за вх. № 18/2, є безпідставними, оскільки без надання документів, запитуваних Потерпілим, що передбачено Порядком, та без їх надання до Департаменту, участь, перемога ТОВ «ЕККО-Сіті» в проведенні конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів в приватному секторі м. Камянське та смт. Карнауховка, вивезення побутових відходів (поводження з побутовими відходами) з території багатоквартирних житлових будинків м. Кам`янське була б не можливою. Відповідно, Департамент отримав запитувану інформацію в процесі виконання своїх повноважень.

Департамент не заперечував факту участі підприємства ТОВ «ЕККО-Сіті» в проведенні конкурсу та перемоги в ньому, відповідно, запитувана інформація повинна знаходитись в володінні зазначеного розпорядника, є публічною та повинна надаватись згідно з вимогами Закону.

Відповідно до пункту 1 Постанови № 10 від 29 вересня 2016 р. Пленуму Вищого Адміністративного суду України якщо розпорядник зобов`язаний володіти запитуваною інформацією, а не володіє, то він повинен створити (отримати) її для надання відповіді на інформаційний запит. Окрім того, якщо запит стосується інформації, яка міститься в кількох документах і може бути зібрана і надана без значних інтелектуальних зусиль (без проведення змістовного аналізу), то така інформація відповідає критеріям «відображеності та задокументованості» і є публічною.

Ухиляння від реалізації обов`язку надавати та оприлюднювати інформацію, нівелює гарантії та принципи забезпечення доступу до публічної інформації, закріплені статтями 3-4 Закону, суперечить меті, визначеній у статті 2 Закону, та унеможливлює забезпечення прозорості та відкритості суб`єкта владних повноважень, перешкоджаючи реалізації конституційного права кожного на доступ до інформації. Водночас, в порушення вимог пункту четвертого частини четвертої статті 22 Закону, у відповіді не визначено порядок оскарження відмови в задоволенні запиту на інформацію.

Справи про адміністративне правопорушення за фактами неправомірної відмови в наданні інформації щодо ОСОБА_3 об`єднані в єдине провадження.

В судовому засіданні ОСОБА_4 пояснив, що дійсно в зазначений у протоколі час до Департаменту надійшли запити від Громадської організації «Дія» про надання інформації та документів стосовно проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів в приватному секторі м. Кам`янське та смт. Карнауховка, та конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів з території багатоповерхових житлових будинків м. Кам`янське, який проводився Департаментом. У цих запитах йшла річ про надання інформації щодо даних про автотранспортні засоби які будуть використовуватись при наданні послуг у разі перемоги на конкурсах ТОВ «ЕККО-Сіті», та яку зазначене підприємство надало до своєї конкурсної пропозиції при проведенні конкурсу.

За його підписом, запитувачу інформації повідомлено, що Департамент нею не володіє та не втручається у господарську діяльність суб`єктів підприємницької діяльності, не є розпорядником такої інформації. Громадській організації запропоновано звернутись до належного розпорядника (власника) інформації - ТОВ «ЕККО-Сіті»

Вважає, що в його діях відсутнє порушення Закону України «Про доступ до публічної інформації» та склад відповідного правопорушення.

Представник ОСОБА_4 адвокат Поршик М.В. підтримуючи думку свого довірителя також зазначив, що на час отримання Департаментом запитів від Громадської організації «Дія» в Україні запроваджено карантин, працівники Департаменту з 05.01.2021 року по 28.03.2021 року переведені на дистанційну роботу, що як обставина непереборної сили унеможливила надання запитувачу відповідної інформації.

На його думку, зазначені об`єктивні обставини підтверджують відсутність в діях ОСОБА_4 інкримінованого йому правопорушення.

Представник потерпілого ОСОБА_2 адвокат Чіняєва О.М., вважала що в діях ОСОБА_4 наявний склад адміністративного правопорушення передбаченого ст. 212-3 ч.2 КУпАП, а саме неправомірна відмова в наданні її довірителю інформації. Інформація що запитувалась безумовно знаходилась в розпорядженні Департаменту. Відсилання для отримання інформації до ТОВ «ЕККО-Сіті» є неправомірним. Про обставини непереборної сили, які завадили надати Департаментом інформації, повинно було б зазначити у відповіді на запит громадської організації, з зазначенням у тому числі строків її надання.

Розглянувши протокол про адміністративне правопорушення, вислухав правопорушника, його представника, представника потерпілого, вивчивши матеріали справи суд встановив наступне.

Склад адміністративного правопорушення це передбачена нормами права сукупність об`єктивних і суб`єктивних ознак, за наявності яких те чи інше діяння можна кваліфікувати як адміністративне правопорушення.

Об`єкт адміністративного правопорушення це сукупність суспільних відносин, що охороняються адміністративним правом, а також регулюються нормами трудового, цивільного, земельного, фінансового права, за порушення яких накладаються адміністративні стягнення.

Об`єктивна сторона адміністративного правопорушення знаходить прояв у дії чи бездіяльності, що заборонені адміністративним правом. У багатьох випадках вона залежить від місця, часу, обставин і способу скоєння адміністративного правопорушення, а також від причинного зв`язку між діянням і шкідливими наслідками цього діяння, вчинення протиправного діяння в минулому, його системності. Законодавство про адміністративні правопорушення охоплює саме ці елементи змісту об`єктивної сторони адміністративного правопорушення.

Суб`єктами адміністративних правопорушень виступають громадяни чи посадові особи.

Посадові особи підлягають адміністративній відповідальності за правопорушення, пов`язані з недотриманням установлених правил у сфері порядку управління, громадського порядку, природи, здоров`я населення та інших правил, норм законодавства, виконання яких входить до їхніх службових обов`язків. Це означає, що посадові особи несуть відповідальність не тільки за порушення певних правил своїми діями, а й за неналежне забезпечення виконання їх іншими особами, насамперед підлеглими.

Суб`єктивна сторона адміністративного правопорушення охоплює вину, мотив і мету поведінки правопорушника.

Закон України «Про доступ до публічної інформації» визначає розпорядниками інформації передусім суб`єктів владних повноважень. За Законом суб`єктами владних повноважень є державні органи (одноособові та колегіальні), органи місцевого самоврядування (місцеві ради та виконавчі органи рад), що здійснюють владні управлінські функції відповідно до законодавства й рішення яких є обов`язковими

Поняття «владні управлінські функції» це визначення обов`язкового для інших суб`єктів алгоритму діяльності. Необхідною ознакою суб`єкта владних повноважень є наявність у нього закріпленої в законодавстві компетенції здійснювати управління (що й робить відповідну управлінську функцію владною). Суб`єкти владних повноважень є розпорядниками щодо всієї інформації, якою вони володіють.

Згідно з пунктом 1 частини першої статті 22 Закону України «Про доступ до публічної інформації» однією з підстав для відмови в задоволенні запиту є ситуація, коли розпорядник «не володіє і не зобов`язаний відповідно до його компетенції, передбаченої законодавством, володіти» запитуваною інформацією. Як випливає з конструкції «не володіє і не зобов`язаний володіти», для відмови за цим пунктом необхідна одночасна наявність двох умов: 1) фактична відсутність запитуваної інформації у розпорядника; 2) відсутність юридичного обов`язку розпорядника володіти відповідною інформацією. У разі відсутності одного з цих елементів відмова в задоволенні запиту буде неправомірною. Тобто відмова за цим пунктом буде неправомірною, якщо розпорядник не володіє, але зобов`язаний володіти запитуваною інформацією, або якщо розпорядник володіє інформацією, хоч і не зобов`язаний був нею володіти згідно зі своєю компетенцією. Якщо розпорядник зобов`язаний володіти певною інформацією, але фактично вона відсутня, то в запиті такої інформації не може бути відмовлено на підставі пункту 1 частини 1 статті 22 Закону. Якщо відсутні інші підстави для відмови, то така інформація повинна бути створена або отримана. Виходячи з принципів максимальної відкритості та пріоритету доступу до інформації невиконання розпорядником свого обов`язку щодо володіння певною інформацією не повинно призводити до відмови в задоволенні запиту і порушення права особи на доступ до інформації.

Відповідно до «Порядку проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів» затвердженого Постановою КМУ № 1173 16.11.2011 року , учасниками конкурсу можуть бути суб`єкти господарювання установчими документами яких передбачено провадження діяльності у сфері поводження з побутовими відходами, які можуть забезпечити виконання обов`язків, визначених у частині другій статті 8 Закону України «Про житлово-комунальні послуги»

Підготовка та проведення конкурсу забезпечується виконавчим органом сільської, селищної, міської ради або місцевою держадміністрацією у разі делегування їй повноважень відповідними радами у порядку, встановленому законом, виконавчим органом місцевого самоврядування суб`єкта співробітництва у формах, передбачених Законом України «Про співробітництво територіальних громад» ( 1508-18 ) (далі - організатор конкурсу)

Для участі у конкурсі його учасники, у тому числі подають оригінали та (або) засвідчені в установленому законодавством порядку копії технічних паспортів на спеціально обладнані транспортні засоби та довідки про проходження ними технічного огляду, довідки-характеристики спеціально обладнаних транспортних засобів: тип, вантажопідйомність, наявність пристроїв автоматизованого геоінформаційного контролю та супроводу перевезення побутових відходів, реєстраційний номер, найменування організації, якій належать спеціально обладнані транспортні засоби, номер телефону керівника такої організації;

Конкурсна комісія підтверджує надходження конкурсної пропозиції шляхом повідомлення учасника конкурсу про дату і час отримання конкурсної пропозиції та порядковий номер реєстрації пропозиції.

Згідно Закону України «Про здійснення державних закупівель», встановлена конфіденційність інформації упродовж процесу здійснення процедури закупівлі. Це обґрунтовується необхідністю забезпечення справедливої конкуренції під час подання пропозицій на участь у процедурах закупівель. Після завершення процедури закупівлі, тобто після укладення договору про закупівлю, така інформація втрачає статус конфіденційної. Доступ до неї є важливим для перевірки додержання законодавства під час здійснення закупівель, для оскарження відповідних рішень, здійснення громадського контролю тощо. Договір про закупівлю, що укладається замовником, містить інформацію про розпорядження бюджетними коштами, а саме: витрати бюджетних коштів за надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари. За Законом України «Про доступ до публічної інформації» така інформація не може бути обмежена в доступі, не є конфіденційною, і доступ до неї надається без згоди особи, оскільки такий доступ прямо санкціонований законом.

Згідно ч.5 Закону України «Про доступ до публічної інформації» у відмові в задоволенні запиту на інформацію має бути зазначено:

1) прізвище, ім`я, по батькові та посаду особи, відповідальної за розгляд запиту розпорядником інформації;

2) дату відмови;

3) мотивовану підставу відмови;

4) порядок оскарження відмови;

5) підпис.

5. Відмова в задоволенні запиту на інформацію надається в письмовий формі.

6. Відстрочка в задоволенні запиту на інформацію допускається в разі, якщо запитувана інформація не може бути надана для ознайомлення в передбачені цим Законом строки у разі настання обставин непереборної сили. Рішення про відстрочку доводиться до відома запитувача у письмовій формі з роз`ясненням порядку оскарження прийнятого рішення.

7. У рішенні про відстрочку в задоволенні запиту на інформацію має бути зазначено:

1) прізвище, ім`я, по батькові та посаду особи, відповідальної за розгляд запиту розпорядником інформації;

2) дату надсилання або вручення повідомлення про відстрочку;

3) причини, у зв`язку з якими запит на інформацію не може бути задоволений у встановлений цим Законом строк;

4) строк, у який буде задоволено запит;

5) підпис.

З огляду на вищенаведене, повідомлення, що інформація не може бути надана потерпілому з причин непереборної сили, повинна міститься у відповіді розпорядника інформації і суд вважає зауваження представника потерпілого з цього питання цілком слушним.

Судом встановлено, що Департамент є розпорядником інформація що запитувалась потерпілим, ОСОБА_4 є суб`єктом адміністративного правопорушення, відмова в наданні інформації є неправомірною з огляду на вищезазначені вимоги національного законодавства.

Суд вважає, що в судовому засіданні встановлено, що заступником директора Департаменту Засядьвовк В.М. відмовлено Потерпілому у наданні інформації без дотримання вимог статті 22 Закону України «Про доступ до публічної інформації», за що передбачено адміністративна відповідальність за ч.2 статті 212-3 Кодексу України про адміністративні правопорушення - неправомірна відмова в наданні інформації.

При визначені виду і розміру стягнення враховую характер скоєного правопорушення, особистість правопорушника, який раніше до адміністративної відповідальності не притягався, ступінь його вини, майновий стан.

Обставин, що пом`якшують чи обтяжують відповідальність ОСОБА_4 , в ході розгляду справи не встановлено.

Адміністративне стягнення призначається в межах санкції ч. 2 статті 212-3 КУпАП, у виді штрафу в розмірі 25 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Відповідно до вимог ст. 40-1 КУпАП. судовий збір у провадженні по справі про адміністративне правопорушення у разі винесення судом (суддею) постанови про накладення адміністративного стягнення сплачується особою, на яку накладено таке стягнення.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 122, 283, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визнати винним в здійсненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.212-3 КУпАП та підвергнути адміністративному стягненню у вигляді штрафу в розмірі двадцяти п`яти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, у сумі 425 (чотириста двадцять п`ять) гривень на користь держави.

Стягнути з ОСОБА_3 судовий збір на користь держави в розмірі 454 (чотириста п`ятдесят чотири) гривні.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення до Дніпровського апеляційного суду через Заводський районний суд м. Дніпродзержинська.

Суддя Т.А. Савранський