Справа № 755/6120/20
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"07" травня 2020 р. суддя Дніпровського районного суду м. Києва Курило А.В., розглянувши матеріали адміністративної справи, які надійшли з Управління патрульної поліції в м. Києві, про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, працюючого ФОП « ОСОБА_2 », адміністратором магазину, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ,

у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ст.44-3 КпАП України,-

в с т а н о в и в:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ГР №186485 від 27 квітня 2020 року « ОСОБА_1 , 27 квітня 2020 року, приблизно о 12 годині 05 хвилин, у магазині « ІНФОРМАЦІЯ_4», що за адресою: АДРЕСА_3, де продавець ОСОБА_3 розливав у торговому залі напої, тобто порушив правила карантину, згідно постанови КМУ №211 від 11.03.2020 року та протокол №17 КМДА у м. Києві».

У судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину не визнав, пояснив, що правила карантину він не порушував, його захисник - адвокат Воронцов В.В. просив провадження у справі відносно ОСОБА_1 закрити за відсутністю у його діях складу адміністративного правопорушення, оскільки він є лише найманим працівником, а не безпосереднім суб`єктом господарювання, що здійснював згадану в протоколі діяльність, тому в розумінні ст.44-3 КУпАП не є суб`єктом вказаного правопорушення.

Суд, вислухавши пояснення осіб, які приймали участь у розгляді справи, дослідивши матеріали адміністративної справи, а саме: протокол про адміністративне правопорушення від 27.04.2020 року, пояснення, рапорти, копії - квитанції, виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, витягу з реєстру платників податку на додану вартість, свідоцтва на знак для товарів і послуг НОМЕР_3, реєстраційного посвідчення № НОМЕР_2 виданого Луганською ОДПІ ДФС у Луганській обл. ОСОБА_2 , довідки про опломбування реєстратора розрахункових операцій Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 , листа Головного управління Держпродспоживслужби в м. Києві про прийняття рішення про державну реєстрацію потужності, ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями, виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ОСОБА_2 , форми трудового договору між працівником і фізичною особою, яка виконує найману працю укладеного 26.09.2019 року між ФОП ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , форми трудового договору між працівником і фізичною особою, яка виконує найману працю укладеного 06.03.2020 року між ФОП ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , приходить до наступного.

Стаття 7 КпАП України передбачає, що ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. При цьому, провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законів.

Відповідно до ст.245 КпАП України завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Статтею 44-3 КпАП України передбачена відповідальність за порушення правил щодо карантину людей, санітарно-гігієнічних, санітарно-протиепідемічних правил і норм, передбачених Законом України «Про захист населення від інфекційних хвороб», іншими актами законодавства, а також рішень органів місцевого самоврядування з питань боротьби з інфекційними хворобами.

Згідно постанови Кабінету міністрів України від 11 березня 2020 №211 «Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» /із змінами, внесеними згідно з Постановами КМ № 215 від 16.03.2020 та № 239 від 25.03.2020/ на усій території України з 12.03.2020 до 24.04.2020 року установлено карантин.

Пунктом 2 вказаної постанови заборонено до 24.04.2020 року, серед іншого, роботу суб`єктів господарювання, яка передбачає приймання відвідувачів, зокрема закладів громадського харчування (ресторанів, кафе тощо), торговельно-розважальних центрів, інших закладів розважальної діяльності, фітнес-центрів, закладів культури, торговельного і побутового обслуговування населення, крім: торгівлі продуктами харчування, пальним, деталями та приладдям для транспортних засобів та сільськогосподарської техніки, засобами гігієни, лікарськими засобами та медичними виробами, технічними та іншими засобами реабілітації, ветеринарними препаратами, кормами, пестицидами та агрохімікатами, насінням і садивним матеріалом, добовим молодняком свійської птиці, засобами зв`язку та телекомунікацій, в тому числі мобільними телефонами, смартфонами, планшетами, ноутбуками та іншими товарами, що відтворюють та передають інформацію, за умови забезпечення персоналу (зокрема захист обличчя та очей) та відвідувачів засобами індивідуального захисту, зокрема респіраторами або захисними масками, у тому числі виготовленими самостійно, перебування в приміщенні не більше одного відвідувача на 10 кв. метрів торговельної площі, а також дотримання інших санітарних та протиепідемічних заходів.

Роздрібна торгівля - діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання громадського харчування /ст.1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» /із змінами і доповненнями/ від 19 грудня 1995 року №481/95-ВР/.

Статтею 11 вказаного Закону України визначено, що виробники пива вправі здійснювати розлив пива виключно у передбачені діючими стандартами скляну тару, металеві банки із харчового алюмінію, полімерні пляшки ПЕТФ, сувенірні пляшки та художньо оформлений посуд із скла, глазурованої кераміки, а також у алюмінієві бочки, бочки із нержавіючої сталі (кеги) та інші види тари згідно з чинною нормативною документацією.

Разом з тим, ст. 15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» встановлені обмеження щодо продажу пива (крім безалкогольного), алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вин столових та тютюнових виробів, а саме: продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці дозволяється тільки суб`єктам господарювання громадського харчування та спеціалізованим відділам, що мають статус суб`єктів господарювання громадського харчування, суб`єктів господарювання з універсальним асортиментом товарів (код КВЕД 56.10 - 56.30).

Згідно виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців - ФОП ОСОБА_2 здійснює основний вид економічної діяльності (код КВЕД 47.11) - роздрібну в неспеціальних магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами.

Згідно п.п.4.2 п.4 протоколу №17 від 23.03.2020 року Постійної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій, заборонено реалізацію у торгівельних закладах алкогольних напоїв на розлив та приготування і продаж кавових напоїв.

Як вбачається із протоколу про адміністративне правопорушення продавець ОСОБА_3 розливав у торговому залі напої.

Також, у судовому засіданні з пояснень ОСОБА_1 встановлено, що ФОП ОСОБА_2 здійснює роздрібний продаж пива в присутності покупця з металевих нержавіючих кегів (30,0 л) виключно в закупорену пластикову пляшку з кришкою-фіксатором, яка унеможливлює відкриття пляшки без пошкодження фіксатора та споживання алкогольних напоїв на місці, тобто в даному випадку має місце продаж алкогольних напоїв, який є різновидом роздрібної торгівлі, а не продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці.

Крім того, ст.128 Господарського кодексу України визначено, що громадянин визнається суб`єктом господарювання у разі здійснення ним підприємницької діяльності за умови державної реєстрації його як підприємця без статусу юридичної особи відповідно до статті 58 цього Кодексу.

Громадянин може здійснювати підприємницьку діяльність: безпосередньо як підприємець або через приватне підприємство, що ним створюється; із залученням або без залучення найманої праці; самостійно або спільно з іншими особами.

Громадянин здійснює управління заснованим ним приватним підприємством безпосередньо або через керівника, який наймається за контрактом. У разі здійснення підприємницької діяльності спільно з іншими громадянами або юридичними особами громадянин має права та обов`язки відповідно засновника та/або учасника господарського товариства, члена кооперативу тощо, або права і обов`язки, визначені укладеним за його участі договором про спільну діяльність без створення юридичної особи.

Громадянин-підприємець здійснює свою діяльність на засадах свободи підприємництва та відповідно до принципів, передбачених у статті 44 цього Кодексу.

Однак, як вбачається з матеріалів справи ФОП ОСОБА_2 уклала 26.09.2019 року з ОСОБА_3 та 06.03.2020 року з ОСОБА_1 , форми трудових договорів між працівником і фізичною особою, яка виконує найману працю, згідно яких вони зобов?язані виконувати повну роботу та на них покладені обов?язки згідно з посадовими інструкціями.

Із огляду на вищевикладене та беручи до уваги, що ОСОБА_1 є лише працівником, а не безпосереднім суб`єктом, що здійснював згадану в протоколі діяльність, тому в розумінні ст.44-3 КУпАП не є суб`єктом вказаного правопорушення.

Відповідно до ч.3 ст.62 Конституції України, обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях, а всі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Суд, враховуючи вищевикладене, відповідно до ст.252 КпАП України, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю, приходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст.44-3 КпАП України.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.247 КпАП України провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст.ст. 34, 38, 247 ч.1 п.1, 252, 255, 283-285, 291, 294 КпАП України, суд, -

у х в а л и в:

Провадження в справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ст.44-3 КпАП України - закрити за відсутністю у його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення через Дніпровський районний суд м. Києва.

Суддя: