Єдиний унікальний номер 725/4726/20
Номер провадження 3/725/3584/20
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.10.2020 року м.Чернівці

Суддя Першотравневого районного суду м.Чернівці Федіна А.В., розглянувши справу, яка надійшла від Регіонального представництва Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини у Чернівецькій області, про притягнення до адміністративної відповідальності за ст. 188-40 КУпАП голову Правління ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275» ОСОБА_1 , мешканця АДРЕСА_1 , -

ВСТАНОВИВ:

16.10.2020 року на адресу Першотравневого районного суду м. Чернівці надійшли матеріали вище вказаної справи про адміністративне правопорушення.

Як вбачається зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення від 10.10.2020 року, 20.08.2020 року ОСОБА_2 звернувся до Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини з проханням вжити заходів щодо поновлення його права на отримання запитуваної інформації про діяльність ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275», яку голова правління ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275» ОСОБА_1 надавати йому відмовився.

Уповноваженим Верховної Ради України з прав людини звернення ОСОБА_2 для розгляду було надіслано регіональному представнику Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини у Чернівецькій області Мельникову Л.М.

З метою поновлення права заявника на отримання інформації регіональним представником Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини у Чернівецькій області 15.09.2020 року на ім`я голови Правління ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275» ОСОБА_1 було надіслано рекомендований лист (№7678.2/К-13996.3/20/2043 від 14.09.2020 року) з законною вимогою розглянути звернення ОСОБА_2 , надати заявнику письмову відповідь та про наслідки розгляду листа та вжитті заходи повідомити Регіонального представника. Згідно даних «Укрпошти» вказаний лист вручено 22.09.2020 року.

Однак, станом на 30.09.2020 року право ОСОБА_2 на отримання інформації головою Правління ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275» ОСОБА_1 всупереч законним вимогам Регіонального представника Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини поновлено не було, Регіональному представнику відповіді не надано.

У зв`язку з наявністю в діях голови Правління ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275» ознак адміністративних правопорушень, передбачених ч. 7 ст. 212-3 та ст. 188-40 КУпАП, Регіональним представником 30 вересня 2020 року на юридичну адресу ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275» на ім`я голови Правління ОСОБА_1 надіслано рекомендований лист №8329.2/К013996.3/20/20/42 від 30.09.2020 року з законною вимогою направити до Регіонального представника Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини у Чернівецькій області належним чином завірені копії наступних документів: документ, який підтверджує обрання ОСОБА_1 головою Правління ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275»; статут ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275» або інший документ, який регламентує діяльність та передбачають обов`язки голови Правління ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275».

Крім того, ОСОБА_1 було зобов`язано прибути до офісу регіонального представника Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини у Чернівецькій області о 12 год. 00 хв. 09 жовтня 2020 року за адресою АДРЕСА_2 для дачі письмових пояснень та виконання інших дій в рамках порушеного Уповноваженим Верховної Ради України з прав людини провадження (складення та отримання протоколу про адміністративне правопорушення, ознайомлення з матеріалами перевірки тощо).

У випадку неможливості прибуття у зазначений день до офісу регіонального представника Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини у Чернівецькій області ОСОБА_1 було запропоновано повідомити причини цього та направити електронною поштою (на адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 ) скріншоти паспорта та наступну інформацію: прізвище, ім`я, по батькові; дата, місце народження; місце проживання, номер телефону; місце роботи, посада, дата призначення на посаду (з наданням копії витягу з наказу про призначення або іншого документу); документ, що посвідчує особу (вид. серія, номер, коли і ким виданий) або довідка кадрової служби, витяг з особової справи.

Рекомендований лист аналогічного змісту, крім юридичної адреси ОСББ «Мій дім», було також 30.09.2020 року надіслано по місцю постійного проживання ОСОБА_1 .

Згідно даних «Укрпошти» вказані листи вручено 02.10.2020 року.

Між тим станом на 15 жовтня 2020 року жодна з законних вимог Регіонального представника Уповноваженого Фонарюком А.З. виконана не була.

Відповідно до положень п.5 ч. 1 ст. 13 Закону України «Про Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини» Уповноважений має право на ознайомлення з документами, у тому числі тими, що містять інформацію з обмеженим доступом, та отримання їх копій в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, об`єднаннях громадян, на підприємствах, в установах, організаціях незалежно від форми власності, органах прокуратури, включаючи справи, які знаходяться в судах.

Згідно ст.22 Закону України «Про Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини» органи державної влади, органи місцевого самоврядування, об`єднання громадян, підприємства, установи, організації незалежно від форми власності, посадові та службові особи, до яких звернувся Уповноважений, зобов`язані співпрацювати з ним і подавати йому необхідну допомогу, зокрема: 1) забезпечувати доступ до матеріалів і документів, у тому числі на засадах, визначених законодавчими актами щодо захисту інформації з обмеженим доступом; 2) надавати інформацію і давати пояснення стосовно фактичної і правової підстави своїх дій та рішень.

Відмова органів державної влади, органів місцевого самоврядування, об`єднань громадян, підприємств, установ, організацій незалежно від форми власності, їх посадових і службових осіб від співпраці, а також умисне приховування або надання неправдивих даних, будь-яке незаконне втручання в діяльність Уповноваженого з метою протидії тягнуть за собою відповідальність згідно з чинним законодавством.

Відповідно до Положення про регіональні представництва Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини, затвердженого наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини від 19.02.2013 № 14/02-13 (далі - Положення), регіональні представництва Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини (далі - регіональне представництво) утворюються Уповноваженим Верховної Ради України з прав людини (далі - Уповноважений) відповідно до Закону України "Про Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини" для забезпечення ефективної діяльності Уповноваженого та доступності здійснення особистого прийому громадян у віддалених від м. Києва адміністративно-територіальних одиницях.

Регіональне представництво у своїй діяльності керується Конституцією України, Законом України "Про Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини'', міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, іншими нормативноправовими актами України, актами Уповноваженого та керівника Секретаріату Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини (далі - Секретаріат), а також цим Положенням.

Згідно п.7 вищевказаного Положення працівники регіонального представництва відповідно до покладених на них завдань з метою забезпечення прав людини мають право:-запитувати (усно чи письмово) й одержувати в установленому порядку інформацію (документи) від територіальних органів (підрозділів) центральних органів виконавчої влади, інших державних органів, у тому числі Служби безпеки України та органів прокуратури України, місцевих та апеляційних судів, місцевих державних адміністрацій, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, їх посадових та службових осіб; - відповідно до норм адміністративного законодавства та з передбачених законодавством підстав складати та підписувати протоколи про адміністративні правопорушення, надсилати їх до суду для прийняття рішення та здійснювати супроводження під час судового розгляду; - за дорученням Уповноваженого діяти від імені Уповноваженого та представляти його інтереси з усіма правами, що надані чинним законодавством України.

Відповідно до доручення Уповноваженого, виданого регіональному представнику Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини у Чернівецькій області (№ 520-д від 21 грудня 2019 p.). регіональному представнику доручено запитувати й одержувати необхідні документи, матеріали та інформацію від державних органів та органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, їх посадових і службових осіб; запрошувати посадових і службових осіб для отримання від них усних або письмових пояснень щодо обставин, які перевіряються у справі про порушення у сфері захисту прав і свобод людини і громадянина, а також щодо порушення права на звернення.

Таким чином, згідно вказаного протоколу, в діях голови Правління ОСББ «Мій дім» ОСОБА_1 вбачається склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 188-40 Кодексу України про адміністративні правопорушення, а саме: невиконання законних вимог Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини або представників Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини.

Особу, яка вчинила правопорушення, виявлено 29.09.2020 року в рамках проведення перевірки за зверненням ОСОБА_2 , тобто під час ознайомлення зі статусом відстеження поштового відправлення № 7678.2/К-13996.3/20/20/43 від 14.09.2020.

Правопорушення вчинене з 22 вересня 2020 року (дата отримання листа Регіональної о представника з законними вимогами) до 09 жовтня 2020 року (законна вимога Регіонального представника прибути до офісу Регіонального представника на вказану дату для представлення документів та складання протоколу про адміністративне правопорушення) за місцем роботи: ОСББ «Мій дім».

Відомостей про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за минулий час немає.

Отже, згідно вказаного протоколу ОСОБА_1 , будучи головою Правління ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275», вчинив адміністративне правопорушення передбачене ст. 188-40 КУпАП, тобто невиконання законних вимог Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини або представників Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини.

Згідно зі ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

У відповідності до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи

Так, відповідно до ст. 256 КУпАП, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, прізвище викривача (за його письмовою згодою), якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами. У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання. При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз`яснюються його права і обов`язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

Також, варто зазначити, що Європейський суд з прав людини в певних випадках поширює стандарти, які встановлює Конвенція про захист прав людини та основоположних свобод для кримінального провадження, на провадження у справах про адміністративні правопорушення тобто, фактично «кримінальним обвинуваченням» у розумінні Конвенції слід розглядати протокол про адміністративне правопорушення.

Виходячи з наведеного та зважаючи на висновки, що містяться у рішеннях Європейського суду з прав людини у справах «Лучанінова проти України», «Малофєєва проти Росії», «Карелін проти Росії», суд у постанові у справі про адміністративне правопорушення не вправі самостійно змінювати (редагувати) фабулу, викладену у протоколі про адміністративне правопорушення, яка, по суті, становить виклад обвинувачення особи у вчиненні певного правопорушення, винуватість у вчиненні якого певною особою має доводитися в суді, оскільки внаслідок такої зміни (редагування) буде порушено як право особи на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) так і принцип рівності сторін процесу.

З системного аналізу вище наведених норм законодавства, а також практики ЄСПЛ, вбачається, що обов`язок щодо належного складання протоколу про адміністративне правопорушення, який в порядку ст. 251 КУпАП є одним з доказів в справі про адміністративне правопорушення, та надання доказів на підтвердження викладених в протоколі відомостей, покладається на особу, яка має право складати відповідний протокол, та не може бути перекладено на суд. Отже, обов`язок збирання доказів у справі про адміністративне правопорушення покладається саме на орган, який склав відповідний протокол про адміністративне правопорушення.

Як вбачається з матеріалів справи, протокол про адміністративне правопорушення був складений у відсутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, тобто ОСОБА_1 , який за даними що містяться в тексті протоколу проживає за адресою АДРЕСА_1 , натомість копія протоколу надіслана на адресу юридичної особи ОСББ «Мій дім» за адресою м.Чернівці, вул. Головна, 275 В (а/с 22). Натомість, в матеріалах справи відсутні відомості про отримання особисто ОСОБА_1 копії відповідного протоколу, забезпечення йому можливості реалізувати свої права передбачені ст.ст .268, 256 КУпАП в частині надання можливості подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які мають бути додані до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання або ж неявки на виклик Регіонального представника Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини для складання протоколу.

У відповідності до п. 2.13 Порядку оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженого наказом Уповноваженого Верховної Ради України

з прав людини від 16.02.2015 року № 3/02-15, другий примірник складеного протоколу та копії інших матеріалів, що підтверджують факт вчинення адміністративного правопорушення, рекомендованим листом із зворотним повідомленням про вручення та з описом вкладення протягом 10 календарних днів разом iз супровідним листом в конверті з позначкою "особисто" направляються особі, щодо якої складено протокол про адміністративне правопорушення, у разі якщо вказана особа: - відмовляється від отримання другого примірника протоколу; - не з`являється для ознайомлення з протоколом.

Вiдмiткою про вручення другого примірника протоколу про адмiнiстративне правопорушення у цьому випадку є підпис на зворотному повідомленні про вручення, датою вручення є дата, зазначена на цьому повідомленні.

Враховуючи наведене, протокол про адміністративне правопорушення направлений до суду передчасно, тобто без отримання відомостей про вручення його копії особі, яка притягається до адміністративної відповідальності (підпис на зворотному повідомленні про вручення, датою вручення є дата, зазначена на цьому повідомленні згідно п. 2.13 вище вказаного Порядку ) та забезпечення останньому можливості реалізувати свої права під час провадження у справі про адміністративне правопорушення на стадії складання протоколу про адміністративне правопорушення відповідно до вимог ст.268, ст. 256 КУпАП.

Наведені обставини, а також розбіжності в адресі місце проживання особи, яка притягається до адміністративної відповідальності та адресі на яку було надіслано копію протоколу про адміністративне правопорушення ставить під розумний сумнів допустимість вказаного протоколу як доказу в рамках даної справи про адміністративне правопорушення.

Крім того, у відповідності до вимог ч. 2 ст. 254 КУпАП, протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.

За змістом п. 1.3 Порядку оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженого наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини від 16.02.2015 року № 3/02-15 у разі вчинення особою кількох окремих адміністративних правопорушень протоколи складаються щодо кожного з вчинених правопорушень.

Зі змісту протоколу вбачається, що він був складений 15.10.2020 року натомість, особу, яка вчинила правопорушення було виявлено 29.09.2020 року , при цьому в тексті протоколу зазначено, що правопорушення вчинене в період часу з 22 вересня 2020 року (дата отримання листа Регіональної о представника з законними вимогами) до 09 жовтня 2020 року (законна вимога Регіонального представника прибути до офісу Регіонального представника на вказану дату для представлення документів та складання протоколу про адміністративне правопорушення).

Натомість, відповідно до фабули правопорушення, яка викладена у протоколі, ОСОБА_1 не виконав вимогу Регіонального представника Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини не надавши відповіді на лист від 15.09.2020 року, який отриманий 22.09.2020 року, не надавши витребовувані документи відповідно до листа від 30.09.2020 року, не прибувши за викликом о 12 год. 00 хв. 09.10.2020 року та не надіславши скріншоти документів за вимогою, що містилася у листі від 30.09.2020 року, який отриманий 02.10.2020 року.

Таким чином, у протоколі про адміністративне правопорушення викладені дві окремі вимоги, які не виконані ОСОБА_1 , одна з яких стосувалась провадження у справі про адміністративне правопорушення та безпосередньо оформлення матеріалів справи про адміністративне правопорушення згідно п. 2.11 Порядку оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженого наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини від 16.02.2015 року № 3/02-15.

Враховуючи наведене, слід уточнити суть правопорушення передбаченого ст. 188-40 КУпАП, тобто конкретизувати діяння, які на думку особи, що склала протокол, утворюють склад правопорушення передбаченого ст. 188-40 КУпАП (об`єктивну сторону правопорушення), зокрема чи включаються у такі діяння обставини оформлення матеріалів справи про адміністративне правопорушення, викладені у фабулі правопорушення, чи виключно події, що стосуються не надання відповіді на лист датований 15.09.2020 року та отриманий ОСОБА_1 22.09.2020 року.

Крім того, в порушення вимог ст. 256 КУпАП матеріали справи не містять достатніх відомостей про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності, а саме його майновий стан, що має бути враховано судом відповідно до вимог ст. 33 КУпАП, відомості щодо перебування ОСОБА_1 на посаді голови правління ОСББ «Мій дім, вул. Головна, 275», статут вказаного ОСББ, протокол загальних зборів ОСББ згідно якого обрано голову правління.

Європейський суд з прав людини у справі «Кобець проти України» зазначав, що відповідно до прецедентної практики при оцінці доказів суд керується критерієм «поза розумним сумнівом» та доведення має випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій, достатньо вагомих, чітких і взаємоузгоджених.

Відсутність у матеріалах справи вказаних вище відомостей, зокрема щодо перебування ОСОБА_1 на посаді голови Правління вказаного вище ОСББ позбавляє суд поза розумним сумнівом встановити даний факт, а доказування не може ґрунтуватись на припущеннях.

Наведені вище неточності унеможливлюють встановлення об`єктивних обставин, а відповідно до вимог ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, у зв`язку з чим дану справу доцільно повернути на доопрацювання з метою усунення вказаних вище порушень, а саме отримання відомостей щодо вручення копії протоколу про адміністративне правопорушення особі, яка притягається до адміністративної відповідальності (підпис на зворотному повідомленні про вручення, датою вручення є дата, зазначена на цьому повідомленні, яке має бути долучено до матеріалів справи), уточнення суті вчиненого правопорушення, збирання доказів, які мають бути враховані судом відповідно до вимог ст. 33 КУпАП, зокрема про особу правопорушника, його майновий стан, а також інформації щодо обрання ОСОБА_1 станом на дату вчинення правопорушення головою Правління ОСББ «Мій дім, вул. Голвона, 275».

На підставі вище викладеного та керуючись ст.ст. 25,27,33,34,35, 254, 256, 283-285, 294, 188-40 КУпАП, п. 1.3, 2.11, 2.13 п. 2.13 Порядку оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженого наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини від 16.02.2015 року № 3/02-15 , -

ПОСТАНОВИВ:

Справу про притягнення до адміністративної відповідальності за ст. 188-40 КУпАП громадянина України ОСОБА_1 повернути Регіональному представнику Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини у Чернівецькій області для доопрацювання.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя Першотравневого

районного суду м.Чернівці А. В. Федіна