Рівненський апеляційний суд
___________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 вересня 2020 року м. Рівне

Рівненський апеляційний суд в складі судді Шимківа С.С., з участю адвоката Музики-Дубравського В.А., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Рівне в режимі скайп зв"язку матеріали адміністративної справи за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Млинівського районного суду Рівненської області від 27 липня 2020 року про притягнення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, громадянина України, жителя: АДРЕСА_1 , приватного підприємця до адміністративної відповідальності за ст. 44-3 КУпАП,-

в с т а н о в и в :

Постановою Млинівського районного суду Рівненської області від 27 липня 2020 року ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого ст. 44-3 КУпАП та накладено на нього адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 34 000 грн..

У поданій апеляційній скарзі ОСОБА_1 зазначає, що вважає оскаржувану постанову такою, що прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Зазначає, що робота закладу ПАБ «Іква» не здійснювалася, як зазначено у протоколі про адміністративне правопорушення від 26 червня 2020 року.

Окрім того, вимоги протоколу №23 засідання комісії з питань ТЕБ та НС при виконкомі Млинівської селищної ради від 22.05.2020 року та постанови КМУ № 211 від 11.03.2020 року, навіть за умови роботи закладу, не було порушено.

Постановою КМУ № 211 від 11.03.2020 року , в редакції чинній на момент складання протоколу про адміністративне правопорушення, не передбачено заборони щодо діяльності закладів обслуговування напоями громадян та не встановлено інші обмеження у здійсненні підприємницької діяльності.

Також, на момент складання протоколу про адміністративне правопорушення, протокол № 23 засідання комісії з питань ТЕБ та НС при виконкомі Млинівської селищної ради від 22.05.2020 року втратив свою чинність, у зв`язку із прийняттям протоколу № 26 від 23.06.2020 року (останній нормативний документ також не встановлював заборону для здійснення підприємницької діяльності).

______________________________________________________________________________ Справа № 566/746/20 Суддя в суді І інстанції Бандура А.П.

Провадження № 33/4815/572/20 Суддя Шимків С.С.

Обставини справи, зазначені в протоколі про адміністративне правопорушення серії АПР18 від 19.07.2020 року не відповідають дійсності, так як 17 липня 2020 року ПАБ «Іква» не працював у зазначений в протоколі час.

Він дійсно знаходився в приміщенні даного закладу зі своїми знайомими, в одного з яких був день народження, який вони святкували.

Двері закладу були зачинені, торгівельна діяльність не здійснювалася.

Його перебування, чи перебування зі своїми знайомими в даному приміщенні не може однозначно свідчити про здійснення ним підприємницької діяльності.

Окрім того, до протоколу про адміністративне правопорушення не долучено жодного належного та допустимого доказу, який підтверджував би факт вчинення адміністративного правопорушення.

Просив скасувати оскаржувану постанову, а провадження у справі закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, заслухавши учасників справи, апеляційний суд приходить до висновку про відхилення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Згідно ст.9 КУпАП, адміністративним правопорушенням визначається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено відповідальність.

Як вбачається зі змісту ст.129 Конституції України, однією з засад судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Статтею 251 КУпАП, передбачено, що доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку встановлюється наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, та іншими.

Відповідно до ст.252 КУпАП, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом та правосвідомістю.

Згідно до ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинене адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Судом встановлено, що 25 червня 2020 року о 22 годині 30 хвилин в смт. Млинів по вул. Покровська,2, ОСОБА_1 , будучи фізичною особою підприємцем і являючись при цьому суб`єктом господарювання, в порушення постанови Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 р. № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", та п.3 пп.1 постанови Кабінету Міністрів України №392 від 20 травня 2020 року «Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» (з послідуючими змінами від 29 травня 2020 року, від 03 червня 2020 року, від 12 червня 2020 року і 17 червня 2020 року, тобто станом на момент вчинення адміністративного правопорушення) та п.1, пп.1,5 п.5 протоколу №26 засідання комісії ТЕБ та НС при виконавчому комітеті Млинівської селищної ради, затвердженого 23 червня 2020 року, допустив перебування в ПАБ «Іква» 13 осіб без засобів індивідуального захисту, чим порушив вимоги карантинних заборон.

Крім цього, ОСОБА_1 , 17 липня 2020 року, о 01 годині 26 хвилин, в смт. Млинів, вул. Покровська, 2, будучи фізичною особою підприємцем і являючись при цьому суб`єктом господарювання, в порушення п.3 п.п.16 постанови Кабінету Міністрів України №392 від 20 травня 2020 року «Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» (з послідуючими змінами станом на від 08 липня 2020 року, тобто на момент вчинення адміністративного правопорушення), та п.1 протоколу №27 засідання комісії з питань ТЕБ та НС при виконавчому комітеті Млинівської селищної ради, затвердженого 26 червня 2020 року, допустив роботу після 23 години ПАБ «Іква», в якому перебувало 10 осіб, чим порушив карантинні обмеження.

Згідно копії виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, ОСОБА_1 являється фізичною особою підприємцем, дані про основний вид економічної діяльності: 56.30 обслуговування напоями.

Статтею 44-3 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за порушення правил щодо карантину людей, санітарно-гігієнічних, санітарно-протиепідемічних правил і норм, передбачених Законом України «Про захист населення від інфекційних хвороб», іншими актами законодавства, а також рішень органів місцевого самоврядування з питань боротьби з інфекційними хворобами.

Зазначена норма закону є бланкетною, тобто такою, що не називаючи конкретних ознак правопорушення або називаючи лише їх частину, відсилає для встановлення змісту ознак правопорушення до інших нормативних актів, які не є законами про адміністративну відповідальність, а тому у протоколі про адміністративне правопорушення має бути зазначена відповідна стаття певного нормативного акту (частина, пункт) та має бути викладено їх зміст.

Закон України «Про захист населення від інфекційних хвороб» визначає правові, організаційні та фінансові засади діяльності органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, спрямованої на запобігання виникненню і поширенню інфекційних хвороб людини, локалізацію та ліквідацію їх спалахів та епідемій, встановлює права, обов`язки та відповідальність юридичних і фізичних осіб у сфері захисту населення від інфекційних хвороб.

Статтею 1 вказаного Закону визначено: карантин - адміністративні та медико-санітарні заходи, що застосовуються для запобігання поширенню особливо небезпечних інфекційних хвороб; обсерватор - спеціалізований заклад, призначений для перебування осіб, які підлягають обсервації, їх обстеження та здійснення медичного нагляду за ними; обсервація - перебування особи, стосовно якої є ризик поширення інфекційної хвороби, в обсерваторі з метою її обстеження та здійснення медичного нагляду за нею.

За приписами ст. 29 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» карантин встановлюється та відміняється Кабінетом Міністрів України. Питання про встановлення карантину порушує перед Кабінетом Міністрів України центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я, за поданням головного державного санітарного лікаря України. Рішення про встановлення карантину, а також про його відміну негайно доводиться до відома населення відповідної території через засоби масової інформації. У рішенні про встановлення карантину зазначаються обставини, що призвели до цього, визначаються межі території карантину, затверджуються необхідні профілактичні, протиепідемічні та інші заходи, їх виконавці та терміни проведення, встановлюються тимчасові обмеження прав фізичних і юридичних осіб та додаткові обов`язки, що покладаються на них, підстави та порядок обов`язкової самоізоляції, перебування особи в обсерваторі (обсервації), госпіталізації до тимчасових закладів охорони здоров`я (спеціалізованих шпиталів). Карантин встановлюється на період, необхідний для ліквідації епідемії чи спалаху особливо небезпечної інфекційної хвороби. На цей період можуть змінюватися режими роботи підприємств, установ, організацій, вноситися інші необхідні зміни щодо умов їх виробничої та іншої діяльності. До відміни карантину його територію можуть залишити особи, які пред`явили довідку, що дає право на виїзд за межі території карантину. Організація та контроль за дотриманням встановленого на території карантину правового режиму, своєчасним і повним проведенням профілактичних і протиепідемічних заходів покладаються на місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування.

Згідно постанови КМУ від 11 березня 2020 р. № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", відповідно до статті 29 Закону України Про захист населення від інфекційних хвороб з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (далі - COVID-19), з урахуванням рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 10 березня 2020 р. Кабінет Міністрів України постановляє: установити з 12 березня 2020 р. до 22 травня 2020 р. на всій території України карантин.

В подальшому продовжено на всій території України дію карантину, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 р. № 211 Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 постановою КМУ №392 від 20 травня 2020 року «Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» (з послідуючими змінами станом на 11 липня 2020 року) з 22 травня по 31 липня 2020 року.

У відповідності до п.1 постанови КМУ №392 від 20 травня 2020 року «Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» (із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 500 від 17.06.2020 року) встановлено установити з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (далі - COVID-19), з 22 травня 2020 р. до 31 липня 2020 р. на території Автономної Республіки Крим, Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Кіровоградської, Київської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, м. Києва, м. Севастополя (далі - регіони) із урахуванням епідемічної ситуації в регіоні карантин, продовживши на всій території України дію карантину, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 р. № 211 Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2».

В абзаці 2 п.2 цієї ж постанови йдеться про те, що заходи, запроваджені актами законодавства в процесі реалізації карантину на період, визначений постановою Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 р. № 211, продовжують діяти на період, встановлений цією постановою.

У відповідності до п.3 п.п.1 цієї ж постанови (зі змінами станом на 17 червня 2020 року, тобто на момент вчинення адміністративного правопорушення 25 червня 2020 року), заборонено перебування в громадських будинках і спорудах, громадському транспорті без вдягнутих засобів індивідуального захисту, зокрема респіраторів або захисних масок, що закривають ніс та рот, у тому числі виготовлених самостійно.

Згідно абзацу 6 пункту 2 цієї ж постанови, головним державним санітарним лікарем України розробляються та затверджуються протиепідемічні заходи, які визначають особливості провадження діяльності суб`єктами господарювання на період карантину.

Як вбачається з п.3 Тимчасових рекомендацій щодо організації протиепідемічних заходів у закладах громадського харчування на період карантину у зв`язку з поширенням корона вірусної хвороби (СOVID-19), затверджених постановою Головного державного санітарного лікаря України від 09 травня 2020 року №18 (в редакції постанови Головного державного санітарного лікаря України №32 від 02 червня 2020 року) забезпечується дотримання відстані не менше 1,5 м між сусідніми столами та розміщення не більш як чотирьох клієнтів за столом (без урахування дітей віком до 14 років), якщо столи не відокремлені один від одного суцільною перегородкою.

Згідно підпункту 3 пункту 5 цих же рекомендацій, у закладах, що здійснюють обслуговування в приміщенні забороняється проведення свят, бенкетів, майстер класів, публічних подій тощо, в яких беруть участь більше 10 осіб.

У відповідності до пункту 6 цих же рекомендацій, адміністрація/персонал самостійно забезпечує та контролює виконання умов з недопущення черг чи скупчень відвідувачів.

Відповідно п.п. 1 п. 3 цих же рекомендацій, на період дії карантину забороняється, перебування в громадських будинках і спорудах, громадському транспорті без вдягнутих засобів індивідуального захисту, зокрема респіраторів або захисних масок, що закривають ніс та рот, у тому числі виготовлених самостійно.

Відповідно п.п. 16 п. 3 цих же рекомендацій, на період дії карантину забороняється, робота після 23-ї та до 7-ї години розважальних закладів (нічних клубів), а також суб`єктів господарської діяльності з надання послуг громадського харчування з організацією дозвілля або без нього (ресторанів, кафе, барів, закусочних, їдалень, кафетеріїв, буфетів тощо), закладів культури, крім кінотеатрів та крім діяльності з надання послуг громадського харчування із застосуванням адресної доставки замовлень та замовлень на винос.

Як вбачається з п.1 протоколу №26 засідання комісії ТЕБ та НС при виконавчому комітеті Млинівської селищної ради, затвердженого 23 червня 2020 року, продовжено карантин на території Млинівської селищної ради до 31 липня 2020 року.

Згідно підпунктів 1, 5 пункту 5 вказаного протоколу, на період дії карантину забороняється: - перебування в громадських будинках і спорудах, громадському транспорті без вдягнутих засобів індивідуального захисту, зокрема распіраторів або захисних масок, що закривають ніс та рот, у тому числі виготовлених самостійно;

- проведення масових (культурних, розважальних, спортивних, соціальних, релігійних, рекламних та інших) заходів за участю більше однієї особи на 5 кв.метрів площі будівлі або території (якщо захід проводиться на відкритому повітрі), де проводиться захід. Організатор заходу відповідальний за дотримання фізичної дистанції між учасниками не менше ніж 1,5 метра.

Як вбачається з відеозапису з нагрудної камери працівника поліції, 25 червня 2020 року в пабі «Іква» на момент перевірки перебувало 13 осіб, без вдягнутих засобів індивідуального захисту, зокрема респіраторів або захисних масок, що закривають ніс та рот, у тому числі виготовлених самостійно, не було дотримано вимог щодо відстані між сусідніми столами не менше 1,5 м та не дотримано вимог щодо розміщення людей не більш як чотири клієнти за столом.

В письмових поясненнях, які долучені до протоколу, ОСОБА_1 пояснив, що йому не було відомо про заборону перебування людей в торгівельному закладі, оскільки він вважав, що у зв`язку з пом`якшенням карантину перебування людей у барі дозволено. Про те, що в розважальному закладі громадяни можуть знаходитися лише на літніх майданчиках він не знав.

За таких обставин, апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції щодо доведеності вини ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ст. 44-3 КУпАП, за обставин наведених у протоколі про адміністративне правопорушення серії АПР18 №428952 від 26 червня 2020 року, що підтверджується зібраними у справі доказами, які повністю узгоджуються між собою.

Наведені в апеляційній скарзі доводи вищевказаних обставин та висновків суду не спростовують.

У відповідності до п.п.16 п.3 постанови КМУ №392 від 20 травня 2020 року «Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» (із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 588 від 08.07.2020) забороняється робота після 23-ї та до 7-ї години розважальних закладів (нічних клубів), а також суб`єктів господарської діяльності з надання послуг громадського харчування з організацією дозвілля або без нього (ресторанів, кафе, барів, закусочних, їдалень, кафетеріїв, буфетів тощо), закладів культури, крім кінотеатрів та крім діяльності з надання послуг громадського харчування із застосуванням адресної доставки замовлень та замовлень на винос.

Відповідно до п.1 протоколу №27 засідання комісії з питань ТЕБ та НС при виконавчому комітеті Млинівської селищної ради, затвердженого 26 червня 2020 року закладам громадського харчування обмежено час роботи до 22 години.

З протоколу про адміністративне правопорушення серії АПР18№747114 від 19 липня 2020 року та долученого до нього відеозапису з нагрудної камери працівника поліції вбачається, що 17 липня 2020 року о 01 годині 26 хвилин, в закладі ОСОБА_1 перебувало 10 осіб, які сиділи за столами та розпивали напої. При цьому ОСОБА_1 повідомив працівникам поліції, що святкує власний день народження і запросив своїх друзів, а не здійснює обслуговування клієнтів.

У той же час, в судовому засіданні місцевого суду, ОСОБА_1 пояснив, що в той день, 17 липня 2020 року, він не здійснював обслуговування клієнтів, а вони зібралися зі своїми друзями, щоб відсвяткувати день народження свого знайомого.

Аналогічні пояснення містяться і в поданій ОСОБА_1 апеляційній скарзі, що не узгоджується з відеозаписом фіксації подій, які відбулися 17 липня 2020 року.

Доводи ОСОБА_1 , що він не здійснював 17 липня 2020 року торгівельну діяльність не можуть бути взяті судом до уваги, оскільки вони ґрунтуються на суперечливих поясненнях останнього, є не доведеними та не виключають здійснення ним такої діяльності, а тому розцінюються судом як обраний спосіб захисту для уникнення від відповідальності.

Своїми діями ОСОБА_1 вчинив адміністративні правопорушення, передбачені ст. 44-3 КУпАП, тобто порушення правил щодо карантину людей, санітарно-гігієнічних, санітарно-протиепідемічних правил і норм, передбачених Законом України "Про захист населення від інфекційних хвороб", іншими актами законодавства, а також рішень органів місцевого самоврядування з питань боротьби з інфекційними хворобами, а тому суд першої інстанції правомірно притягнув його до адміністративної відповідальності.

Враховуючи вищевикладене, особу правопорушника, характер вчиненого правопорушення, відношення правопорушника до вчиненого ним правопорушення, так як адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, в дусі додержання законів України, правил співжиття, а також запобігання вчиненню нових правопорушень, як самим правопорушником так і іншими особами, надаючи оцінку всім зібраним доказам у їх сукупності, апеляційний суд погоджується з висновком місцевого суду про наявність підстав для застосування до ОСОБА_1 адміністративного стягнення, у відповідності до ст. 36 КУпАП, в межах санкції ст.44-3 КУпАП, у виді штрафу у розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, оскільки за таких обставин може бути досягнута мета перевиховання й попередження нових правопорушень.

Підстави для скасування постанови суду відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 44-3, 294 КУпАП,-

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 відхилити.

Постанову Млинівського районного суду Рівненської області від 27 липня 2020 року відносно ОСОБА_1 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Повний текст постанови виготовлено 17 вересня 2020 року.

Суддя Рівненського

апеляційного суду С.С. Шимків