Справа № 629/2524/20
Номер провадження 3/629/522/20
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.07.2020 року суддя Лозівського міськрайонного суду Харківської області Харабадзе К.Ш., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Лозова, Харківської області адміністративний матеріал, який надійшов з Секретаріату Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини в східних областях про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Лозова Харківської області, громадянина України, одруженого, працюючого Лозівським міським головою Харківської області, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212? КУпАП,

в с т а н о в и в:

04.06.2020 року до суду надійшов адміністративний матеріал про притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 212? КУпАП ОСОБА_1 , який будучи Лозівським міським головою Харківської області, вчинив не оприлюднення наборів відкритих даних, передбачених Положенням про набори даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 21.10.2015 року № 835, обов`язок оприлюднення яких визначено у ст. 10? Закону України «Про доступ до публічної інформації»: довідник підприємств, установ (закладів) та організацій розпорядника інформації та організацій, що належать до сфери його управління, у тому числі їх ідентифікаційних кодів, офіційних веб-сайтів, адрес електронної пошти телефонів та адрес; інформація про організаційну структуру розпорядника інформації; нормативи, що затверджуються та підлягають оприлюдненню відповідно до закону розпорядником інформації; переліки національних стандартів, відповідність яким надає презумпцію відповідності продукції, пов`язаних з нею процесів або методів виробництва чи інших об`єктів вимогам технічних регламентів; звіти, у тому числі щодо задоволення запитів на інформацію; інформація про систему обліку, види інформації, яка зберігається розпорядником; реєстр наборів даних, що перебувають у володінні розпорядника інформації; адміністративні дані в значенні Закону України Про державну статистику, що збираються (обробляються) та підлягають оприлюдненню відповідно до вимог закону розпорядником інформації; нормативно-правові акти, акти індивідуальної дії (крім внутрішньо організаційних), прийняті розпорядником інформації, проекти нормативно-правових актів, інформація, визначена законодавством про засади регуляторної політики; інформація про нормативно-правові засади діяльності; фінансова звітність суб`єктів господарювання державного та комунального секторів економіки; переліки регуляторних актів із зазначенням дати набрання чинності, строку проведення базового, повторного та періодичного відстеження їх результативності та інформації про місце їх оприлюднення; річні зведені основні фінансові показники виконання фінансових планів підприємств державного та комунального секторів економіки; план діяльності з підготовки проектів регуляторних актів із зазначенням видів і назв проектів, цілей їх прийняття, строків підготовки проектів, найменування органів і підрозділів, відповідальних за розроблення проектів регуляторних актів, дату їх внесення на розгляд регуляторного органу та посилання на місце оприлюднення; інформація про отримане майно (обладнання, програмне забезпечення) у рамках міжнародної технічної допомоги; основні положення генеральних планів населених пунктів та детальних планів територій; перелік об`єктів комунальної власності; перелік об`єктів комунальної власності, що передані в оренду чи інше право користування (з даними про умови передачі об`єктів в оренду); перелік незадіяних земельних ділянок і майнових об`єктів (приміщень; комунальної форми власності, які можуть бути передані в користування; результати радіаційного контролю; інформація про використання публічних коштів під час будівництва, ремонту та реконструкції об`єктів дорожньої інфраструктури та хід виконання проектів; генеральні плани населених пунктів, історико-архітектурні опорні плани, плани зонування територій та детальні плани територій (за винятком відомостей, які відповідно до законодавства становлять інформацію з обмеженим доступом), їх проекти; дані про місцезнаходження громадського транспорту в режимі реального часу; звіти про виконання фінансових планів комунальних підприємств; паспорти бюджетних програм місцевого бюджету; звіти про виконання паспортів бюджетних програм місцевого бюджету; титульні списки на проведення капітального та поточного ремонту, будівництва, реконструкції та благоустрою; інформація про рекламні засоби (дані про місце розміщення рекламного засобу, його вид і розміри, найменування розповсюджувача зовнішньої реклами, номер його телефону, адреса електронної пошти, дата видачі дозволу та строк його дії, номер і дата укладення договору, якщо місце розміщення рекламного засобу належить до комунальної власності); реєстр боргових зобов`язань суб`єктів господарювання комунальної власності територіальної громади (як суб`єктів господарювання перед третіми особами, так і третіх осіб перед суб`єктами господарювання); перелік інвестиційних договорів, додатків, додаткових угод та інших матеріалів до них, умов, у тому числі посилань на оприлюднені ресурси в Інтернеті; дані про об`єкти та засоби торгівлі (пересувна, сезонна та інші); відомості про схеми розміщення засобів сезонної торгівлі; відомості про ярмарки (строк проведення, місце, кількість місць, вартість місць), організаторів ярмарків, договори, укладені з організаторами ярмарків; дані про розміщення громадських вбиралень; відомості про залучення, розрахунок розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту; перелік перевізників, що надають послуги пасажирського автомобільного транспорту, та маршрутів перевезення; відомості про транспортні засоби, які обслуговують пасажирські автобусні, тролейбусні та трамвайні маршрути перевезення (кількість транспортних засобів на кожному маршруті, марка, модель, державний номер, пасажиромісткість); розклад руху громадського транспорту; дані про місце розміщення зупинок міського електро- та автомобільного транспорту; перелік земельних ділянок, що пропонуються для здійснення забудови; перелік укладених договорів (укладені договори, інші правочини, додатки, додаткові угоди та інші матеріали до них); актуальні списки власників/орендарів місцевих земельних ділянок; відомості про лікарські засоби/препарати, придбані за бюджетні кошти, відомості про розподілення таких ліків між закладами охорони здоров`я та їх залишки в кожному з них; бази даних щодо ремонту доріг: точне зазначення ділянки відремонтовано^' дороги (від кілометра до кілометра), ширина та довжина дороги, довжина ділянки товщина дорожнього покриття, матеріали, види робіт, вартість робіт, гарантійний строк, виконавці робіт; схеми планування територій та плани зонування територій (для сільських селищних, міських рад); поіменні результати голосування депутатів на пленарних засіданнях органу місцевого самоврядування; дані про депутатів місцевих рад, у тому числі контактні дані та графік прийому; дані про зелені насадження, що підлягають видаленню, відповідно до виданих актів обстеження зелених насаджень; надані містобудівні умови та обмеження; дані про доступність будівель для осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення; дані про тарифи на комунальні послуги; дані про надходження звернень на гарячі лінії, у аварійно-диспетчерські служби, телефонні центри тощо; дані про електронні петиції, у тому числі, осіб, що їх підписали, та результати розгляду; дані громадського бюджету, бюджету участі тощо, у тому числі про проекти результати голосування, реалізацію підтриманих проектів; перелік об`єктів комунальної власності, які підлягають приватизації; дані про паркування, у тому числі про розміщення майданчиків, їх оператор обладнання та функціонування; адресний реєстр; дані про надані адміністративні послуги; дані про видані будівельні паспорти; дані про медичних працівників закладів охорони здоров`я; дані про педагогічних працівників закладів освіти; дані про медичне обладнання комунальних закладів охорони здоров`я; дані про розміщення спецтехніки, що використовується для надання комунальних послуг, благоустрою, здійснення будівельних та ремонтних робіт; перелік бюджетних програм, у тому числі посилання на оприлюднені ресурси в Інтернеті; перелік цільових програм, у тому числі посилання на оприлюднені ресурси Інтернеті; перелік розпорядників бюджетних коштів; фінансова звітність суб`єктів господарювання комунального сектору економіки; перелік дошкільних, середніх, позашкільних та професійно-технічних навчальних закладів і статистична інформація щодо них; дані про черги дітей у дошкільні навчальні заклади; території обслуговування загальноосвітніх навчальних закладів; дані містобудівного кадастру, у тому числі геопросторові дані; дані про видані дозволи на порушення об`єктів благоустрою; черга на отримання земельних ділянок із земель комунальної власності; дані обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов (квартирний облік); дані про споживання комунальних ресурсів (електроенергія, теплова енергія природний газ, тверде паливо, холодна та гаряча вода) комунальними підприємствами, установами (закладами) та організаціями; надходження і використання благодійної допомоги; дані про надані містобудівні умови та обмеження; планові та фактичні показники сплати за договорами оренди комунально" власності, розміщення тимчасових споруд, розміщення рекламних засобів; дані про здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, у тому числі про плани перевірок та складені документи (акти, приписи, протоколи, постанови); перелік та місцезнаходження закладів комунальних закладів охорони здоров`я, які забезпечені обладнанням гінекологічним, мамологічним обладнанням, що пристосоване до потреб осіб з інвалідністю з урахуванням особливостей їх пересування.

Дане порушення було встановлено при проведенні вибіркового моніторингу працівниками Відділу регіонального представництва в східних областях Секретаріату Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини шляхом скріншотування Єдиного державного веб-порталу відкритих даних https://data.gov.ua, особу, яка вчинила правопорушення було виявлено 02.06.2020 року об 11 год.

Особою, у відношенні якої складено протокол, було подано до суду заяву, в якій заявлено клопотання про відкладення судового засідання на іншу дату у зв`язку з необхідністю півдготовки письмових пояснень по суті складеного адміністративного матеріалу. Вказано, що копію протоколу не було вручено, підстави складання протоколу не відомі.

У зв`язку з вищевикладеним, суд задовольнив клопотання особи, відносно якої складено даний адміністративний матеріал. Розгляд справи було відкладено на 02.07.2020 року.

В судове засідання 02.07.2020 року ОСОБА_1 не з`явився. На адресу суду від нього надійшли пояснення з проханням розгляд справи проводити за його відсутності. В наданих суду поясненнях повідомив, що не визнає свою вину у вчиненні адміністративного правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 212? КУпАП та вважає, що провадження по адміністративній справі підлягає закриттю з урахуванням наступних обставин. 22.05.2020 року на електронну пошту Лозівської міської ради Харківської області надійшла сканкопія листа від 22.05.20920 року за вих. №3305.2/20/46 за підписом начальника відділу регіонального Представництва в східних областях Секретаріату Уповноваженого ВРУ з прав людини Кузьменко С. з вимогою надати інформацію та пояснення з приводу дотримання вимог Закону України «Про доступ до публічної інформації» в частині оприлюднення публічної інформації на Єдиному державному веб-порталі відкритих даних, на що було надано відповідь про відмову у розгляді та задоволенні вимог, зазначених у листі, у зв`язку з недотриманням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», оскільки в розумінні статті 7 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» оригіналом електронного документа, вважається електронний примірник документа з обов`язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронні довірчі послуги». Надісланий документ був сканкопією та не містив обов`язкових реквізитів, визначених для електронного документу, що унеможливлювало ідентифікацію особи. 29.05.2020 року, на адресу виконавчого комітету Лозівської міської ради Харківської області надійшов оригінал листа від 22.05.2020 року за вих. №3305.2/20/46, в якому був встановлений строк для виконання до 02.06.2020 року. На момент надходження зазначеного листа, як у вигляді сканкопії так і оригіналу, він був відсутній, оскільки йому, як компенсацію за раніше відпрацьований час, було надано інші дні відпочинку відповідно до розпорядження № 54-од від 12.05.2020 року. Про необхідність прибути 02.06.2020 року до регіонального представництва Уповноваженого ВРУ з прав людини для надання пояснень йому відомо не було. Виконавчий комітет Лозівської міської ради звернувся до начальника відділу регіонального Представництва в східних областях Секретаріату Уповноваженого ВРУ з прав людини Кузьменко С. з проханням розглянути питання подовження терміну надання відповіді до 08.06.2020 року у зв`язку з необхідністю додаткового часу для підготовки відповіді та надання обґрунтованих пояснень, а також просив відтермінувати явку відповідальних осіб, у зв`язку з введенням на території України карантину, пов`язаного зі спалахом захворюваності на гостру респіраторну хворобу СОVID-19, спричинену коронавірусом SARS-CoV-2, складнощі у транспортному сполученні між містами та з метою убезпечення працівників виконавчого комітету міської ради від розповсюдження гострої респіраторної хвороби та поширення вірусної інфекції. Відповідь була надіслана до регіонального представництва 02.06.2020 року о 11-13 електронною поштою та рекомендованою поштою. Однак, не зважаючи на зазначені обставини протокол про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1ст. 212? КУпАП, було складено відносно нього та надіслано на розгляд суду. Вважає, що зміст протоколу про адміністративне правопорушення не відповідає вимогам статті 256 КУпАП, Порядку оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення(далі-Порядку), затвердженого Наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини від 16.02.2015 року № 3/02-15, оскільки в протоколі відсутній підпис, що засвідчує ознайомлення його з протоколом; відсутні підтвердження про роз`яснення йому прав та обов`язків, передбачених ст.63 Конституції України та ст.268 КУпАП; відсутні його пояснення по суті виявленого порушення; відсутні пояснення свідків щодо його відмови від отримання та підписання протоколу; відсутні дані про його громадянство, ідентифікаційний номер, місце проживання/реєстрації, інші відомості, необхідні для ідентифікації його особи. Зазначає, що з протоколу не убачається, яким чином, була ідентифікована його особа, наявність доказів того, що уповноваженою на складання протоколу особою вживались будь-які заходи з метою встановлення зазначених відомостей. Лист, долучений до матеріалів адміністративної справи щодо направлення на адресу виконавчого комітету міської ради копії протоколу для ознайомлення не свідчить про дотримання вимог ст.256 КУпАП, зокрема в частині права особи, що притягується до адміністративної відповідальності надати пояснення по суті порушення, роз`яснення її прав, передбачених ст.63 Конституції України та ст.268 КУпАП. Відповідно до п.2.13 Порядку, другий примірник складеного протоколу та копії інших матеріалів, що підтверджують факт вчинення адміністративного правопорушення, рекомендованим листом із зворотнім повідомленням про вручення та з описом вкладення протягом 10 календарних днів разом із супровідним листом в конверті з позначкою «особисто» направляються особі, щодо якої складено протокол про адміністративне правопорушення, у разі якщо вказана особа відмовляється від отримання другого примірника протоколу та не з`являється для ознайомлення з протоколом. Відміткою про вручення другого примірника протоколу про адміністративне правопорушення у цьому випадку є підпис на зворотному повідомленні про вручення, датою вручення є дата, зазначена на цьому повідомленні. Особа, у відношенні якої складено протокол, наголошує на тому, що його особисто не викликали ні для складання протоколу, ні для його вручення, та як наслідок він не відмовлявся від його отримання. Копія протоколу так і не була вручена йому особисто, як того вимагає Порядок. Вважає, що під час складання протоколу про адміністративне правопорушення було грубо порушено його права, а також вимоги КУпАП та Порядку. Зауважує, що розпорядниками інформації для цілей цього Закону визнаються суб`єкти владних повноважень - органи державної влади, інші державні органи, органи місцевого самоврядування, органи влади Автономної Республіки Крим, інші суб`єкти, що здійснюють владні управлінські функції відповідно до законодавства та рішення яких є обов`язковими для виконання п. 1 ч. 1 ст. 13 ЗУ «Про доступ до публічної інформації». Визначене поняття "суб`єкт владних повноважень" не охоплює посадових осіб і службових осіб органів державної влади, місцевого самоврядування, оскільки за своїм статусом та колом повноважень вони не підпадають під розуміння органу державної влади та інших суб`єктів, зазначених у п. 1 ч. 1 ст. 13 ЗУ «Про доступ до публічної інформації». У зв`язку з цим, такі особи не можуть виконувати обов`язки розпорядника інформації, у тому числі обов`язки щодо обліку та оприлюднення публічної інформації. Відповідно до п. 24 Положення про набори даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних затвердженого Кабінетом Міністрів України від 21.10.2015року №835 - завантаження наборів даних на Єдиний державний веб-портал відкритих даних здійснюється безоплатно відповідальною особою розпорядника інформації, яка заповнює та подає паспорт набору даних, структуру набору даних та сам набір даних. Документ розпорядника інформації про визначення відповідальної особи (осіб) розпорядника інформації оприлюднюється на офіційному веб- сайті розпорядника інформації не пізніше робочого дня, що настає за днем після його видання. Сільський, селищний, міський голова входить до системи місцевого самоврядування і є головною посадовою особою територіальної громади відповідно села (добровільного об`єднання в одну територіальну громаду жителів кількох сіл), селища, міста (ч. 1 ст.5 та ч. 1 ст. 12 ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні»). Сільський, селищний, міський голова несе персональну відповідальність за здійснення наданих йому законом повноважень. Міський голова, не є відповідальною особою за оприлюднення публічної інформації, передбаченої Законом України «Про доступ до публічної інформації» у формі відкритих даних, і до повноважень міського голови, не належить безпосереднє оприлюднення інформації, передбаченої Законом України «Про доступ до публічної інформації», міський голова лише здійснює керівництво виконавчим комітетом міської ради, забезпечує роботу по розгляду звернень громадян та доступу до публічної інформації. На підставі вищевикладеного, просив закрити провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно нього у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, оскільки він не є уповноваженою особою, яка здійснює оприлюднення даних Лозівської міської ради Харківської області та не є суб`єктом відповідальності за вказаним адміністративним правопорушенням.

Відповідно до ст.268 КУпАП при розгляді справи про адміністративне правопорушення, передбачене статтею 212? цього Кодексу, присутність особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, не є обов`язковою.

Представник Секретаріату Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини в судове засідання не з`явився, про місце, дату та час розгляду даної справи про адміністративне правопорушення повідомлявся.

Дослідивши матеріали справи, вважаю, що провадження по справі слід закрити за таких підстав.

Частиною 1 статті 9 КУпАП визначено, що адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно зі статтею 10 КУпАП, адміністративне правопорушення визнається вчиненим умисно, коли особа, яка його вчинила, усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків.

Адміністративне правопорушення визнається вчиненим з необережності, коли особа, яка його вчинила, передбачала можливість настання шкідливих наслідків своєї дії чи бездіяльності, але легковажно розраховувала на їх відвернення або не передбачала можливості настання таких наслідків, хоч повинна була і могла їх передбачити /стаття 11 КУпАП/.

Оцінюючи склад адміністративного правопорушення, виходячи із загальної теорії права, то склад адміністративного правопорушення - це передбачена нормами права сукупність об`єктивних і суб`єктивних ознак, за наявності яких те чи інше діяння можна кваліфікувати як адміністративне правопорушення.

У свою чергу склад адміністративного правопорушення складається з об`єкту; об`єктивної сторони; суб`єкту; та суб`єктивної сторони. Отже для наявності складу адміністративного правопорушення та як наслідок самого порушення необхідна наявність всіх його складових.

Об`єкт адміністративного правопорушення - це сукупність суспільних відносин, що охороняються правовими нормами, тобто фактично це наявність правової норми яка забороняє здійснювати певні дії та передбачає відповідальність у випадку недотримання вимог цієї норми.

Об`єктивна ж сторона адміністративного правопорушення полягає у дії чи бездіяльності, що заборонені правовими нормами.

Суб`єктом такого правопорушення в даному випадку може бути посадова особа.

Суб`єктивна сторона адміністративного правопорушення охоплює вину, мотив і мету поведінки правопорушника. Адміністративне правопорушення може бути вчинене як умисно, так і з необережності.

У силу статті 7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.

Додержання вимог закону при застосуванні заходів впливу за адміністративні правопорушення забезпечується систематичним контролем з боку вищестоящих органів і посадових осіб, правом оскарження, іншими встановленими законом способами.

Таким чином, притягнути до адміністративної відповідальності можна лише ту особу, яка вчинила дії, що підпадають під ознаки адміністративного правопорушення та яка є або може бути суб`єктом адміністративного правопорушення.

При цьому, саме адміністративне правопорушення може існувати лише за наявності всіх перелічених складових, що у сукупності становлять склад адміністративного правопорушення.

Одним із перелічених складових зокрема, є і наявність суб`єкта адміністративного правопорушення.

Таким чином, для можливості притягнення конкретної особи до відповідальності, необхідно з`ясувати чи вона є (може бути) суб`єктом адміністративного правопорушення, а саме з`ясувати можливість притягнення такої особи до відповідальності (вік, осудність, інші спеціальні ознаки, тощо) та наявність причинного зв`язку між діянням особи та наслідками.

Тобто існування такої складової як суб`єкт правопорушення можливе лише за наявності причинного зв`язку між об`єктивною стороною правопорушення та конкретною особою (вчинення саме конкретною особою дій, що мають ознаки правопорушення).

У даному випадку, для того щоб притягнути конкретну особу до адміністративної відповідальності необхідно встановити, що саме ця особа вчинила зазначені в протоколі дії, тобто, що саме ОСОБА_1 є уповноваженою особою, яка здійснює оприлюднення інформації, обов`язкове оприлюднення якої передбачено Законом України «Про доступ до публічної інформації», що саме він вчинив зазначені в протоколі дії, що і стало підставою для складання протоколу про адміністративне правопорушення.

Завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є, зокрема, своєчасне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом /стаття 245 КУпАП /.

Згідно зі статтею 252 КУпАП орган (посадова особа), що розглядає справу про адміністративне правопорушення оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Разом з цим, стаття 280 КУпАП закріплює обов`язок посадової особи при розгляді справи про адміністративне правопорушення з`ясувати чи було вчинено адміністративне правопорушення та чи винна дана особа в його вчиненні.

За змістом статті 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин, зокрема за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до частини 1 статті 212?3 КУпАП, зокрема, неоприлюднення інформації, обов`язкове оприлюднення якої передбачено законами України" Про доступ до публічної інформації", «Про оцінку впливу на довкілля", «Про особливості доступу до інформації у сферах постачання електричної енергії, природного газу, теплопостачання, централізованого постачання гарячої води, централізованого питного водопостачання та водовідведення"; Про доступ до архівів репресивних органів комуністичного тоталітарного режиму 1917-1991 років", « Про відкритість використання публічних коштів" та «Про запобігання корупції",- тягне за собою накладення штрафу на посадових осіб від двадцяти п`яти до п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Відповідно до ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Так, матеріали справи свідчать, що з 18 по 22 травня, та з 25 по 29 травня 2020 року згідно розпорядження Лозівського міського голови Харківської області № 54-од від 12.05.2020 року, Лозівський міський голова ОСОБА_1 перебував в інших днях відпочинку за раніше відпрацьований час.

22.05.2020 року начальником Відділу регіонального представництва в східних областях Секретаріату Уповноваженого ВРУ з прав людини Кузьменком С. був складний лист №3305.2/20/46, адресований Лозівському міському голові, в якому містилася вимога надати інформацію та пояснення з приводу дотримання вимог Закону України «Про доступ до публічної інформації» в частині оприлюднення публічної інформації на Єдиному державному веб-порталі відкритих даних, запрошено прибути до представництва 02.06.2020 року з 10-00 до 11-00 год.

27.05.2020 року першим заступником Лозівського міського голови Жидковим О. було надано відповідь про відмову у розгляді та задоволенні вимог, зазначених у сканкопії листа, що надійшла на електронну пошту, у зв`язку з недотриманням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», оскільки в розумінні статті 7 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» оригіналом електронного документа, вважається електронний примірник документа з обов`язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронні довірчі послуги», вказано, що надісланий документ був сканкопією та не містив обов`язкових реквізитів, визначених для електронного документу, що унеможливлювало ідентифікацію особи.

02.06.2020 року першим заступником Лозівського міського голови Жидковим О. було надано відповідь про те, що 29.05.2020 року на адресу виконавчого комітету Лозівської міської ради надійшоа лист від 22.05.2020 року №3305.2/20/46, на який було повідомлено, що після проходження реєстрації цей лист було передано для опрацювання відповідальній особі лише наприкінці робочого дня 01.06.2020 року, в якому містилося прохання у зв`язку з необхідністю додаткового часу для підготовки відповіді подовжити термін надання інформації до 08.06.2020 року, відтермінувати явку відповідальних осіб.

02.06.2020 року представником Уповноваженого ВРУ з прав людини в східних областях, начальником Відділу, головним спеціалістом, провідним спеціалістом регіонального представництва в східних областях Секретаріату Уповноваженого ВРУ з прав людини було складено акт неявки 02.06.2020 року з 10-00 до 11-00 год. осіб, які організовують у встановленому порядку доступ до публічної інформації в Лозівській міській раді Харківської області, до офісу регіонального представництва в східних областях Секретаріату Уповноваженого ВРУ з прав людини.

02.06.2020 року головним спеціалістом регіонального представництва в східних областях Секретаріату Уповноваженого ВРУ з прав людини був складений протокол про адміністративне правопорушення щодо притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 212? КУпАП ОСОБА_1 . Того ж дня протокол був направлений Лозівському міському голові за адресою: Харківська область, м. Лозова. вул. Я.Мудрого, 1.

Також особою, яка склала даний адміністративний матеріал, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, надано до суду ряд скриншотів, які є неналежними доказами в межах даної адміністративної справи, оскільки встановити, яке саме доказове значення вони мають в межах даної справи, які саме обставини вони мають підтвердити або спростувати, не можливо, оскільки у суду відсутня можливість пересвідчитись в достовірності зазначених скриншотів, до даного адміністративного матеріалу не надано будь-якої інформації, підтвердження від адміністратору Єдиного веб-порталу відкритих даних щодо неопублікування зазначених в протоколі про адміністративне правопорушення наборів відкритих даних, що стосуються усіх розпорядників інформації та які стосуються органів місцевого самоврядування.

Крім того, особою, яка склала даний адміністративний матеріал, додано список учасників тренінгу на тему: «Загальні засади доступу до публічної інформації. Правовий режим інформації з обмеженим доступом», «Правові аспекти оприлюднення публічної інформації органами місцевого самоврядування», «Загальні аспекти достримання законодавства про звернення громадян» від 26.07.2019 року, в якому від Лозівської міської ради був зазначений ОСОБА_2 . Будь-яких інших доказів суду особою, яка склала даний адміністративний матеріал, не надано.

Особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, також додано розпорядження першого заступника Лозівського міського голови № 44 від 24.02.2016 року «Про забезпечення реалізації Закону України «Про доступ до публічної інформації», яким визначено відповідальну особу за оприлюднення публічної інформації - головного спеціаліста відділу з питань діловодства та звернень громадян апарату виконавчого комітету міської ради ОСОБА_3 .А ОСОБА_4 , розпорядження першого заступника Лозівського міського голови № 212 від 28.05.2020 року «Про забезпечення реалізації Закону України «Про доступ до публічної інформації», яким визначено відповідальну особу за оприлюднення публічної інформації - головного спеціаліста відділу з питань діловодства та звернень громадян апарату виконавчого комітету міської ради Гребіник М.В.

Так , відповідно до статті 10? Закону України «Про доступ до публічної інформації» публічна інформація у формі відкритих даних - це публічна інформація у форматі, що дозволяє її автоматизоване оброблення електронними засобами, вільний та безоплатний доступ до неї, а також її подальше використання.

Розпорядники інформації зобов`язані надавати публічну інформацію у формі відкритих даних на запит, оприлюднювати і регулярно оновлювати її на єдиному державному веб-порталі відкритих даних та на своїх веб-сайтах.

Публічна інформація у формі відкритих даних є дозволеною для її подальшого вільного використання та поширення.

Будь-яка особа може вільно копіювати, публікувати, поширювати, використовувати, у тому числі в комерційних цілях, у поєднанні з іншою інформацією або шляхом включення до складу власного продукту, публічну інформацію у формі відкритих даних з обов`язковим посиланням на джерело отримання такої інформації.

Публічна інформація, що містить персональні дані фізичної особи, оприлюднюється та надається на запит у формі відкритих даних у разі додержання однієї з таких умов:

1) персональні дані знеособлені та захищені відповідно до Закону України"Про захист персональних даних";

2) фізичні особи (суб`єкти даних), персональні дані яких містяться в інформації у формі відкритих даних, надали свою згоду на поширення таких даних відповідно до Закону України"Про захист персональних даних";

3) надання чи оприлюднення такої інформації передбачено законом;

4) обмеження доступу до такої інформації (віднесення її до інформації з обмеженим доступом) заборонено законом.

Перелік наборів даних, що підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних, вимоги до формату і структури таких наборів даних, періодичність їх оновлення визначаються Кабінетом Міністрів України. При цьому до такого переліку Кабінет Міністрів України обов`язково включає інформацію, доступ до якої у формі відкритих даних передбачено законом.

Створення та забезпечення функціонування єдиного державного веб-порталу відкритих даних здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері електронного урядування.

Розпорядниками інформації для цілей цього Закону визнаються суб`єкти владних повноважень - органи державної влади, інші державні органи, органи місцевого самоврядування, органи влади Автономної Республіки Крим, інші суб`єкти, що здійснюють владні управлінські функції відповідно до законодавства та рішення яких є обов`язковими для виконання /п.1 ч.1 ст.13 ЗУ «Про доступ до публічної інформації»/.

Визначене поняття "суб`єкт владних повноважень" не охоплює посадових осіб і службових осіб органів державної влади, місцевого самоврядування, оскільки за своїм статусом та колом повноважень вони не підпадають під розуміння органу державної влади та інших суб`єктів, зазначених у пункті 1 частини першої статті 13 Закону № 2939-УІ «Про доступ до публічної інформації». У зв`язку з цим такі особи не можуть (не мають здатності) виконувати обов`язки розпорядника інформації, у тому числі обов`язки щодо обліку та оприлюднення публічної інформації (статті 14, 15 Закону № 2939-УІ).

Відповідно до п. 24 Положення про набори даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних затвердженого Кабінетом Міністрів України від 21.10.2015року №835 - завантаження наборів даних на Єдиний державний веб-портал відкритих даних здійснюється безоплатно відповідальною особою розпорядника інформації, яка заповнює та подає паспорт набору даних, структуру набору даних та сам набір даних.

Документ розпорядника інформації про визначення відповідальної особи (осіб) розпорядника інформації оприлюднюється на офіційному веб-сайті розпорядника інформації не пізніше робочого дня, що настає за днем після його видання.

Переліком наборів даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних затвердженого Кабінетом Міністрів України від 21.10.2015 року № 835 встановлені вимоги та перелік даних, які мають бути оприлюднені у формі відкритих даних, для усіх розпорядників інформації (у межах компетенції) та зокрема органами місцевого самоврядування.

Відповідно до пунктів 1, 2, 5, 6, 7, 10 частини четвертої статті 42 Закону України «Про місцеве самоврядування» сільський, селищний, міський голова: забезпечує здійснення у межах наданих законом повноважень органів виконавчої влади на відповідній території, додержання Конституції та законів України, виконання актів Президента України та відповідних органів виконавчої влади; організує в межах, визначених цим Законом, роботу відповідної ради та її виконавчого комітету; вносить на розгляд ради пропозиції про кількісний і персональний склад виконавчого комітету відповідної ради; вносить на розгляд ради пропозиції щодо структури виконавчих органів ради, апарату ради та її виконавчого комітету, їх штатів, встановлених відповідно до типових штатів, затверджених Кабінетом Міністрів України; здійснює керівництво апаратом ради та її виконавчого комітету; призначає на посади та звільняє з посад керівників відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, підприємств, установ та організацій, що належать до комунальної власності відповідних територіальних громад, крім керівників дошкільних, загальноосвітніх та позашкільних навчальних закладів.

Відповідно до частини п`ятої статті 42 Закону України «Про місцеве самоврядування» сільський, селищний, міський голова несе персональну відповідальність за здійснення наданих йому законом повноважень.

Разом з тим, як убачається з матеріалів справи, з метою забезпечення права кожного на доступ до публічної інформації та на виконання вимог статті 10? Закону України «Про доступ до публічної інформації» від 24.02.2016 року було видано розпорядження № 44 про наступне: забезпечено оприлюднення та подальше оновлення на офіційному сайті наборів даних згідно з Положенням про набори даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних, затверджених постановою КМУ № 835 від 21.10.2015; затверджено Перелік наборів, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних у виконавчому комітеті Лозівської міської ради Харківської області; визначено відповідальну особу за оприлюднення публічної інформації - головного спеціаліста відділу з питань діловодства та звернень громадян апарату виконавчого комітету міської ради Ушеярова ОСОБА_5 .А ОСОБА_4 , відповідальній особі доручено оприлюднювати та регулярно оновлювати публічну інформацію у формі відкритих даних на Єдиному державному веб-порталі відкритих даних та на офіційному сайті.

28.05.2020 року було видано розпорядження № 212, яким було затверджено перелік наборів даних які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних у виконавчому комітеті Лозівської міської ради Харківської області та визначено нову відповідальну особу за оприлюднення публічної інформації - ОСОБА_6 . НА виконання вимог п.24 Положення про набори даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних розпорядження було опубліковано на офіційному сайті Лозівської міської ради.

Відповідно до пунктів 9, 10, 13 частини шостої статті 55 Закону України «Про місцеве самоврядування» сільський голова призначає і звільняє керівників та інших працівників структурних підрозділів виконавчого апарату ради; здійснює керівництво виконавчим апаратом ради; забезпечує роботу по розгляду звернень громадян та доступу до публічної інформації; веде особистий прийом громадян.

Аналізуючи зміст зазначених вище норм, до повноважень голови Лозівської міської ради Харківської області Зеленського ОСОБА_7 . ОСОБА_8 не належить оприлюднення інформації, передбаченої Законом України «Про доступ до публічної інформації», він лише здійснює керівництво виконавчим апаратом ради, забезпечує роботу по розгляду звернень громадян та доступу до публічної інформації.

Відповідно до пунктів 4, 5 частини третьої статті 50 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» секретар сільської, селищної, міської ради: організує підготовку сесій ради, питань, що вносяться на розгляд ради, забезпечує оприлюднення проектів рішень ради відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації" та інших законів; забезпечує своєчасне доведення рішень ради до виконавців і населення, організує контроль за їх виконанням, забезпечує оприлюднення рішень ради відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації", забезпечує офіційне оприлюднення рішень ради, які відповідно до закону є регуляторними актами, а також документів, підготовлених у процесі здійснення радою регуляторної діяльності, та інформації про здійснення радою регуляторної діяльності.

Об`єктивна сторона правопорушення, відповідальність за якою передбачена ч. 1 ст. 212? КУпАП, полягає у разі не оприлюднення інформації, обов`язкове оприлюднення якої передбачено Законом України «Про доступ до публічної інформації».

Підставою для складання протоколу про адміністративне правопорушення, як вбачається зі змісту протоколу, слугувала відсутність зареєстрованої на Єдиному державному веб-порталі відкритих даних - Лозівської міської ради Харківської області. Лише цей факт було визначено уповноваженою особою, яка складала протокол, як порушення вимог ст.10? Закону України «Про доступ до публічної інформації». Однак, з таким твердженням неможливо погодитись у зв`язку з таким.

Розпорядниками інформації в розумінні Закону України «Про доступ до публічної інформації», є суб`єкти владних повноважень - органи державної влади, інші державні органи, органи місцевого самоврядування, органи влади Автономної Республіки Крим, інші суб`єкти, що здійснюють владні управлінські функції відповідно до законодавства та рішення яких є обов`язковими для виконання.

До органів місцевого самоврядування відносяться ради, як представницькі органи місцевого самоврядування, що представляють інтереси відповідної територіальної громади та виконавчі органи рад.

Виконавчі органи сільських, селищних, міських, районних у містах рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи Виконавчі органи рад є підконтрольними та підзвітними радам /статті 10, 11 Закону України «Про місцеве самоврядування»/.

Лозівська міська рада Харківської області не є розпорядником усього обсягу наборів даних, перелік яких визначений постановою Кабінету міністрів України № 835 саме для органів місцевого самоврядування.

Так, визначення поняття "публічна інформація" наведено у статті 1 Закону України «Про доступ до публічної інформації». Відповідно до частини першої цієї статті публічна інформація - це відображена та задокументована будь-якими засобами та на будь-яких носіях інформація, що була отримана або створена в процесі виконання суб`єктами владних повноважень своїх обов`язків, передбачених чинним законодавством, або яка знаходиться у володінні суб`єктів владних повноважень, інших розпорядників публічної інформації, визначених цим Законом.

Особою, у відношенні якої було вкладено протокол, в наданих суду поясненнях, зазначено, що у системі місцевого самоврядування публічна інформація створюється не Лозівською міською радою, а безпосередньо виконавчими органами міської ради, зокрема виконавчим комітетом міської ради, самостійними відділами та управліннями.

Публічна інформація, яка підлягає оприлюдненню регулярно розміщується на офіційному сайті міської ради, офіційних сайтах самостійних управлінь та відділів міської ради. Інформація у формі відкритих даних на Єдиному державному веб-порталі відкритих даних розміщується кожним розпорядником окремо. Суду було надано докази реєстрації на Єдиному державному веб-порталі відкритих даних виконавчих органів міської ради.

Під час моніторингу регіональний представник Уповноваженого ВРУ з прав людини не перевірив наявність зареєстрованих на веб-порталі саме виконавчих органів міської ради, наявність інформації розміщеної на їх сторінках та, передчасно дійшов до висновку про наявність з боку міської ради та міського голови порушень законодавства про доступ до публічної інформації.

Відповідно до вищевказаних норм чинного законодавства, міський голова, не є відповідальною особою за оприлюднення публічної інформації передбаченої Законом України «Про доступ до публічної інформації» у формі відкритих даних, до повноважень міського голови, не належить безпосереднє оприлюднення інформації, передбаченої Законом України «Про доступ до публічної інформації», міський голова лише здійснює керівництво виконавчим комітетом міської ради, забезпечує роботу по розгляду звернень громадян та доступу до публічної інформації.

Стаття 58 Закону України «Про місцеве самоврядування», на яку посилається особа, яка склала протокол про адміністративне правопорушення, визначає повноваження саме виконавчого апарату районної, обласної ради, та не регулює повноваження міської ради та її виконавчого комітету.

Крім того, відповідно до ч. 1 ст. 256 КпАП України, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я по батькові особи, яка склала протокол, відомості про особу, яка притягується до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків та потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи.

Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами. У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання. При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз`яснюються його права і обов`язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

В порушення цих норм, протокол про адміністративне правопорушення від 02.06.2020 року, складений відносно Лозівського міського голови Харківської області ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 212? КУпАП не містить повних даних про особу, яка притягується до адміністративної відповідальності, а саме місця проживання та реєстрації, інформації про документ, який посвідчує особу, яка притягується до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 не був ознайомлений з протоколом, складеним щодо нього, в протоколі відсутній його підпис про те, що він ознайомлений з протоколом; в протоколі відсутні підтвердження того, що при складанні протоколу ОСОБА_1 були роз`яснені його права та обов`язки, передбачені ст..63 Конституції України та ст.268 КУпАП; відсутні пояснення ОСОБА_1 по суті порушення; відсутні пояснення свідків того, що ОСОБА_1 відмовився від отримання та від підписання протоколу.

Крім того, як вбачається з розпорядження Лозівського міського голови Харківської області № 54-од від 12.05.2020 року, в той час коли надійшов лист за № 3305.2/20/46, яким було повідомлено про встановлене порушення вимог Закону України «Про доступ до публічної інформації» та запропоновано забезпечити реєстрацію на Посталі відкритих даних інформації https://data.gov.ua та забезпечити надання адміністратору Порталу відкритих даних інформації публічної інформації у формі відкритих даних для оприлюднення в порядку, визначеному Положенням та затвердженому Постановою, ОСОБА_1 з 18 по 22 травня, та з 25 по 29 травня 2020 року перебував в інших днях відпочинку за раніше відпрацьований час, 23 та 24 травня 2020 року були суботою та неділею.

Лист № 3664.2/3305.2/20/46/20/46 від 02.06.2020 року, згідно якого ОСОБА_1 було направлено для ознайомлення протокол, не свідчить про дотримання вимог ст.256 КУпАП, зокрема в частині права особи, що притягується до адміністративної відповідальності надати пояснення по суті порушення, роз`яснення цій особі прав, передбачених ст..63 Конституції України та ст.268 КУпАП.

Статті 55 та 58 Закону України «Про місцеве самоврядування», на які зроблено посилання в протоколі, регулюють повноваження голови районної, обласної, районної у місті ради та визначають повноваження саме виконавчого апарату районної, обласної ради, а не міської ради та її виконавчого комітету.

Також слід зазначити, що всупереч ст. 256 КУпАП протокол про адміністративне правопорушення не містить відомостей про те, чи було завдано матеріальної шкоди даним адміністративним правопорушенням.

З наданих суду особою, яка склала протокол, документів та доказів неможливо встановити, чи взагалі мала Лозівська міська рада будь-яку інформацію/дані/відомості, які підлягали оприлюдненню, однак не були оприлюднені. Зокрема, з наданих до суду документів не вбачається, чи мала Лозівська міська рада: довідник підприємств, установ (закладів) та організацій розпорядника інформації та підпорядкованих йому організацій; будь-які нормативи, що підлягають оприлюдненню, перелік регуляторних актів; укладені інвестиційні договори, додатки, додаткові угоди та інші матеріали до них, оскільки жодного примірника таких довідників, нормативів, регуляторних актів та договорів або будь-яких інших доказів їх існування, змісту або часу складання/прийняття суду не надано. Суду не надано жодного доказу того, що Лозівською міською радою та/або підпорядкованими міській раді комунальними підприємствами виготовляється будь-яка продукція, при виготовленні якої можуть бути застосовані національні стандарти. Щодо неоприлюднення Лозівською міською радою наборів відкритих даних, що стосуються фінансової звітності суб`єктів господарювання державного сектору економіки та звітів про виконання фінансових планів суб`єктів господарювання державного сектору економіки, суд вважає необхідним відзначити, що міська рада є органом місцевого самоврядування та частиною системи місцевого самоврядування, а тому в розумінні частини 2 статті 22 Господарського кодексу України не є та не може бути суб`єктом господарювання державного сектора економіки, а як наслідок не може мати будь-якої фінансової звітності суб`єктів господарювання державного сектору економіки та звітів про виконання фінансових планів суб`єктів господарювання державного сектору економіки.

Протокол про адміністративне правопорушення за своєю правовою природою є актом обвинувачення особи у вчиненні конкретного адміністративного правопорушення та має містить чітко визначене формулювання обвинувачення, обставини, місце, час вчинення правопорушення, дії/бездіяльність вчиненні особою правопорушником, які мають ознаки адміністративного правопорушення, а також посилання на нормативно-правові акти, однак протокол про адміністративне правопорушення від 02.06.2020 року містить виключно абстракті та загальні твердження.

Отже, враховуючи зазначене, приймаючи до уваги протокол про адміністративне правопорушення, який за своєю правовою природою є актом обвинувачення у вчиненні конкретного адміністративного правопорушення, не відповідає вимогам статті 256 КУпАП, складений з порушенням ст. 268 КУпАП, порушенням права особи на захист, складений щодо особи, яка не є відповідальною за оприлюднення даних, перелік яких визначений у ст. 10-1 Закону України «Про доступ до публічної інформації», а тому виходячи із принципів безсторонності та змагальності сторін, суд доходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад та подія адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212? КУпАП, що згідно з п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП є підставою для закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення.

Керуючись ст.ст. 247, 251, 280, 283, 284 КУпАП, суд,

постановив:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 212? КУпАП закрити, у зв`язку з відсутністю в діях останнього складу адміністративного правопорушення.

На постанову може бути подана апеляційна скарга до Харківського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення, шляхом подання до Лозівського міськрайонного суду Харківської області.

Суддя: К.Ш. Харабадзе