Справа № 944/6353/19 Головуючий у 1 інстанції: Кондратьєва Н.А.
Провадження № 33/811/339/20 Доповідач: Партика І. В.
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 червня 2020 року Львівський апеляційний суд у складі: судді апеляційного суду Партики І. В., за участі ОСОБА_1 , представника ОСОБА_1 адвоката Бабія І.М., прокурора Петреченко В.М., розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову судді Яворівського районного суду Львівської області від 10 лютого 2020 року щодо останнього за ч. 2 ст. 172-10 КУпАП,

встановив:

постановою Яворівського районного суду Львівської області від 10 лютого 2020 року ОСОБА_1 визнано винуватим у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.172-10 КУпАП та накладено на нього адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі ста сорока п`яти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 2465 (дві тисячі чотириста шістдесят п`ять ) гривень.

Стягнуто з ОСОБА_1 420 (чотириста двадцять) грн 40 коп судового збору.

Відповідно до постанови суду, полковник ОСОБА_1 , будучи військовою службовою особою командиром військової частини НОМЕР_1 в умовах особливого періоду, під час проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_1 , яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , у порушення вимог ст.ст. 11, 16, 37, 59 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, 12.11.2019 року відмовився від виконання законних вимог командира (начальника), а саме наказу начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного №731-ОД від 01.11.2019 року. Зокрема, в ході досудового розслідування кримінального провадження №0000041 від 24.06.2019 року з метою уточнення причин та умов, що сприяли ненарахуванню та невиплаті грошового забезпечення майору ОСОБА_2 на адресу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного прокуратурою регіону скеровано подання в порядку ст. 65 Закону України «Про запобігання корупції» вих.№05/1-775вих19 від 25.10.2019 року. За результатами розгляду подання НАСВ видано наказ №731-ОД від 01.11.2019, згідно якого скасовано накази командира військової частини НОМЕР_1 №101-ОД від 22.07.2019, №128-ОД від 28.09.2019, №129-ОД від 30.09.2019, №131-ОД від 30.09.2019, а також визначено командиру військової частини НОМЕР_1 у термін до 12.11.2019 організувати та забезпечити проведення додаткових службових розслідувань за фактами, викладеними у п. п. 2.1-2.4 наказу НАСВ №731-ОД від 01.11.2019.
Зокрема, полковнику ОСОБА_1 , як командиру військової частини НОМЕР_1 необхідно було до 12.11.2019 року організувати та забезпечити проведення додаткових службових розслідувань за фактами:
- не здачі майна по службі КЕС майором ОСОБА_2 з урахуванням порушень, виявлених військовою прокуратурою Західного регіону України та матеріалами службового розслідування (від 10.08.2019 №522-АД);
- не реалізації у встановлені терміни наказу начальника Генерального штабу-Головнокомандувача Збройних Сил України від 02.06.2017 №231 та неприйняття кадрового рішення щодо майора ОСОБА_2 ;
- ненадання доповіді у військову прокуратуру Західного регіону України про усунення порушень вимог Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей»;

- внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 425 КК України від 05.08.2019 №360-АД (вих. №5166/1 від 02.10.2019).
Військова частина НОМЕР_1 - 184 Навчальний центр Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного підпорядковується начальнику Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного.
Згідно відповіді командира військової частини НОМЕР_1 №5877/2 від 12.11.2019, яка надійшла на адресу прокуратури регіону 15.11.2019, командир військової частини НОМЕР_1 полковник ОСОБА_1 відмовився від виконання наказу НАСВ №731-ОД від 01.11.2019 року та заявляє про його оскарження у судовому порядку.
За повідомленням НАСВ №7207 від 27.11.2019 рапорт від командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_1 про неможливість виконання наказу НАСВ №731-ОД від 01.11.2019 не надходив, натомість до НАСВ надійшов лист командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_1 про намір оскаржити наказ НАСВ №731-ОД від 01.11.2019 у судовому порядку.
Вказаними діями ОСОБА_1 , на переконання суду, вчинив правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-10 КУпАП.
На дану постанову суду ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати цю постанову, а провадження у справі закрити за відсутності в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-10 КУпАП. Також просить поновити йому строк на апеляційне оскарження постанови.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що при розгляді справи не був присутній, а копію постанови суду отримав лише 21 лютого 2020 року.

Зазначає, що суд першої інстанції прийшов до помилкового висновку, що в його діях наявний склад адміністративного правопорушення, передбачений ч. 2 ст. 172-10 КУпАП. Вважає постанову суду ухваленою без урахування всіх обставин справи та з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Разом з тим, 4 грудня 2019 року на розгляд Львівського окружного адміністративного суду скерована позовна заява Військової частини НОМЕР_1 до Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного, Військової прокуратури Західного регіону про визнання протиправними і скасування наказу т.в.о. начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного полковника Шевченка О.М. від 01.11.2019 № 731-ОД «Про скасування наказів командира військової частини НОМЕР_1 № 101- ОД від 22.07.2019, № 128-ОД від 28.09.2019, №129-ОД від 30.09.2019, №131-ОД від 30.09.2019 та проведення додаткових службових розслідувань» та подання Військової прокуратури Західного регіону у порядку частини 3 статті 65 Закону України «Про запобігання корупції» від 25.10.2019 № 05/1-775 вих. 19 про порушення законів, допущених командиром військової частини НОМЕР_1 при проведенні вищевказаних службових розслідувань.

Відтак, наказ у невиконанні якого обвинувачують ОСОБА_1 , був оскаржений до Львівського окружного адміністративного суду, оскільки Військова частина НОМЕР_1 вважала його протиправним та таким, який підлягає до скасування.

Наголошує на тому, що ним було повідомлено про неможливість виконання наказу, оскільки Військова частина НОМЕР_1 вважає його протиправним та таким, який підлягає до скасування та оскаржує його в суді.

Заслухавши доповідь судді, пояснення ОСОБА_1 та його представника адвоката Бабія І.М., представника військової прокуратури, який заперечив проти апеляційних вимог, вивчивши матеріали справи, дослідивши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що строк на апеляційне оскарження постанови слід поновити , а апеляційна скарга підлягає до задоволення частково, виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 245 КУпАП завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її у точній відповідності з законом.

Стаття 280 КУпАП передбачає, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобовязаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідадьність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів пре адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Згідно із ст. 25 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото - і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.
Частиною 2 ст. 172-10 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за відмову від виконання законних вимог командира (начальника) , вчинена в умовах особливого періоду.
Факт вчинення ОСОБА_1 правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-10 КУпАП, підтверджується матеріалами справи, зокрема даними, що містяться в протоколі № 28 про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-10 КУпАП від 19.12.2019 року, поданні у порядку ч. 3 ст. 65 ЗУ «Про запобігання корупції» №05/1-775вих19 від 25.10.2019 року, яким заступник прокурора регіону вимагає вирішити питання про призначення службових розслідувань за фактами, викладеними у поданні та притягнення до відповідальності винних службових осіб, а також вжити заходи щодо відновлення порушених прав колишнього військовослужбовця ОСОБА_2 ; відповіді начальника Національної академії сухопутних військ ім. гетьмана П.Сагайдачного №6679 від 06.11.2019 року щодо зобов`язання командира військової частини НОМЕР_1 організувати та забезпечити проведення належних додаткових службових розслідувань щодо відповідальності винних осіб та поновлення порушених прав колишнього військовослужбовця ОСОБА_2 ; наказі начальника Національної академії сухопутних військ ім. гетьмана П.Сагайдачного №731-ОД від 01.11.2019 року, яким скасовано накази командира військової частини НОМЕР_1 №101-ОД від 22.07.2019 року, №128-ОД від 28.09.2019 року, №129-ОД від 30.09.2019 року, №131-ОД від 30.09.2019 року; командиру військової частини НОМЕР_1 організувати та забезпечити проведення належних додаткових службових розслідувань, копії матеріалів розслідування надати начальнику Національної академії та у військову прокуратуру Західного регіону України до 12.11.2019 року; повідомлені командира військової частини НОМЕР_1 №5877/2 від 12.11.2019 року щодо оскарження в судовому порядку наказу начальника Національної академії сухопутних військ ім. Петра Сагайдачного №731-ОД від 01.11.2019 року про скасування наказів командира військової частини НОМЕР_1 ; функціональних обов`язках №1 начальника навчального центру, затверджені 26.11.2015 року,витязі із наказу начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України №269 від 18.05.2018 року, яким оголошено посадове становище та вважати з 30.06.2017 року полковника ОСОБА_1 начальником 184 Навчального центру Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного; повідомлені ТВО начальника Національної академії сухопутних військ ім. гетьмана П.Сагайдачного №7153 від 26.11.2019 року, яким вимагають від командира військової частини НОМЕР_1 невідкладно виконати наказ начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного №731-ОД від 01.11.2019 року та доповісти про його виконання до 18 год 00 хв 28.11.2019 року.
Щодо доводів апелянта про незаконність наказу т.в.о. начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного полковника ОСОБА_3 від 01.11.2019 р. № 731-ОД «Про скасування наказів командира військової частини НОМЕР_1 № 101- ОД від 22.07.2019, № 128-ОД від 28.09.2019, №129-ОД від 30.09.2019, №131-ОД від 30.09.2019 та проведення додаткових службових розслідувань», то слід зазначити, що ухвалою Львівського окружного адміністративного суду від 12.03.2020 року прийнято відмову Військової частини НОМЕР_1 від позову та закрито провадження у справі №1.380.2019.006609 за позовом Військової частини НОМЕР_1 до Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного, Військової прокуратури Львівського гарнізону Західного регіону України про визнання протиправними і скасування наказу та подання.
Вважаю, що суд першої інстанції правильно встановивши всі обставини справи, дійшов вірного висновку про наявність у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-10 КУпАП.
Щодо адміністративного стягнення, накладеного на ОСОБА_1 , то слід зазначити наступне.
Відповідно до ст. 23 КУпАП, адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, в дусі додержання законів України, поваги до правил співжиття, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим правопорушником, так і іншими особами.
У відповідності до ст. 22 КУпАП. при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.
Враховуючи конкретні обставини справи, дані про особу ОСОБА_1 , який вже на даний час звільнений з лав Збройних Сил України, є військовим пенсіонером, стан здоров`я, виключно позитивні характеристики останнього, те, що він є учасником бойових дій, брав участь у антитерористичних операціях, має на утриманні малолітню дитину, а також те, що наказ т.в.о. начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного полковника Шевченка О.М. від 01.11.2019 року № 731-ОД виконано, вважаю, що в діях ОСОБА_1 є ознаки малозначності, оскільки такі дії не спричинили жодних негативних наслідків, а тому слід звільнити ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності та обмежитись усним зауваженням.
Дане адміністративне стягнення відповідатиме вимогам ст.33 КУпАП та є необхідним і достатнім для досягнення визначеної ст. 23 КУпАП мети - виховного впливу та запобіганню вчиненню ОСОБА_1 нових правопорушень.
За таких обставин постанова суду першої інстанції підлягає зміні.
Керуючись ст. 294 КУпАП суд,

постановив:

поновити ОСОБА_1 строк на апеляційне оскарження постанови Яворівського районного суду Львівської області від 10 лютого 2020 року щодо останнього за ч. 2 ст. 172-10 КУпАП.
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволити частково.
Постанову судді Яворівського районного суду Львівської області від 10 лютого 2020 року щодо ОСОБА_1 за ч. 2 ст. 172-10 КУпАП змінити.
ОСОБА_1 визнати винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-10 КУпАП та за малозначністю вчиненого звільнити ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності та обмежитись усним зауваженням.
Постанова є остаточною і оскарженню не підлягає.
Суддя Львівського
апеляційного суду Партика І. В.