ПОСТАНОВА

Іменем України

24.04.20 року місто Лисичанськ

Суддя Лисичанського міського суду Луганської області Грибанова Л.О., розглянувши адміністративний матеріал, наданий ГУ ДФС в Луганській області ДФСУ, про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки міста Лисичанська Луганської області, громадянина України, ФОП, не заміжньої, зареєстрованої та проживаючої в АДРЕСА_1 ,

за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП,

встановив:

З протоколу про адміністративне правопорушення №268 від 13 листопада 2019 року, вбачається, що 13 листопада 2019 року, приблизно о 14 годині 15 хвилин, у приміщенні магазину «Любава», по вулиці К.Лібкнехта, 26 міста Лисичанська, ФОП - правопорушником ОСОБА_1 здійснювалася господарська діяльність, пов`язана з реалізацією підакцизних товарів тютюну для паління (1 пачки цигарок, ТМ «Strong», вартістю 31 грн) та алкогольних виробів (1 пляшки горілки, ТМ «Білий налив», ємкістю 0,5 л, вартістю 55 грн), без одержання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, і, відповідно, було порушено порядок провадження господарської діяльності, при цьому, продаж алкогольних напоїв та тютюнових виробів, від імені ФОП ОСОБА_1 , здійснювала продавець ОСОБА_2 .

У своїх поясненнях (а.с.55-62) ФОП ОСОБА_1 провини у скоєнні інкримінованого адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, не визнала, та, посилаючись на незаконність дій співробітників ГУ ДФС в Луганській області ДФСУ, котрі, здійснюючи перевірку провадження нею, як ФОП, господарської діяльності, - діяли поза межами своєї компетенції, при цьому, жодного документа, що слугував би підставою для проведення вказаної перевірки при собі не мали, що на її переконання, - є безумовною підставою для визнання будь-яких дій податківців, у т.ч. і щодо складення відносно неї протоколу про інкриміноване адміністративне правопорушення, передбачене ст.164 ч.1 КУпАП, а також, подальшого вилучення з приміщення магазину «Любава» товарно-матеріальних цінностей, - незаконними. Таким чином, посилаючись на відсутність у матеріалах справи допустимих письмових доказів, які б доводили факт реалізації алкогольних напоїв та тютюнових виробів у приміщенні магазину «Любава», по вулиці К.Лібкнехта, 26 міста Лисичанська, а також неналежну кваліфікацію її дій, як суб`єкта підприємницької діяльності, за ознаками ст.164 ч.1 КУпАП, що не відповідає фабулі складеного відносно неї протоколі про адміністративне правопорушення, кваліфікуючи ознаки котрого на її думку могли б свідчити про скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ст.156 КУпАП, вважала, що провадження у справі про інкриміноване адміністративне правопорушення, передбачене ст.164 ч.1 КУпАП, підлягає закриттю за відсутністю події та складу вищевказаного адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, а вилучене у приміщенні магазину «Любава», по вулиці К.Лібкнехта, 26 міста Лисичанська, майно поверненню у повному обсязі.

Із дослідженого у судовому засіданні протоколу про адміністративне правопорушення №268 від 13 листопада 2019 року (а.с.4) вбачається, що 13 листопада 2019 року, співробітниками ГУ ДФС в Луганській області ДФСУ, в присутності понятих, за місцем провадження ФОП ОСОБА_1 підприємницької діяльності, а саме у приміщенні магазину «Любава», по вулиці К.Лібкнехта, 26 міста Лисичанська, було виявлено та вилучено перелічені у Додатку до зазначеного протоколу про адміністративне правопорушення (а.с.5-12) тютюнові вироби та алкогольні напої, котрі, відповідно до Акту прийому-передачі товарно-матеріальних цінностей (а.с.25), - передано на відповідальне зберігання комірнику ТОВ «Галіол», по вулиці Б.Ліщини, 2 «к» міста Сєвєродонецька ОСОБА_3 .

Суд, дослідивши письмові пояснення ОСОБА_1 (а.с.55-62), а також, дослідивши інші письмові матеріали справи, в тому числі і письмові пояснення свідка ОСОБА_4 (а.с.20), свідка ОСОБА_2 (а.с.21), свідка ОСОБА_5 (а.с.22), свідка ОСОБА_6 (а.с.23), Додаток до протоколу про адміністративне правопорушення №268 від 13 листопада 2019 року (а.с.5-12) та - Акт прийому-передачі товарно-матеріальних цінностей (а.с.5), і, оцінюючи надані ГУ ДФС в Луганській області ДФСУ докази в їх сукупності, приходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, оскільки:

відповідно до положень ст.9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнаються протиправні, винні (умисні або необережні) дії або бездіяльність, які посягають на громадський порядок, власність, права та свободи громадян, а також, встановлений порядок управління, які тягнуть за собою застосування адміністративно-правових санкцій,

при цьому, склад проступку включає в себе ознаки, які об`єднуються в чотири групи (елементи), що характеризують: об`єкт адміністративного проступку, об`єктивну сторону проступку, суб`єкт адміністративного проступку, суб`єктивну сторону проступку, і являють собою нерозривну єдність, наявність яких обов`язкова для кваліфікації конкретного діяння, і у випадку, коли хоча б один з елементів відсутній або ж не відповідає тим властивостям, що передбачені відповідною статтею Особливої частини КУпАП діяння адміністративним проступком (правопорушенням) не являється.

Наданий до суду матеріал, щодо вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, в тому числі, і доданий до останнього протокол №268 від 13 листопада 2019 року, у фабулі якого мова йдеться лише про те, що:

13 листопада 2019 року, приблизно о 14 годині 15 хвилин, у приміщенні магазину «Любава», по вулиці К.Лібкнехта, 26 міста Лисичанська, ФОП - правопорушником ОСОБА_1 здійснювалася господарська діяльність, пов`язана з реалізацією підакцизних товарів тютюну для паління (1 пачки цигарок, ТМ «Strong», вартістю 31 грн) та алкогольних виробів (1 пляшки горілки, ТМ «Білий налив», ємкістю 0,5 л, вартістю 55 грн), без одержання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, і, відповідно, було порушено порядок провадження господарської діяльності, при цьому, продаж алкогольних напоїв та тютюнових виробів, від імені ФОП ОСОБА_1 , здійснювався продавцем ОСОБА_2 ,

не містить достатніх даних та жодних доказів, які б з достеменністю підтверджували, що саме ОСОБА_1 , в інкримінований останній час, вчинила дії, визначені об`єктивною стороною інкримінованого адміністративного правопорушення, зокрема, систематично здійснювала господарську діяльність, пов`язану з реалізацією підакцизних товарів (тютюну для паління та алкогольних виробів), без одержання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, що саме і визначає суб?єкта та об`єктивну сторону інкримінованого ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, оскільки,

згідно положень Особливої частини КУпАП, суб?єктом адміністративного проступку, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, є загальний суб?єкт, а саме - фізична осудна особа, яка досягла 16-річного віку, що провадить господарську діяльність без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, котра підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди), при цьому, відповідно до правової суті понять, визначених національним законодавством в сфері підприємницької діяльності, зокрема, ст.ст.3,42 Господарського Кодексу України, ст.1 Закону України «Про підприємництво», ст.1 Закону України «Про ліцензування окремих видів господарської діяльності», правових позицій, викладених у постанові Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини в сфері господарської діяльності» №3 від 25 квітня 2003 року, згідно яких:

під господарською діяльністю слід розуміти діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямовану на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність, як правило, з метою отримання прибутку (комерційна діяльність);

підприємницька діяльність є одним із видів господарської діяльності, яка полягає в самостійній, систематичній, на власний ризик діяльності по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством,

при цьому, однією з обов?язкових ознак підприємницької діяльності є систематичність її здійснення, і, діяльність вважається систематичною у разі, коли вона здійснюється протягом календарного року більше 3 разів, і лише в такому випадку, громадяни зобов?язані зареєструватись, як суб`єкти підприємництва,

про що жодним чином у відповідному протоколі не згадується, натомість, зазначено, що продаж алкогольних напоїв та тютюнових виробів, від імені ФОП ОСОБА_1 , здійснювався продавцем ОСОБА_2 , що, у своїй сукупності, - не підтверджує факт порушення порядку провадження господарської діяльності з боку безпосередньо ОСОБА_1 , і, відповідно, унеможливлює визнання останньої у якості суб`єкта адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП.

Окрім викладеного, у судовому засіданні також не знайшла свого підтвердження і суб`єктивна сторона інкримінованого ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, яка визначається ставленням до наслідків і характеризується наявністю вини у формі прямого або непрямого умислу, оскільки, складений відносно ОСОБА_1 протокол, у якому мова йдеться про те, що:

13 листопада 2019 року, приблизно о 14 годині 15 хвилин, у приміщенні магазину «Любава», по вулиці К.Лібкнехта, 26 міста Лисичанська, ФОП - правопорушником ОСОБА_1 здійснювалася господарська діяльність, пов`язана з реалізацією підакцизних товарів тютюну для паління (1 пачки цигарок, ТМ «Strong», вартістю 31 грн) та алкогольних виробів (1 пляшки горілки, ТМ «Білий налив», ємкістю 0,5 л, вартістю 55 грн), без одержання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, і, відповідно, було порушено порядок провадження господарської діяльності, при цьому, продаж алкогольних напоїв та тютюнових виробів, від імені ФОП ОСОБА_1 , здійснювалася продавцем ОСОБА_2 ,

не містить достатніх даних та жодних доказів, які б з достеменністю підтверджували, що ОСОБА_1 , в інкримінований останній час, діяла з умислом саме на порушення порядку провадження господарської діяльності, так як, відповідно до положень ст.10 КУпАП, адміністративне правопорушення вважається умисним, якщо особа, що його вчинила, усвідомлювала протиправний характер свого діяння або бездіяльності, передбачала його шкідливі наслідки та бажала їх чи свідомо допускала настання цих наслідків.

І, у зв`язку з тим, що співробітниками ГУ ДФС в Луганській області ДФСУ, не надано жодних доказів, які б підтверджували факт порушення порядку провадження господарської діяльності, з боку ОСОБА_1 , а також, встановлювали б в діях останньої наявність адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, в тому числі і винність у його вчиненні, суд, оцінюючи зазначені обставини в їх сукупності, вважає, що провадження у справі про адміністративне правопорушення, передбачене ст.164 ч.1 КУпАП, відносно ОСОБА_1 , підлягає закриттю:

так як, згідно положень ст.247 КУпАП, провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події та складу адміністративного правопорушення,

оскільки, у судовому засіданні встановлено, що дії ОСОБА_1 не містять ознак об`єктивної сторони адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, і, відповідно, не є порушенням порядку провадження господарської діяльності безпосередньо з боку останньої.

Таким чином, в діях ОСОБА_1 відсутня об`єктивна та суб`єктивна сторони інкримінованого адміністративного проступку, і, відповідно, склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, що підтверджується наданим у судове засідання протоколом №268 від 13 листопада 2019 року, стосовно ОСОБА_1 , за ознаками адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП, зміст якого, до того ж, не суперечить наявним в матеріалах справи та дослідженим у судовому засіданні письмовим доказам, у достовірності та істинності яких підстав сумніватися у суду не має.

Речові докази:

тютюнові вироби та алкогольні напої, перелічені у Додатку до протоколу про адміністративне правопорушення №268 від 13 листопада 2019 року, що знаходяться на зберіганні у комірника ТОВ «Галіол», по вулиці Б.Ліщини, 2 «к» міста Сєвєродонецька ОСОБА_7 І ОСОБА_8 (а.с.25),

підлягають поверненню ОСОБА_1 , проживаючій АДРЕСА_1 .

На підставі вищевказаного, керуючись ст.251, ст.252, ст.247 ч.1 п.1), ст.164 ч.1, ст.284, ст.289, ст.294 КУпАП,

постановив:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення, передбачене ст.164 ч.1 КУпАП, відносно ОСОБА_1 закрити за відсутності події та складу вищевказаного адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164 ч.1 КУпАП.

Речові докази:

тютюнові вироби та алкогольні напої, перелічені у Додатку до протоколу про адміністративне правопорушення №268 від 13 листопада 2019 року, що знаходяться на зберіганні у комірника ТОВ «Галіол», по вулиці Б.Ліщини, 2 «к» міста Сєвєродонецька ОСОБА_3 ,

повернути ОСОБА_1 , проживаючій АДРЕСА_1 .

Постанову може бути оскаржено протягом десяти днів з дня її винесення до Луганського апеляційного суду через Лисичанський міський суд.

Суддя: