Справа № 595/600/20
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.06.2020

Бучацький районний суд Тернопільської області

одноособово суддею Федорончуком В.Б.,

при секретарі Тарчинській Л.Я.,

з участю захисника Парубій М.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Бучач справу, яка надійшла з Головного управління ДФС у Тернопільській області, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , гр-на України, жителя АДРЕСА_1 , директора товариства з обмеженою відповідальністю «Бучацьке автотранспортне підприємство 16139», до адміністративної відповідальності раніше не притягався,

за ч.1 ст.164 КУпАП,

В С Т А Н О В И В:

Із протоколу про адміністративне правопорушення №11 від 30.04.2020 року вбачається, що 5 березня 2020 року, о 15 год. 00 хв., на території ТОВ «Бучацьке АТП 16139», що по вул.С.Бандери,10 в м.Бучач Тернопільської області, оператором АЗС ТОВ «Бучацьке АТП 16139» ОСОБА_2 , без наявності ліцензії на роздрібну торгівлю пальним, реалізовано дизельне паливо в кількості 100 (сто) літрів на загальну суму 2000 (дві тисячі) гривень, чим директором ТОВ «Бучацьке АТП 16139» ОСОБА_1 встановлено порушення, згідно акту перевірки від 06.03.2020 року №0051/19/00/0503/03118848, ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» №481/95-ВР від 19.12.1995 року, за що відповідальність передбачена ч.1 ст.164 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину у вчиненні правопорушення не визнав, суду пояснив, що 05.03.2020 року ОСОБА_2 , який з 03.03.2020 року працював оператором АЗС ТОВ «Бучацьке АТП 16139», самовільно реалізовано 100 л дизпалива на суму 2000 грн. Дизельним паливом товариство не торгує, а використовує для власних потреб. Наказом №9 від 06.03.2020 року з ОСОБА_2 розірвано трудовий договір через невиконання обов`язків, покладених на нього трудовим договором, та вчинення за місцем роботи розкрадання майна товариства.

В судовому засіданні захисник Парубій М.М. суду пояснив, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, оскільки товариство не здійснює господарську діяльність, пов`язану із реалізацією паливно-мастильних матеріалів, і АЗС, як зазначено в протоколі, не є об`єктом торгівлі, не обладнане зареєстрованим опломбованим у встановленому порядку та переведеним у фіскальний режим роботи реєстратором розрахункових операцій, а колонка АЗС товариства використовується виключно для обслуговування своїх транспортних засобів, яких у товариства тридцять вісім та які використовуються у господарській діяльності товариства, пов`язаній із наданням послуг пасажирського перевезення. ТОВ «Бучацьке АТП 16139» по вул.С.Бандери,10 у м.Бучач не здійснює розрахункових операцій в готівковій та/або в безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо), не займається продажем товарів (наданням послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг, а також не здійснює операцій з приймання готівки для подальшого її переказу, не проводить жодних розрахункових операцій, в тому числі на повну суму покупки (надання послуги), не володіє зареєстрованими, опломбованими у встановленому порядку та переведеними у фіскальний режим роботи реєстраторами розрахункових операцій, і відповідно не роздруковує відповідних розрахункових документів, не має розрахункових книжок, оскільки займається іншою господарською діяльністю згідно статуту Товариства - наданням послуг пасажирського перевезення.

В судовому засідання свідок ОСОБА_2 суду пояснив, що 05.03.2020 року за місцем роботи, на АЗС ТОВ «Бучацьке АТП 16139», що по вул.С.Бандери,10 в м.Бучач, без відома та дозволу керівництва товариства, з метою власного збагачення, продав незнайомій особі 100 літрів дизельного палива за 2000 гривень.

Частиною 1 статті 164 КУпАП передбачена відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Згідно ст.3 ГК України господарською діяльністю є діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Відповідно до ст.42 ГК України підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Ознакою адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, є не тільки факт надання послуг за винагороду, а й систематичний характер таких дій, їх самостійний та ініціативний характер, що і становить суть господарської діяльності.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1 , захисника Парубій М.М., свідка ОСОБА_2 , дослідивши докази, суд прийшов до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, оскільки господарська діяльність це будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою. В матеріалах справи докази того, що ОСОБА_1 постійно займається реалізацією пального і, що ця діяльність спрямована на отримання ним доходу, відсутні.

Окрім того, протокол про адміністративне правопорушення не містить даних про те, за яку протиправну, винну дію чи бездіяльність ОСОБА_1 підлягає адміністративній відповідальності, тобто не містить усі дані, необхідні для вирішення справи.

Суб`єктивна сторона правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, визначається ставленням до наслідків і характеризується наявністю вини у формі прямого або непрямого умислу.

Відповідно до ч.1 ст.256 КУпАП протокол про адміністративне правопорушення як документ, що засвідчує факт неправомірних дій особи, та є одним з основних джерел доказів, складається за встановленою формою і має містити усі дані, необхідні для вирішення справи.

Із протоколу про адміністративне правопорушення, акту перевірки щодо

дотримання суб`єктами господарювання норм законодавства з питань регулювання обігу готівки, порядку здійснення розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності ліцензій, свідоцтв від 06.03.2020 року №0051/19/00/0503/03118848 та інших доказів, наданихГоловним управлінням ДФС у Тернопільській області, вбачається, що реалізація пального здійснена працівником суб`єкта господарювання ОСОБА_2 , а не посадовою особою суб`єкта господарювання ОСОБА_1 .

Дана обставина підтверджується актом службового розслідування від 06.03.2020 року, проведеного товариством з обмеженою відповідальністю «Бучацьке АТП 16139», за результатами якого встановлено, що на час реалізації пальне перебувало у віданні оператора ОСОБА_2 , який без відома та дозволу керівництва товариства, з корисливого мотиву, розпорядився ним на власний розсуд.

Відповідно до статті 245 Кодексу України про адміністративні правопорушення завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Згідно ст.251 КУпАП доказами по справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність

адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст.62 Конституції України ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Згідно ст.283 КУпАП постанова судді має грунтуватися на обставинах, установлених при розгляді справи, тобто на достатніх і незаперечних доказах.

Відповідно до п.1 ст.247 КУпАП провадження не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Установлені судом при розгляді справи обставини не встановлюють винність ОСОБА_1 у вчиненні порушення вимог ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального», а тому провадження в справі відносно ОСОБА_1 слід закрити за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Із протоколу про адміністративне правопорушення №11 від 30.04.2020 року вбачається, що при його складенні вилучено 28798 л дизельного пального, яке передано директору ТОВ «Бучацьке АТП 16139» ОСОБА_1 для зберігання, що підтверджується актом приймання передачі товарно матеріальних цінностей.

Відповідно до ч.6 ст.283 КУпАП постанова по справі про адміністративне правопорушення повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи.

Згідно ст.265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

З огляду на те, що в результаті розгляду суд прийшов до переконання про необхідність закриття провадження в справі про адміністративне правопорушення, вилучене пальне слід повернути володільцеві.

Керуючись ст.ст.247 п.1,252,283,284 КУпАП, суд

П О С Т А Н О В И В:

Провадження в справі про адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП, закрити за відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення.

Речовий доказ 28798 (двадцять вісім тисяч сімсот дев`яносто вісім) літрів дизельного пального повернути власнику товариству з обмеженою відповідальністю «Бучацьке автотранспортне підприємство 16139».

Скаргу на постанову може бути подано до Тернопільського апеляційного суду через Бучацький районний суд протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя В. Б. Федорончук