Справа № 565/9/20
Провадження № 3/565/253/20
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 січня 2020 року м.Вараш

Суддя Кузнецовського міського суду Рівненської області Горегляд О.І.,

з участю:

- секретаря судового засідання Алексейчик А.О.,

- особи, що притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 ,

розглянувши матеріали, які надійшли від Рахункової палати про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Градиськ Маневицького району Волинської області, громадянина України, працюючого заступником начальника управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області, зареєстрованого і проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , -

- за ч.1 ст.164-14 КУпАП, -

В С Т А Н О В И В:

У протоколі, складеному керівником контрольної групи начальником відділу міжбюджетних трансфертів територіального управління Рахункової палати по Львівській, Волинській, Рівненській та Тернопільській областях (у м.Львів) Монастирським А.Р. 12 листопада 2019 року, зазначено, що заступником начальника управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області, головою тендерного комітету управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області ОСОБА_1 у грудні 2018 року січні 2019 року було порушено порядок оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства, зокрема, всупереч вимог абз.10 ч.1 ст.10 Закону України «Про публічні закупівлі» на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель заступником начальника управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області, головою тендерного комітету управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області ОСОБА_1 не оприлюднено звіт про виконання договору в системі електронних закупівель протягом трьох днів з дня закінчення строку дії договору, виконання договору або його розірвання, а саме: договору №252 від 30 жовтня 2018 року на суму 1659000 (один мільйон шістсот п`ятдесят дев`ять тисяч) грн., укладеного між управлінням освіти виконавчого комітету Вараської міської ради в особі начальника Корень ОСОБА_2 .М. та ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» в особі директора ОСОБА_3 на інженерні та будівельні роботи (капітальний ремонт (заміна вікон і дверей) ДНЗ (ясла-садок) комбінованого типу №5 Вараської міської ради за адресою: 34400, Рівненська область, м.Вараш, вул. м-н Будівельників, 39), який набирає чинності з дня підписання його сторонами і діє до 29 грудня 2018 року, але в будь-якому разі до повного виконання сторонами зобов`язань за цим договором (п.13.1 договору). Звіт про виконання договору №252 від 30 жовтня 2018 року з ТзОВ ««ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» на виконання робіт (закупівля https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2018-08-23-000690-b) оприлюднений 08 січня 2019 року або на 10 (десять) календарних та 5 (п`ять) робочих днів пізніше встановленого терміну 02 січня 2019 року.

Такі дії ОСОБА_1 кваліфіковано як адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст.164-14 КУпАП, порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства.

16 січня 2020 року ОСОБА_1 подав до суду письмові пояснення, зміст яких свідчить, що ОСОБА_1 не визнає своєї вини у вчиненні вказаного адміністративного правопорушення, предбаченого ч.1 ст.164-14 КУпАП. Згідно з доводами ОСОБА_1 він не порушував порядку оприлюднення інформації про закупівлі, зазначивши про те, що строк не є тотожним чи пов`язаним із поняттям порядок, тому пропущення строку оприлюднення інформації не є порушенням порядку оприлюднення інформації. ОСОБА_1 вважає, що ст.164-14 КУпАП не передбачає адміністративної відповідальності за порушення строків оприлюднення інформації про закупівлі, оскільки поняття порядок не вбирає в себе поняття строк, що підтверджується відсутністю таких визначень у Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженому наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлв України №477 від 18 березня 2016 року. ОСОБА_1 також зазначив, що звіт про виконання договору був оприлюднений, його дії не потягли за собою ніяких негативних наслідків, моральних, матеріальних або фінансових збитків фізичним, юридичним особам або державі не завдано. З цих мотивів ОСОБА_1 просив суд закрити провадження у даній справі за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

23 січня 2020 року ОСОБА_1 подав у суд додаткові пояснення, в яких просив при вирішенні даної справи врахувати наступні обставини. У період часу з 28 грудня 2018 року до 16 січня 2019 року поряд зі своїми обов`язками він додатково виконував обов`язки відсутнього начальника та заступника начальника управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради (розпорядження міського голови №328-рк від 05 грудня 2018 року «Про надання невикористаної частини та частини щорічної основної відпустки ОСОБА_4 » і №149-ос від 20 серпня 2018 року «Про звільнення ОСОБА_5 » та наказ управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради №267 від 27 грудня 2017 року «Про розподіл обов`язків між працівниками апарату управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради). У період часу з 30 грудня 2018 року до 08 січня 2019 року в управлінні освіти виконавчого комітету Вараської міської ради було лише 3 робочі дні (02, 03 і 04 січня 2019 року), а інші дні 30 і 31 грудня 2018 року та 05, 06 і 07 січня 2019 року були неробочими (вихідними або святковими) днями згідно з календарем (наказ управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради №20 від 29 січня 2018 року «Про перенесення робочих днів у 2018 році»). У цей період часу тендерному комітету управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради необхідно було оприлюднювати звіти по виконанню укладених договорів (інформація про оприлюднення звітів про виконання договорів за період часу з 29 грудня 2018 року до 04 січня 2019 року), здійснити складання річного плану закупівель на 2019 рік (зокрема закупівлі продуктів та послуг з організації харчування, послуг з теплопостачання та водовідведення, електропостачання в заклади освіти тощо) та виконання інших повноважень, передбачених чинним законодавством. Договір №252 від 30 жовтня 2018 року, укладений між управлінням освіти виконавчого комітету Вараської міської ради і ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» не був виконаний в повному обсязі, про що управлінням освіти виконавчого комітету Вараської міської ради викладено претензію до ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» (претензія та листування).

Під час судового розгляду ОСОБА_1 не визнав своєї вини у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-14 КУпАП, та надав пояснення аналогічні, зазначеним ним у вказаних письмових поясненнях. ОСОБА_1 підтвердив, що в грудні 2018 року та в січні 2019 року він був головою тендерного комітету управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області, до кола його функціональних обов`язків входило оприлюднення договорів про закупівлю, повідомлення про внесення змін до договору, звітів про укладені договори та звітів про виконання договорів через авторизований електронний майданчик Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та Законом «Про публічні закупівлі», проте вважає, що порядку оприлюднення інформації про закупівлі, визначеного Законом України «Про публічні закупівлі» він не порушував. При цьому ОСОБА_1 пояснив, що окремі види робіт по договору №252 від 30 жовтня 2018 року, укладеному між управлінням освіти виконавчого комітету Вараської міської ради в особі начальника Корень О ОСОБА_6 . та ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» в особі директора ОСОБА_3 , не були виконані виконавцем до 29 грудня 2018 року, а саме: до вказаної дати ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» не були встановлені протипожежні вікна у ДНЗ (ясла-садок) комбінованого типу №5 Вараської міської ради, які були передбачені умовами цього договору, в зв`язку з чим до теперішнього часу управлінням освіти виконавчого комітету Вараської міської ради ведеться претензійна робота. Акт про результати аудиту ефективності використання у 2017-2018 роках та за 9 місяців 2019 року субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на фінансування заходів соціально-економічної компенсації ризику населення, яке проживає на території зони спостереження в управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради №22-3-10/143 «о» від 12 листопада 2019 року не отримував і не підписував.

Допитаний судом свідок ОСОБА_7 надав показання, в яких підтвердив, що в грудні 2018 року та в січні 2019 року ОСОБА_1 був головою тендерного комітету управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області та здійснював свої функціональні обов`язки відповідно до їх розподілу. Свідок ОСОБА_7 зазначив, що він не бачив хто і коли здійснював оприлюднення звіту виконання договору №252 від 30 жовтня 2018 року, укладеного між управлінням освіти виконавчого комітету Вараської міської ради в особі начальника Корень О ОСОБА_6 . та ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» в особі директора ОСОБА_3 . Згідно з показаннями свідка ОСОБА_7 у діях ОСОБА_1 відсутній умисел, спрямований на прострочення строку оприлюднення звіту виконання вказаного договору. При цьому свідок ОСОБА_7 пояснив, що управлінням освіти виконавчого комітету Вараської міської ради ведеться претензійна робота у зв`язку з частковим невиконанням умов вказаного договору виконавцем, але які конкретно роботи не виконані ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» йому невідомо.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1 і показання свідка ОСОБА_7 , суд дослідив і надав правову оцінку всім доказам, наявним у матеріалах справи, та прийшов до висновку, що в даному випадку відсутні подія і склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-14 КУпАП.

Такий висновок суду ґрунтується на наступних доказах.

У пункті 13.1. договору підряду на капітальний ремонт (заміна вікон і дверей) ДНЗ (ясла-садок) комбінованого типу №5 Вараської міської ради №252 від 30 жовтня 2018 року, укладеного між управлінням освіти виконавчого комітету Вараської міської ради в особі начальника Корень О.М. та ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» в особі директора ОСОБА_3 (далі по тексту договору №252 від 30 жовтня 2018 року), передбачено, що договір набирає чинності з дня підписання його сторонами і діє до 29 грудня 2018 року, але в будь-якому разі до повного виконання сторонами зобов`язань за цим договором.

Отже, з наведених умов договору №252 від 30 жовтня 2018 року слідує, що остаточний строк дії договору підряду на капітальний ремонт (заміна вікон і дверей) ДНЗ (ясла-садок) комбінованого типу №5 Вараської міської ради №252, укладеного між управлінням освіти виконавчого комітету Вараської міської ради в особі начальника Корень О. ОСОБА_8 . та ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» в особі директора ОСОБА_3 є не 29 грудня 2018 року, а дата повного виконання сторонами зобов`язань за цим договором.

Із претензій управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області (листи №01-1-19/1486 від 20 грудня 2018 року, №01-1-19/1517 від 29 грудня 2018 року, №01-1-36/53 від 11 січня 2019 року, №01-1-29/238 від 21 лютого 2019 року, №01-1-19/1356 від 13 грудня 2019 року, №01-1-11/130 від 29 січня 2020 року) вбачається, що будівельні роботи по встановленню 15 протипожежних вікон у ДНЗ (ясла-садок) комбінованого типу №5 Вараської міської ради Рівненської області, які передбачені проектно-кошторисною документацією на суму 639737 (шістсот тридцять дев`ять тисяч сімсот тридцять сім) грн. по зазначеному договору №252 від 30 жовтня 2018 року станом на теперішній час не виконані, що в свою чергу вказує на неповне виконання взятих на себе зобов`язань по цьому договору ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА».

Додатковим підтвердженням цих обставин є акт приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року №1 (примірна форма №КБ-2в), довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за грудень 2018 року (примірна форма №КБ-3) за фактично виконані роботи та платіжне доручення управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області №33 від 26 грудня 2018 року. Так, відповідно до п.3.1. договору №252 від 30 жовтня 2018 року ціна цього договору становить 1679000 (один мільйон шістсот сімдесят дев`ять тисяч) грн., а фактично виконані роботи по вказаному договору та їх оплата проведена в розмірі 1039263 (один мільйон тридцять дев`ять тисяч двісті шістдесят три) грн. Таким чином різниця між передбаченою в договорі №252 від 30 жовтня 2018 року ціною на будівельні роботи та вартістю фактично виконаних робіт становить 639737 (шістсот тридцять дев`ять тисяч сімсот тридцять сім) грн.

ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» підтверджує факт виконання ним робіт по договору №252 від 30 жовтня 2018 року не в повному обсязі, про що свідчать листи ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» №12/33 від 21 грудня 2018 року, №01/3 від 24 січня 2019 року.

До протоколу про адміністративне правопорушення, який є предметом розгляду в цій справі, суду надано лише витяг акту про результати аудиту ефективності використання у 2017-2018 роках та за 9 місяців 2019 року субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на фінансування заходів соціально-економічної компенсації ризику населення, яке проживає на території зони спостереження в управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради №22-3-10/143 «о» від 12 листопада 2019 року. Однак із листа управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області №01-1-19/1356 від 13 грудня 2019 року, в якому є покликання на вказаний акт про результати аудиту №22-3-10/143 «о» від 12 листопада 2019 року, зазначено, що у своєму акті аудит засвідчив, що станом на 12 листопада 2019 року управлінням освіти не застосовано до виконавця (ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА») штрафні санкції за порушення строків виконання робіт по договору №252, передбачені п.10.4.2. цього договору, які на момент завершення аудиту становлять 251416 (двісті п`ятдесят одну тисячу чотириста шістнадцять) грн. 64 коп. Цим самим акт про результати аудиту ефективності використання у 2017-2018 роках та за 9 місяців 2019 року субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на фінансування заходів соціально-економічної компенсації ризику населення, яке проживає на території зони спостереження в управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради №22-3-10/143 «о» від 12 листопада 2019 року, на якому ґрунтується протокол про адміністративне правопорушення, також свідчить про неналежне виконання ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» взятих на себе зобов`язань по договору №252 від 30 жовтня 2018 року.

Зазначені беззаперечні обставини дають суду підстави для тверджень про те, що станом на грудень 2018 року січень 2019 року ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» фактично не в повному обсязі виконало свої зобов`язання як виконавця по вказаному договору №252 від 30 жовтня 2018 року, тому відповідно до п.13.1. цього договору після 29 грудня 2018 року, в тому числі станом на 08 січня 2019 року (вказана у протоколі про адміністративне правопорушення дата оприлюднення ОСОБА_1 звіту про виконання договору) строк дії зазначеного договору не припинився, оскільки кінцевим строком дії договору №252 від 30 жовтня 2018 року є дата повного виконання сторонами зобов`язань за цим договором.

Відповідно до ст.526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною 1 ст.530 ЦК України визначено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Слідуючи умовам, передбаченим п.1.3. договору №252 від 30 жовтня 2018 року, зобов`язанням ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» як виконавця є виконання будівельних робіт, склад та обсяг яких зазначено у дефектному акті (Додаток 1), затверджується договірною ціною на будівельні роботи (Додаток 2) та погоджується у протоколі узгодження ціни на будівельні роботи (Додаток 3), а також погоджується графіком виконання робіт (Додаток 4), які є невідємною частиною договору, у терміни, що визначаються даним договором, а зобов`язаннями управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області як замовника є прийняття та оплата виконаних будівельних робіт.

Пунктом 2.2. договору №252 від 30 жовтня 2018 року встановлено, що термін виконання робіт: до 24 грудня 2018 року.

Згідно з п.6.8. договору №252 від 30 жовтня 2018 року прийняття закінчених будівельних робіт з поточного ремонту здійснюється протягом 10-ти календарних днів після завершення робіт. Виконавець зобов`язаний звільнити місце виконання робіт від власних засобів виробництва (при наявності таких), відходів (відпрацьованих пакувальних матеріалів, тари, сміття та ін.).

Пунктом 8.1. договору №252 від 30 жовтня 2018 року передбачено, що розрахунки за виконані роботи будуть здійснюватися в безготівковому порядку на підставі поданих актів приймання виконаних будівельних робіт (примірна форма №КБ-2в) та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (примірна форма №КБ-3) за фактично виконані роботи протягом 7 робочих днів з моменту підписання.

Відповідно до п.8.4. договору №252 від 30 жовтня 2018 року остаточний розрахунок за договором здійснюється замовником в безготівковому порядку, на підставі остаточного підписаного акту приймання виконаних будівельних робіт (примірна форма №КБ-2в) та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (примірна форма №КБ-3) за фактично виконані роботи протягом 7 робочих днів з моменту їх підписання, та з врахуванням виконання п.6.8. договору.

Отже, строк виконання вказаного договору №252 від 30 жовтня 2018 року не вичерпується лише строком виконання договірних зобов`язань, встановленим для однієї із сторін ТзОВ «ЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ УКРАЇНА» щодо виконання робіт до 24 грудня 2018 року, а визначається кінцевим строком виконання договірних зобов`язань, встановленим для іншої сторони управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області щодо прийняття та оплати виконаних будівельних робіт 7 робочих днів з моменту підписання остаточного акту приймання виконаних будівельних робіт (примірна форма №КБ-2в) та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (примірна форма №КБ-3) за фактично виконані роботи.

На підставі системного аналізу досліджених доказів, доданих до протоколу про адміністративне правопорушення і наданих ОСОБА_1 , судом встановлено, що станом на 08 січня 2019 року строк дії вказаного договору №252 від 30 жовтня 2018 року та строк його виконання не закінчився і зазначений договір сторонами не розірвано.

Згідно з ч.1 ст.10 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: звіт про виконання договору протягом трьох днів з дня закінчення строку дії договору, виконання договору або його розірвання.

Оскільки станом на 08 січня 2019 року строк дії вказаного договору №252 від 30 жовтня 2018 року та строк його виконання не закінчився і зазначений договір сторонами не розірвано, то відповідно станом на 08 січня 2019 року строк оприлюднення звіту про виконання цього договору не пропущено.

Рішення суду не може ґрунтуватися на припущеннях.

Отже, у даному випадку підстави для адміністративної відповідальності голови тендерного комітету управління освіти виконавчого комітету Вараської міської ради Рівненської області ОСОБА_1 за ч.1 ст.164-14 КУпАП відсутні.

Згідно з ч.ч.1, 2 ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до п.1 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин: відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, провадження в справі про адміністративне правопорушення, розпочате стосовно ОСОБА_1 за ч.1 ст.164-14 КУпАП необхідно закрити відповідно до п.1 ст.247 КУпАП у зв`язку із відсутністю події і складу вказаного адміністративного правопорушення.

На підставі наведеного, керуючись ч.ч.1, 2 ст.7, ч.1 ст.164-14, ст.221, п.1 ст.247, ст.ст.280, 283, п.3 ч.1 і ч.2 ст.284, ст.ст.287, 289, 294 КУпАП, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Провадження в справі про адміністративне правопорушення, розпочате стосовно ОСОБА_1 за ч.1 ст.164-14 КУпАП, закрити в зв`язку із відсутністю події і складу вказаного адміністративного правопорушення.

Постанова судді може бути оскаржена особою, щодо якої її винесено, протягом десяти днів з дня її винесення до Рівненського апеляційного суду через Кузнецовський міський суд Рівненської області.

Суддя О.І.Горегляд