Справа № 405/8861/19
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.01.2020 року суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда Шевченко І.М., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, що надійшли з Кропивницького ВП ГУНП в Кіровоградській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКППФО НОМЕР_1 , проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , працюючої керуючою магазину ТОВ «Сільпо-ФУД»,

за ч. 1 ст. 156 КУпАП Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИЛА:

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення АПР 18 № 158372 від 09.12.2019 року, 27.11.2019 року о 12 год. 45 хв. ОСОБА_1 , перебуваючи на робочому місці в магазині «Сільпо» розташованому за адресою: м. Кропивницький, вул. В.Перспективна, буд. 53, здійснювала роздрібний продаж алкогольних напоїв, всупереч ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту», за що передбачена адміністративна відповідальність згідно ч.1 ст. 156 КУпАП.

ОСОБА_1 в судове засідання з`явилася, їй роз`яснено права особи, що притягується до адміністративної відповідальності, передбачені ст.268 КУпАП, та суду пояснила, що вину у вчиненні правопорушення не визнає.

Зазначила, що працює на посаді керуючого магазину, що підтверджується записами трудової книги. Продаж алкогольних напоїв в ході проведення контрольної розрахункової операції 26.11.2019 року було здійснено касиром торгівельного залу ОСОБА_2 , що підтверджується фіскальнім чеком № 69/1059/130 від 26.11.2019 року та складеним актом проведення контрольної розрахункової операції за місцем реалізації товарів (надання послуг) від 26.11.2019року. До її посадових обов`язків не належить здійснення продажу товарів, вказане підтверджується посадовою інструкцією.

Також пояснила, що 26.11.2019 року працівниками ГУ ДПС у Кіровоградській області було проведено фактичну перевірку магазину «Сільпо», суб`єкта господарювання ТОВ «СІЛЬПО-ФУД», що знаходиться за адресою: м. Кропивницький, вул. Велика Перспективна, 53, про що складено Акт про результати фактичної перевірки з питань додержання суб`єктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими до виконання при здійсненні оптової і роздрібної торгівлі підакцизними товарами від 06.12.2019 року за № 124/11-28-32-01/40720198.

Під час проведення перевірки та здійснення контрольної розрахункової операції 26.11.2019 року в магазині «Сільпо» за адресою: вул. Велика Перспективна, буд. 53 у м. Кропивницький, в якому здійснює господарську діяльність ТОВ «СІЛЬПО-ФУД» () працівниками ГУ ДПС у Кіровоградській області було придбано одну пляшку горілки «PRIME EVO», об`ємом 0,5 л. з вмістом спирту 40% об. за ціною 97,00 грн. яка була маркована маркою акцизного податку: АВ ЛГП 05 АААА 077232 02/19 25.392 грн. Виробник даної горілки згідно етикетки: ТОВ «Перший Український Стандарт» (), ліцензія №347, дата виробництва 13.05.2019р. юридична адреса: Україна, 87515, Донецька обл., м. Маріуполь, вул. Архітектора буд. 56, оф. 1, адреса

потужностей виробництва: Україна, 73525. Харківська Чугуївський р-н, смт. Малинівка, вул. Олімпійська 1.

При реалізації даної горілки касиром було видано фіскальний чек №69/1059/130 від 26.11.2019 року на суму 97,00 грн.

Крім цього, працівниками ГУ ДПС у Кіровоградській області, в магазині на торгових полицях було виявлено 97 (дев`яносто семи) пляшок горілки «PRIME» в асортименті загальною вартістю 5641,13 грн. за цінами роздрібної реалізації (повний перелік продукції та реквізитів марок акцизного податку якими була маркована дана горілка наведено в додатку 1 до Акту).

Під час проведення перевірки працівниками ГУ ДПС у Кіровоградській області було повідомлено, що згідно інформації яка міститься в базах даних ДПС України (АІС «Акцизні Марки») марки акцизного податку з реквізитами, які вказані в додатку 1 до Акту та марка акцизного податку, якою була маркована пляшка горілки «PRIME EVO», що була придбана в ході проведення контрольної розрахункової операції не видавались жодному виробнику алкогольних напоїв.

На думку працівників ГУ ДПС у Кіровоградській області 97 пляшок горілки «PRIME» які вказані в додатку 1 до Акту та одна пляшка горілки «PRIME EVO», що була придбана в ході проведення контрольної розрахункової операції вважаються такими, що немарковані.

Під час судового розгляду ОСОБА_1 наголосила, що весь перелік алкогольної продукції, який зазначений в описі додатку 1 до Акту, був маркований марками акцизного податку, що підтверджується фактами викладеними в Акті, однак працівники ГУ ДПС у Кіровоградській області за результатом проведеної фактичної перевірки стверджують, що перелічена алкогольна продукція не є маркованою у встановленому порядку, оскільки за даними бази даних АС «Акцизні марки» вказані марки акцизного податку не видавались виробнику алкогольного напою, що підтверджується відповіддю Головного управління ДПС у Донецькій області від 27.11.2019 року 28-32-01-10. Відомості викладені у вищевказаному листі щодо не видання виробнику алкогольних напоїв марок акцизного податку підприємством не перевірялись, оскільки у магазину немає прав доступу до бази даних АС «Акцизні марки».

Весь перелік продукції якими була маркована горілка, що наведена в додатку 1 до Акту, супроводжувався супровідними документами, а саме видатковими накладними та товарно-транспортними накладними (додаються), що підтверджується та не спростовується описаними фактами викладеними в Акті. При цьому під час прийняття товару фахівцем з прийому та обліку товарів було перевірено та оглянуто наявність акцизних марок, а у накладних зазначено «Товар по якості відповідає якісному посвідченню постачальника. Акцизний збір сплачено виробником».

Крім цього, ОСОБА_1 повідомила, що ТОВ «СІЛЬПО-ФУД» не є виробником горілки зазначеної в додатку 1 до Акту, а факт підроблення марок акцизного податку на вказаних пляшках горілки не встановлений та не стверджувався працівники ГУ ДПС у Кіровоградській області. За таких обставин, інформація з бази даних АС «Акцизні марки» про те, що акцизні марки не видавались виробнику ТОВ «Перший Український Горілчаний Стандарт» не могли бути встановлені ТОВ «СІЛЬПО-ФУД» під час придбання та прийняття таких пляшок горілки, з наступних підстав:

по-перше, товариство немає доступу до бази даних АС «Акцизні марки» та немає змоги пересвідчитись у їх легальності;

по-друге, для встановлено того факту, що марки акцизного податку підроблені, необхідно спеціальні знання та відповідне обладнання для дослідження таких акцизних марок, а тому зазначена інформація не може слугувати підставою для притягнення до відповідальності, у відповідності з вимогами «Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.07.1996 №854.

Вважає, що в її діях відсутній склад адміністративного правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП.

Заслухавши пояснення особи, що притягується до адміністративної відповідальності, вивчивши матеріали справи та оцінивши докази як кожний окремо, так і в їх сукупності, суд приходить до висновку про необхідність закриття провадження по справі у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення з наступних підстав.

Так, судом встановлено, що 26.11.2019 року працівниками ГУ ДПС у Кіровоградській області було проведено фактичну перевірку магазину «Сільпо», суб`єкта господарювання ТОВ «СІЛЬПО-ФУД», що знаходиться за адресою: м. Кропивницький, вул. Велика Перспективна, 53, про що складено Акт про результати фактичної перевірки з питань додержання суб`єктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими до виконання при здійсненні оптової і роздрібної торгівлі підакцизними товарами від 06.12.2019 року за № 124/11-28-32-01/40720198.

Перевіркою встановлено, що в ході проведення контрольної розрахункової операції 26.11.2019 року в магазині «Сільпо» за адресою: вул. Велика Перспективна, буд. 53 у м. Кропивницький, в якому здійснює господарську діяльність ТОВ «СІЛЬПО-ФУД» () працівниками ГУ ДПС у Кіровоградській області було придбано одну пляшку горілки «PRIME EVO», об`ємом 0,5 л. з вмістом спирту 40% об. за ціною 97,00 грн. яка була маркована маркою акцизного податку: АВ ЛГП 05 АААА 077232 02/19 25.392 грн. Виробник даної горілки згідно етикетки: ТОВ «Перший Український Стандарт» (), ліцензія №347, дата виробництва 13.05.2019р.. юридична адреса: Україна, 87515, Донецька обл., м. Маріуполь, вул. Архітектора буд. 56, оф. 1, адреса потужностей виробництва: Україна, 73525. Харківська Чугуївський р-н, смт. Малинівка, вул. Олімпійська 1.

При реалізації даної горілки касиром було видано фіскальний чек № 69/1059/130 від 26.11.2019 року на суму 97,00 грн.

В ході проведення фактичної перевірки, працівниками ГУ ДПС у Кіровоградській області, в магазині на торгових полицях було виявлено факт зберігання з метою можливої подальшої реалізації пляшок горілки «PRIME» в асортименті загальною вартістю 5641,13 грн. за цінами роздрібної реалізації.

Згідно інформації яка міститься в базах даних ДПС України (АІС «Акцизні Марки») марки акцизного податку з реквізитами, які вказані в додатку 1 до Акту та марка акцизного податку, якою була маркована пляшка горілки «PRIME EVO», що була придбана в ході проведення контрольної розрахункової операції не видавались жодному виробнику алкогольних напоїв.

Перелік марок акцизного податку, зазначений в додатку 1 до Акту, в загальній кількості 98 шт., працівники ГУ ДПС у Кіровоградській області листом від 27.11.2019року №550/7/11-28-32-01-10 надсилали до ГУ ДПС у Донецькій області з проханням надати інформацію щодо видачі даних марок суб`єктам господарювання.

Листом від 04.12.2019 року № 2789/7/05-99-32-03 ГУ ДПС у Донецькій області повідомило, що марки акцизного податку вказані в вищезазначеному запиті не видавались.

Таким чином працівники ГУ ДПС у Кіровоградській області 97 пляшок горілки «PRIME» які вказані в додатку 1 до Акту та одна пляшка горілки «PRIME EVO», що була придбана в ході проведення контрольної розрахункової операції вважають такими, що немарковані.

За результатами проведеної перевірки було складено Протокол про адміністративне правопорушення № 158372 від 09.12.2019 року відносно ОСОБА_1 за ч. 1. сm. 156 КУпАП..

Відповідно до положень абз. 3 ч.4 ст. 11 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового коньячного і плодового алкогольних напоїв та тютюнових виробів" алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Згідно п.12 Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.07.1996 року № 854, зберігання та реалізація алкогольних напоїв, крім алкогольних напоїв з вмістом спирту етилового від 1,2 до 8,5 відсотка об`ємних одиниць, вироблених в Україні, дозволяється тільки за наявності марки акцизного податку на пляшці або на іншій тарі згідно із законодавством.

Статтею 226 Податкового кодексу передбачено порядок та умови щодо виготовлення, зберігання, продажу марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів.

Згідно з п. 226.1. ст. 226 Податкового кодексу України у разі виробництва на митній території України алкогольних напоїв і тютюнових виробів чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.

Відповідно до п. 226.5. ст. 226 Податкового кодексу України маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів здійснюється марками акцизного податку, зразки яких затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 226.9. cm. 226.9 Податкового кодексу України вважаються такими, що немарковані:

-алкогольні напої та тютюнові вироби з підробленими марками акцизного податку;

-алкогольні напої та тютюнові вироби, марковані з відхиленням від вимог положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України, відповідно до якого здійснюються виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, та/або марками, що не видавалися безпосередньо виробнику або імпортеру зазначеної продукції;

-алкогольні напої з марками акцизного податку, на яких зазначення суми акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, не відповідає сумі, визначеній з урахуванням чинних на дату розливу продукції ставок акцизного податку, міцності продукції та місткості тари.

Відповідно до п. 20 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2010 року №1251, маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів здійснюється виробниками зазначеної продукції.

Для алкогольних напоїв використовуються марки із зазначенням суми акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, з точністю до тисячного знака, яка відповідає сумі, визначеній з урахуванням діючих на дату розливу продукції ставок акцизного податку, міцності продукції та місткості тари.

Вважаються такими, що немарковані, алкогольні напої з марками, що мають такі пошкодження:

-пошкодження, які унеможливлюють встановлення реквізитів, передбачених абзацом сьомим пункту 5 цього Положення;

-наявність відкритого надриву з краю марки, розмір якого (ширина, довжина) перевищує такі значення: вертикальний надрив -4х 10 міліметрів; горизонтальний -4х 20 міліметрів; діагональний -4x18 міліметрів (довжина діагонального розриву визначається як прямокутна проекція);

-пошкодження, внаслідок яких зменшилася довжина марки на 10 чи більше міліметрів або ширина марки - на 5 чи більше міліметрів;

-відсутність кута марки площею більше ніж 150 кв. міліметрів, довжина меншої сторони якого становить більше ніж 10 міліметрів.

Судом встановлено, що весь перелік алкогольної продукції, який зазначений в описі додатку 1 до Акту, був маркований марками акцизного податку, що підтверджується фактами викладеними в Акті.

Відповідно до п.20 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2010 року №1251, маркування алкогольних напоїв зокрема здійснюється виробниками зазначеної продукції, в той час як п.12 Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.07.1996№854, встановлено, що зберігання та реалізація алкогольних напоїв дозволяється тільки за наявності марки акцизного податку на пляшці.

Весь перелік продукції якими була маркована горілка, що наведена в додатку 1 до Акту, супроводжувалась супровідними документами, а саме видатковими накладними та товарно-транспортними накладними, що не спростовано описаними фактами викладеними в Акті. Під час прийняття товару фахівцем з прийому та обліку товарів було перевірено та оглянуто наявність акцизних марок, а у накладних зазначено «Товар по якості відповідає якісному посвідченню постачальника. Акцизний збір сплачено виробником».

Ч. 1 ст. 156 КУпАП передбачена відповідальність за роздрібну або оптову, включаючи імпорт або експорт, торгівлю спиртом етиловим, коньячним або плодовим або роздрібну торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами без наявності ліцензії або без марок акцизного збору чи з підробленими марками цього збору.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» роздрібна торгівля - це діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання громадського харчування.

Згідно зі ст. 15 цього Закону роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами може здійснюватися суб`єктами господарювання всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій.

Відповідно до ч. 2 ст. 55 Господарського кодексу України суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Таким чином, суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП може бути лише суб`єкт господарювання.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 не є суб`єктом господарської діяльності, а лише виконувала обов`язки керуючої магазином

Згідно інформації яка міститься в базах даних ДПС України (АІС «Акцизні Марки») марки акцизного податку з реквізитами, які вказані в додатку 1 до Акту та марка акцизного податку, якою була маркована пляшка горілки «PRIME EVO», що була придбана в ході проведення контрольної розрахункової операції не видавались жодному виробнику алкогольних напоїв, що підтверджується листом від 04.12.2019 року № 2789/7/05-99-32-03 ГУ ДПС у Донецькій області.

Вказана обставина не могли бути встановлена ОСОБА_1 під час отримання таких пляшок горілки, з огляду на те, що вона не має доступу до бази даних АС «Акцизні марки» та не має змоги пересвідчитись у їх легальності, а також не має спеціальних знань та відповідного обладнання для дослідження таких акцизних марок.

Таким чином, з протоколу про адміністративне правопорушення, доданих до нього письмових пояснень ОСОБА_1 вбачається, що ОСОБА_1 не є виробником горілки «PRIME EVO», «PRIME», що і не стверджувалось працівниками ГУ ДПС у Кіровоградській області, а факт підроблення марки акцизного податку на вказаній пляшці горілки не встановлений, не здійснення продажу відповідної марки акцизного податку АВ ЛГП 05 АААА НОМЕР_2 02/19 25.392 грн. виробнику алкогольного напою рівно як і наявність зазначеної інформації у базах даних податкового органу не може слугувати підставою для притягнення до відповідальності та накладення фінансових санкцій на ОСОБА_1

магазин в якому вона працює керуючою здійснював реалізацію даного алкогольного напою у відповідності з вимогами Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.07.1996 №854, а саме за наявності марки акцизного податку на пляшці («PRIME EVO», об`ємом 0,5 л. з вмістом спирту 40% об. за ціною 97,00 грн. яка була маркована маркою акцизного податку: АВ ЛГП 05 АААА 077232 02/19 25.392 грн. Виробник даної горілки згідно етикетки: ТОВ «Перший Український Стандарт» (), ліцензія №347, дата виробництва 13.05.2019р. юридична адреса: Україна, 87515, Донецька обл., м. Маріуполь, вул. Архітектора буд. 56, оф. 1, адреса потужностей виробництва: Україна, 73525. Харківська Чугуївський р-н, смт. Малинівка, вул. Олімпійська, 1), що викликало припущення контролюючого органу про немаркованість пляшки горілки «PRIME EVO», об`ємом 0,5 л., «PRIME», то в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.156 КУпАП, у зв`язку з чим провадження у справі підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 247, 283, 284, 287 КУпАП, суддя

ПОСТАНОВИЛА:

Провадження по справі про адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКППФО НОМЕР_1 за ч. 1 ст. 156 КУпАП закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Кропивницького апеляційного суду через Ленінський районний суд м. Кіровограда протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Ленінського районного

суду м. Кіровограда Ірина Миколаївна Шевченко