П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"12" листопада 2020 р. Справа № 596/1207/20

Провадження № 3/596/529/2020

Суддя Гусятинського районного суду Тернопільської області Митражик Е.М., за участю: особи яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши матеріали, які надійшли від Головного управління ДФС у Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт громадянина України серії НОМЕР_1 , РНОКПП НОМЕР_2 , жителя АДРЕСА_1 , фізична особа-підприємець, за ч.1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

В С Т А Н О В И В:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення №21 від 17 серпня 2020 року, ОСОБА_1 08.05.2020 року о 16:00 год. в м. Хоростків по вул. Грушевського, 2А, Гусятинського району, Тернопільської області, зберігав з метою збуту та здійснював збут дизельного пального, що підтверджується рапортом та повідомленням про злочин від 08.05.2020 року і матеріалами досудового розслідування без наявності дозвільних документів, які необхідні для здійснення реалізації дизельного пального, чим своїми діями порушив вимоги ч.1 ст. 15 Закону України № 481/95 ВР від 19.12.1995 року «Про державне регулювання виробництва і обліку спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» із змінами та доповненням, за що передбачена відповідальність за ч.1 ст.164 КУпАП.

ОСОБА_1 в судовому засідані свою вину не визнав повністю та пояснив, що являється підприємцем та дозвіл на зберігання палива має, оскільки по роду діяльності постійно заправляє свої транспортні засоби, які використовує при здійсненні робіт. Зберігання з метою збуту та збут дизельного пального не здійснював. В період його відсутності, вважаючи, що це т/з фірми, його дружина ОСОБА_2 08.05.2020 року заправила транспортний засіб працівників СБУ, при цьому не отримувала жодних грошових коштів. Кримінальне провадження було закрито у зв`язку з відсутністю складу злочину. тому вважає, що в його діях відсутній і склад адміністративного правопорушення. Посилається також на те, що минули строки накладення адміністративного стягнення, передбачені ст.38 КУпАП.

Вислухавши пояснення ОСОБА_1 , дослідивши письмові матеріали справи, прихожу до наступного висновку.

Згідно зі ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Так, ч.1 ст.164 КУпАП передбачено відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Відповідно до ст.3 Господарського кодексу України, господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом.

Суб`єкт господарювання підлягає державній реєстрації як юридична особа чи фізична особа-підприємець у порядку, визначеному законом (ч.1 ст.58 Господарського кодексу України)

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про підприємництво» підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

Відповідно до ч.4 постанови Пленуму Верховного Суду України від 25 квітня 2003 року №3 "Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності" під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

До загальних ознак господарської діяльності закон відносить не тільки факт надання послуг за винагороду, а й систематичність таких дій, їх самостійний та ініціативний характер, що і становить суть господарської діяльності.

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення №21 від 17.08.2020 року, складеного заступником начальника управління ОРД-начальником відділу ПЗСОТАГ ГУ ДФС у Тернопільській області підполковником податкової міліції ОСОБА_3 , ОСОБА_1 08.05.2020 року о 16:00 год. в м. Хоростків по вул. Грушевського, 2А, Гусятинського району, Тернопільської області, зберігав з метою збуту та здійснював збут дизельного пального, що підтверджується рапортом та повідомленням про злочин від 08.05.2020 року і матеріалами досудового розслідування без наявності дозвільних документів, які необхідні для здійснення реалізації дизельного пального.

Згідно рапорту ст. о/у 2 сектору ВКЗЕ УСБУ в Тернопільській області Чекрій А. від 08.05.2020 року, ФОП ОСОБА_1 організовано збут паливно-мастильних матеріалів сумнівного походження на автозаправній станції без відповідних дозвільних документів. В даний час, АЗС фінкціонує по вул. Грушевського,2А у м. Хоростків, Гусятинського району Тернопільської області, на якій зберігається близько 3 тонн безоблікового дизельного пального. Вказана нелегальна «псевдо» АЗС становить загрозу життю і здоров`ю громадян, оскільки АЗС віднесена до обєктів на якій реалізуються небезпечні речовини, що можуть створити загрозу виникнення аварії та призвести до загибелі місцевого населення. Особа, яка організувала діяльність нелегальної заправної станції не дбає про безпеку і створює реальну небезпеку для життя людей або настання інших тяжких наслідків. Окрім того, основними порушенням нелегальних АЗС є відсутність земельних документів, несплата акцизного податку та розташування із порушенням будівельних нормативів («червоні лінії», пожежні розриви, ЛЕП, 50 м до житлових будівель, 3 м до проїжджої частини) та інші (а.с.12).

Начальника УСБУ в Тернопільській області Ю.Борейчук 08.05.2020 року за № 69/8-1154 було повідомлено про злочин, а саме про те, що ФОП ОСОБА_1 організовано збут паливно-мастильних матеріалів сумнівного походження на автозаправній станції без відповідних дозвільних документів. В даний час, АЗС фінкціонує по АДРЕСА_2 , на якій зберігається близько 3 тонн безоблікового дизельного пального. (а.с.13).

Із доданих до матеріалів справи, зокрема, протоколу огляду місця події від 08.05.2020 року який проводився на ділянці, що по АДРЕСА_2 , на якій розташовані вагончик-автоколонка. У вагончику розташований резервуар для зберігання та незаконного збуту пального. Резервуар обладнаний насосом, шлангом та механічним лічильником для збуту палива.

Із розписки ОСОБА_1 від 08.05.2020 року вбачається, що він приняв на відповідальне зберігання автозаправну колонку та металевий резервуар обємом 8000 літрів із вмістом 3000 літрів пального, які розташовані на території за адресою: АДРЕСА_2 .

Ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 14.05.2020 року накладено арешт на металевий контейнер (ширина 2,1м, довжина 3,45 м та висота 2,4 м) із вмонтованим резервуаром обємом 8000 л, із вмістом 3000 л дизельного пального сумнівного походження і якості, що у комплекті з електромеханічним лічильником колонкою, насосом, гумовим шлангом та пістолетом, шляхом заборони відчуження, розпорядження та користування вказаним майном, яке залишено на

відповідальне зберігання громадянину ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 ); зразки рідини з характерним запахом нафтопродуктів, які залиті в 3 (три) скляні банки, обємом 1 (одна) літра кожна, для проведення експертного дослідження, дві з яких зберігатимуться в адміністративному приміщенні УСБУ в Тернопільській області, що за адресою: проспект С.Бандери,21, м. Тернопіль, а третя передана на зберігання ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 ) (а.с.23-24).

Згідно копії Витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0000012 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 204 КК України, невстановлені особи на території м. Хоростків Гусятинського району Тернопільської області, без відповідних дозвільних документів та ліцензії, організували протиправну діяльність по збуту паливно-мастильних матеріалів сумнівного походження і якості.

Постановою Слідчого управління Головного управління ДФС у Тернопільській області Державної фіскальної служби України від 10.08.2020 року кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000012 від 08.05.2020 року за ч.1 ст. 204 КК України закрито у зв`язку з відсутністю складу даного кримінального правопорушення(а.с.5-9).

Ч.1 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обліку спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» передбачено, що оптова торгівля пальним та зберігання пального здійснюються суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності за наявності ліцензії. Ліцензії на право зберігання пального видаються уповноваженими Кабінетом Міністрів України органами виконавчої влади за місцем розташування місць зберігання пального терміном на п`ять років.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 з 27.02.1996 року зареєстрований ФОП в Гусятинській ДПІ Теребовлянського управління ГУ ДПС у Тернопільській області, платник податків за основним місцем обліку.(а.с.60-61)

Із матеріалів наявних в справі, зокрема, договору поставки нафтопродуктів № 3-23-01 від 23.03.2020 року, укладеного між ФОП ОСОБА_4 та ФОП ОСОБА_1 , товарно-транспортної накладної на відпуск нафтопродуктів ФОП ОСОБА_4 ФОП ОСОБА_1 № РН-01030288 від 23.03.2020 року, видаткової накладної № РН-01030288 від 23.03.2020 року, Ліцензією на право оптової торгівлі пальним, за наявності місць оптової торгівлі №00414 від 16.10.2019 року виданої ФОП ОСОБА_4 , Ліцензією на право оптової торгівлі пальним, за відсутності місць оптової торгівлі №01133 від 03.07.2019 року виданої ФОП ОСОБА_4 , Ліцензією на право роздрібної торгівлі пальним №1900196 від 22.10.2019 року виданої ФОП ОСОБА_4 , письмових пояснень ОСОБА_4 від 17.06.2020 року слідує, що дизельне пальне ОСОБА_1 придбане у відповідності до вищенаведеної документації (а.с.39-48)

Головним управлінням ДПС у Тернопільській області 11.02.2020 року за реєстраційним № 2000093 ФОП ОСОБА_1 було видано ліцензію на право зберігання пального (виключно для потреб власного споживання чи промислової переробки), за адресою місця зберігання АДРЕСА_2 (загальна місткість резервуарів 8000 літрів) строком дії до 11 лютого 2025 року(а.с.22).

Крім того, згідно висновку експерта Львівського НДІСЕ за результатами проведення криміналістичної експертизи нафтопродуктів та пально-мастильних матеріалів № 3971 від 21.07.2020 року встановлено, що надані для дослідження зразки рідини в двох ємкостях (банках), вилучені за адресою АДРЕСА_1 , є дистилятним нафтопродуктом, а саме дизельним паливом. Досліджувальні зразки дизельного палива відповідають вимогам ДСТУ 7688:2015 «Паливо дизельне Євро. Технічні умови» за показниками густини, фракційного складу, цетанового індексу (а.с.54-58).

У відповідності до ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Статтею 251 КУпАП визначено, що доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Будь-яких об`єктивних доказів, що ОСОБА_1 зберігав з метою збуту без наявності дозвільних документів, які необхідні для здійснення реалізації дизельного пального, та здійснював збут дизельного пального, у матеріалах адміністративної справи немає і судом таких не здобуто.

За таких обставин суддя дійшов висновку, що не доведено наявності у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, отже, відсутні правові підстави для притягнення останнього до адміністративної відповідальності.

Згідно ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ) як джерело права.

При цьому суд враховує, що у своїх рішеннях «Ірландія проти Сполученого Королівства» від 18.01.1978 року, «Коробов проти України» від 21.10.2011 року ЄСПЛ повторює, що при оцінці доказів суд, як правило, застосовує критерій доведення «поза розумним сумнівом», така доведеність може випливати із співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків.

Таким чином, з огляду на вказане сам по собі протокол про адміністративне правопорушення №21 від 17 серпня 2020 року, складений відносно ОСОБА_1 не може бути беззаперечним доказом його вини, оскільки не являє собою імперативного факту доведеності вини, тобто не узгоджується із стандартом доказування «поза розумним сумнівом», оскільки не випливає зі співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих, не спростованих презумпцій факту.

На підставі вищевикладеного, враховуючи те, що подію та склад адміністративного правопорушення можуть підтвердити чи спростувати лише належні та допустимі докази, застосовуючи закріплений в ст.62 Конституції України принцип презумпції невинуватості, який передбачає, що ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість, а також, що всі сумніви стосовно доведеності вини особи повинні тлумачитись на її користь, то приходжу до висновку про недоведеність у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, тому провадження по справі підлягає закриттю.

Керуючись ч.1 ст.247, ст. 294 КУпАП, -

П О С Т А Н О В И В:

Провадження в адміністративній справі відносно ОСОБА_1 за ч.1 ст. 164 КУпАП закрити, в зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з моменту її проголошення до Тернопільського апеляційного суду через Гусятинський районний суд Тернопільської області.

Суддя Гусятинського районного суду

Тернопільської області Е.М. Митражик