Справа № 523/760/20
Номер провадження 3/523/1002/20
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" березня 2020 р. м. Одеса

Суддя Суворовського районного суду м. Одеси Дяченко В.Г., розглянувши матеріали відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , про притягнення до адміністративної відповідальності за ст. 164-5 Кодексу України про адміністративні правопорушення (КУпАП), -

ВСТАНОВИВ:

До Суворовського Суворовського районного суду м.Одеси з Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області надійшли матеріали про притягнення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до адміністративної відповідальності за ст. 164-5 КУпАП.

Згідно ст. 278 КУпАП під час підготовки до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішується питання, зокрема, чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення, чи витребувані необхідні додаткові матеріали, які мають значення для правильного вирішення справи, чи сповіщено осіб, які беруть участь у розгляді справи про час і місце її розгляду.

13.12.2019 р. ст. о/у з ОВС 1 ОВ ОУ ГУ ДФС в Одеській області Савош Д.М. складено протокол про адміністративне правопорушення №42 на бланку серії КР №230541, відповідно до змісту якого встановлено факт торгівлі тютюновими сумішами для кальяну без акцизних марок встановленого зразка у магазині за адресою: АДРЕСА_2 .

Дії ОСОБА_1 були за ст. 164-5 КУпАП, без зазначення частини вказаної норми Закону, яка налічує три частини:

«Зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів (частина 1);

«Ті самі дії, вчинені особою, яку протягом року було піддано стягненню за будь-яке з правопорушень, зазначених у частині першій цієї статті, або вчинені у великих розмірах» (частина 2);

«Незаконне зберігання марок акцизного податку» (частина 3).

Диспозиція частини 1 та 2 ст. 164-5 КУпАП передбачає зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку. Більш того, наведена стаття орієнтована на спеціального суб`єкта правопорушення вчинення вказаних вище дій посадовою особою підприємства виробника, імпортера і продавців таких товарів.

Разом з тим, описана автором протоколу об`єктивна сторона правопорушення у виді зберігання та реалізації тютюнових сумішей без марок акцизного податку встановленого зразка охоплюється спеціальною нормою ст. 156 КУпАП («порушення правил торгівлі пивом, алкогольними, слабоалкогольними напоями і тютюновими виробами»), диспозиція якої сформульована наступним чином: «Роздрібна або оптова торгівля алкогольними напоями чи тютюновими виробами без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку».

При конкуренції норм згідно теорії права застосовується спеціальна норма, яка більш повно описує вчинені дії як з об`єктивної сторони так і за суб`єктом.

Тому в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого статтею 164-5 КУпАП.

Більш того, в порушення ст. 256 КупАП офіцер податкової поліції не зазначив в протоколі про адміністративне правопорушення свідків правопорушення і не додав до нього пояснення таких свідків.

До того ж, якщо йдеться про реалізацію алкогольних напоїв та сигарет, то цей факт фіксується відповідною контрольною закупкою, даних про яку в матеріалах справи відсутні відомості.

Згідно ч. 4 ст. 256 КУпАП при складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз`яснюються його права і обов`язки, передбачені ст. 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

Форма та зміст протоколу про адміністративне правопорушення в органах державної фіскальної служби передбачена нині чинним Наказом Міністерства фінансів України №566 від 02.07.2016 р. «Про затвердження Інструкції з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення», зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 27.07.2016 р. за №1046/29176.

Форма та зміст протоколу представлено у Додатку 1 до Інструкції з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення (пункт 3 розділу ІІ).

Бланк протоколу за своїм формою та змістом не відповідає вимогам КУпАП та відомчого наказу, зокрема місить посилання лише на частину прав правопорушника, у редакції 2009 року, та не містить обов`язкового посилання на приписи ст. 63 Конституції України.

У протоколі та інших матеріалах справи не міститься опису обставин, достатніх для повного, всебічного, об`єктивного з`ясування обставин справи, відсутні відомості про те, що саме підтверджує факт вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення.

Статтею 62 Основного Закону Конституції України закріплено презумпцію невинуватості, згідно якої особа вважається невинуватою до тих пір, поки її вина не буде доказана у встановленому законом порядку.

Отже, через неправильне складання офіцером податкової поліції протоколу про адміністративне правопорушення, справа про адміністративне правопорушення відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КупАП підлягає закриттю за відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого будь-якою частиною ст. 164-5 КУпАП.

Керуючись ст. ст. 221, 247, 283, 284 КУпАП, суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ст. 164-5 КУпАП - закрити, у зв`язку з відсутністю у її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Одеського апеляційного суду через Суворовський районний суд м. Одеси протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя