Провадження № 3/331/1545/2020
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 грудня 2020 року м. Запоріжжя

Суддя Жовтневого районного суду м. Запоріжжя Кольц Д.М., розглянувши справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з Головного управління ДПС у Запорізькій області за протоколом №47/32/ від 09.10.2020 року про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Сімферополь, громадянки України, фізична особа - підприємцець, яка мешкає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 09.10.2020 року №47/32/ НОМЕР_1 ФОП ОСОБА_1 , податкова адреса АДРЕСА_2 за місцем провадження діяльності: АДРЕСА_3 , за період з 20.05.2020 по 21.08.2020 року щодо здійснення контролю за додержанням суб`єктом господарювання вимог законодавства, які є обов`язковими до виконання при здійсненні оптової та роздрібної торгівлі підакцизними товарами; наявності ліцензій на право проведення оптової та роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами; виявлення порушень установлених правил торгівлі підакцизними товарами; наявності первинних супровідних документів на товар; дотримання стандартів; маркування підакцизних товарів, дотримання мінімальних цін на алкогольні напої; дотримання максимальних цін на тютюнові вироби, а також інших питань, що регулюють зберігання та обіг підакцизних товарів в Україні, (акт перевірки від 25.08.2020 року №0531/08/01/32/ НОМЕР_1 ). 2.20 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» від 19.12.1995 р. №481/95/ВР зі змінами та доповненнями, а саме: здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями в період відсутності ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню та підпадає під дію ч. 1 ст. 164 Кодексу про адміністративні правопорушення.

В судові засідання призначені на 28.10.2020, 18.11.2020, 03.12.2020 року правопорушниця не з`явилася, повідомлялася належним чином, причину неявки суду не повідомила.

Крім того, відомості про час розгляду справи оприлюднені на офіційному сайті Жовтневого районного суду м. Запоріжжя, який є загальнодоступним. При цьому, ОСОБА_1 було достовірно відомо про наявність в суді справи про адміністративне правопорушення стосовно неї. Так, ОСОБА_1 була обізнана щодо вищевказаної події, їй було повідомлено, у вчиненні якого адміністративного правопорушення їй висувається обвинувачення, тому, зважаючи на це, вона мала реальну можливість та нагоду поцікавитись про стан та перебіг справи щодо неї або стежити за ходом справи за допомогою офіційних джерел, таких як веб-сторінка суду.

Стаття 7 КУпАП України вказує на те, що ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. При цьому, провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законів.

Стаття 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ратифікована Україною Законом № 475/97-ВР від 17.07.1997 року, гарантує право на справедливий і публічний розгляд справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом.

Як наголошує в своїх рішеннях Європейський суд, сторона, яка задіяна в ході судового розгляду, зобов`язана з розумним інтервалом часу сама цікавитися провадженням у її справі, добросовісно користуватися належними їй процесуальними правами та неухильно виконувати процесуальні обов`язки.

Заборона зловживання правом знайшла своє закріплення у статті 17 Конвенції, згідно якої жодне з положень Конвенції не може тлумачитись як таке, що надає будь-якій державі, групі чи особі право займатися будь-якою діяльністю або вчиняти будь-яку дію, спрямовану на скасування будь-яких прав і свобод, визнаних цією Конвенцією, або на їх обмеження в більшому обсязі, ніж це передбачено в Конвенції.

Відповідно до Глави 21 КУпАП України особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, зобов`язана добросовісно здійснювати свої процесуальні права і виконувати процесуальні обов`язки.

Слід також відзначити, що і Європейський Суд з прав людини у рішенні «Пономарьов проти України» наголосив, що сторони в розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їх судового провадження.

Враховуючи той факт, що ОСОБА_1 не виконує процесуального обов`язку щодо своєчасної явки до суду за викликом, не повідомляє про причини неявки, клопотань по відкладення розгляду справи із зазначенням причин неможливості розгляду справи не надає, суд вважає за можливе розглянути справу у відсутність особи, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Стаття 280 Кодексу України про адміністративні правопорушення передбачає, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа у його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, тощо, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно зі ст. 245 КУпАП, завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи та вирішення її в точній відповідності із законом.

Дослідивши письмові докази по справі, а саме протокол про адміністративне правопорушення та додані до нього матеріали, суд приходить до наступного.

Актом про результати фактичної перевірки з питань додержання суб`єктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими до виконання при здійсненні оптової і роздрібної торгівлі алкогольними напоями та/або тютюновими виробами від 13.08.2020 року встановлено, що ФОП ОСОБА_1 здійснює господарську діяльність за адресою: АДРЕСА_3 .

Згідно єдиного ліцензійного реєстру ФОП ОСОБА_1 для здійснення в магазині, що розташовано за адресою: АДРЕСА_3 отримала ліцензію на право торгівлі алкогольними напоями №1901575 від 17 травня 019 р. з терміном дії з 20 травня 2019 р. по 20 травня 2020 року та №2001579 від 25 травня 2019 р. з терміном дії з 25 травня 2019 р. по 25 травня 2020 р.. Згідно бази даних ДПС підсистеми «Чеки РРО» інформаційної системи ІС «Податковий блок» встановлено, що ОСОБА_1 через РРО Екселліо DMP-55в, заводський номер ИР00008879, фіскальний номер здійснювала роздрібну торгівлю алкогольними напоями, в період відсутності ліцензії на право торгівлі алкогольними напоями 20.05.2020, 21.05.2020, 22.05.2020 та 23.05.2020 року.

Також, згідно єдиного ліцензійного реєстру ФОП ОСОБА_1 для здійснення діяльності в магазині, розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , отримала ліцензію на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами №1901457 від 17 травня 2019 р. з терміном дії з 20 травня 2019 р. по 20 травня 2020 р. та №2001477 від 25 травня 2020 р. з терміном дії з 25 травня 2020 р. по 25 травня 2021 р. Згідно баз даних ДПС підсистеми «Чеки РРО» інформаційної системи ІС «Податковий блок» встановлено, що ФОП ОСОБА_1 через РРО Екселліо DMP-55d, заводський номер ИР00008879, фіскальний номер здійснювала роздрібну торгівлю тютюновими виробами в період відсутності ліцензії на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами 21.05.2020 та 22.05.2020 р.

Крім цього, вибірковим аналізом бази даних ДПС підсистеми «Чеки РРО» ідентифікаційної системи ІС «Податковий блок» встановлено, що через РРО моделі Екселліо DMP-55d, заводський номер ИР00008879, фіскальний номер , зареєстрованому в магазині, що розташовано за адресою: АДРЕСА_3 , в якому здійснює діяльність суб`єкт господарювання ФОП ОСОБА_1 , встановлено торгівлю алкогольними напоями за цінами нижчими за встановлені мінімальні роздрібні ціни на такі напої, таким чином, ОСОБА_1 порушено вимоги п. 1 Постанови КМУ від 30.10.2008 року №957 «Про встановлення розміру мінімальних оптово-відпускних і роздрібних цін на окремі види алкогольних напоїв» (зі змінами та доповненнями).

Відповідно до ст. 251 Кодексу України про адміністративні правопорушення доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

За змістом ст. 252 КУпАП, оцінка доказів при розгляді справ про адміністративні правопорушення ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні усіх обставин справи в їх сукупності.

Орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Таким чином, при розгляді справи про адміністративне правопорушення необхідно належно з`ясувати: чи було вчинене таке правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Частиною 1 статті 164 КУпАП, передбачено відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Крім того, необхідною ознакою господарської діяльності є її систематичність, виконання на професійній основі, а саме вчинення три і більше разів, а також отримання від здійснення зазначеного виду діяльності дохід. Разове вчинення зазначеної дії не утворює складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1ст. 164 КУпАП.

Відповідно до 4.2 ст.55 Господарського кодексу України суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Вина ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП повністю підтверджується зібраними та доданими до протоколу про адміністративне правопорушення матеріалами, а саме:

-Протоколом про адміністративне правопорушення від 09.10.2020 року №47/32/ НОМЕР_1 , де вказано суть правопорушення, за яке передбачена адміністративна відповідальність;

-Акт про результати фактичної перевірки з питань додержання суб`єктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими до виконання при здійсненні оптової і роздрібної торгівлі алкогольними напоями та/або тютюновими виробами від 13.08.2020 року, в якому повністю відображено факт реалізації товарів на момент відсутності ліцензії;

-Наказ від 13.08.2020 року №1756 згідно якого надано доручення на проведення фактичної перевірки магазину за адресою АДРЕСА_3 , де здійснює свою діяльності ФОП ОСОБА_1 з 13.08.2020 року протягом 10 діб;

-Направлення на проведення фактичної перевірки від 13.08.2020 року №1965 та від 13.08.2020 року №1964;

-Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, згідно якого ОСОБА_1 здійснює роздрібну торгівлю в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування. Напоями та тютюновими виробами, роздрібна торгівля напоями в спеціалізованих магазинах; роздрібна торгівля тютюновими виробами в спеціалізованих магазинах; діяльність ресторанів, надання послуг мобільного харчування; обслуговування напоями;

-Ліцензія на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями ФОП ОСОБА_1 , яка здійснює торгівлю за адресою АДРЕСА_3 , за реєстраційним номером 2001579 від 25.05.2020 року, згідно якої термін дії з 25.05.2020 року по 25.05.2021 рік;

-Ліцензія на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами ФОП ОСОБА_1 , яка здійснює торгівлю за адресою АДРЕСА_3 , за реєстраційним номером 2001477 від 25.05.2020 року, згідно якої термін дії з 25.05.2020 року по 25.05.2021 рік;

-Акт Головного управління ДПС у Запорізькій області від 09.10.2020 року про факт неявки ФОП ОСОБА_1 для складання, ознайомлення, підписання та отримання протоколу про адміністративне правопорушення

Відповідно до ч. 2 ст. 38 КУпАП, якщо справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу чи інших законів підвідомчі суду (судді), стягнення може бути накладено не пізніш як через три місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через три місяці з дня його виявлення.

Зміст наведеної норми свідчить, що початок перебігу строку накладення адміністративного стягнення пов`язується з днем його виявлення лише у випадку вчинення триваючого правопорушення.

Відповідно до роз`яснень, що містяться в листі Міністерства юстиції України від 01.02.2003 №22-34-1465 «Щодо скоєння особою триваючого правопорушення» триваючими адміністративними проступками є проступки, пов`язані з тривалим, неперервним невиконанням обов`язків, передбачених правовою нормою (наприклад, проживання без паспорта, самовільне будівництво будинків або споруд тощо). Тобто, триваючі правопорушення характеризуються тим, що особа, яка вчинила якісь певні дії чи бездіяльність, перебуває надалі у стані безперервного продовження цих дій (бездіяльності). Ці дії безперервно порушують закон протягом якогось часу.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення продаж алкогольних напоїв в період відсутності ліцензії на право торгівлі алкогольними напоями здійснювалось з 20.05.2020 р. по 23.05.2020 р.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення продаж тютюнових виробів в період відсутності ліцензії на право торгівлі алкогольними напоями здійснювалось з 21.05.2020 р. по 22.05.2020 р.

Крім того, відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення роздрібна торгівля алкогольними напоями за цінами нижчими за встановлені мінімальні роздрібні ціни на такі напої здійснювалось в період з 20.05.2020 р. по 23.05.2020 р.

Ліцензія на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями ФОП ОСОБА_1 , яка здійснює торгівлю за адресою АДРЕСА_3 , за реєстраційним номером 2001579 від 25.05.2020 року, згідно якої термін дії з 25.05.2020 року по 25.05.2021 рік, ліцензія на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами ФОП ОСОБА_1 , яка здійснює торгівлю за адресою АДРЕСА_3 , за реєстраційним номером 2001477 від 25.05.2020 року, згідно якої термін дії з 25.05.2020 року по 25.05.2021 рік. Таким чином склад зазначеного правопорушення є триваючим та розпочинається з моменту початку продажу товару без отримання ліцензії та закінчується фактичним завершенням отриманням дозвільних документів.

З урахуванням того, що на момент виявлення правопорушення 13.08.2020 року, під час фактичної перевірки, правопорушення вже було закінчено, суд приходить до висновку, що провадження в справі підлягає закриттю, оскільки на момент розгляду справи в суді строк накладення адміністративного стягнення відносно ОСОБА_1 закінчився.

Керуючись ст. ст. 38, ч. 1 ст. 164, п. 3 ст. 284, п. 7 ст. 247 КпАП України, -

ПОСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визнати винною у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч. 1 ст. 164 КУпАП, закрити на підставі п. 7 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку із закінченням строків накладення адміністративного стягнення.

Постанова може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду через Жовтневий районний суд м. Запоріжжя, протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя Д.М. Кольц