П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" листопада 2020 р. Справа № 414/2225/20

Провадження № 3/414/574/2020

Суддя Кремінського районного суду Луганської області Тесленко І.О., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, що надійшла від заступника начальника начальника управління оперативного забезпечення на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Луганській області І.Завгороднього, протокол про адміністративне правопорушення №327 від 29.10.2020 року про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Краматорська Донецької області, паспорт серії НОМЕР_1 , виданий Краматорським МВ УМВС України в Донецькі області 26.11.2001 року, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 ,

за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративне правопорушення,

встановила:

відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення №327 від 29.10.2020 року, ОСОБА_1 29.10.2020 року приблизно о 9 годині 00 хвилин здійснював перевезення товарно матеріальних цінностей у вигляді кондитерських виробів на власному автомобілі газель держ. № НОМЕР_3 без наявності державної реєстрації як суб`єкта господарської діяльності відповідальність за що передбачена ч. 1 ст. 164 КУпАП, чим порушив норми ст. 38 Господарського кодексу України від 10.01.2003 року №436-ІV.

В судове засідання ОСОБА_1 не з`явився, про місце, день та час розгляду справи повідомлявся належним чином.

Дослідивши матеріали адміністративного провадження, суд дійшов наступних висновків.

При розгляді справ про притягнення до адміністративної відповідальності, встановленню підлягає наявність в діях осіб, які притягуються до відповідальності, складу адміністративного правопорушення, зокрема ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 164 КУпАП, адміністративним правопорушенням є провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об`єктом даного правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності, а господарська діяльність полягає у будь-якій діяльності особи, спрямованої на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах. При цьому, господарською діяльністю є лише безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності, яка є регулярною, постійною та суттєвою, а об`єктивна сторона даного адміністративного правопорушення полягає лише у наявності прямого умислу.

В протоколі про адміністративне правопорушення зазначено, що ОСОБА_1 здійснював перевезення товарно матеріальних цінностей без державної реєстрації.

В письмових пояснення ОСОБА_1 , що містяться в матеріалах справи, зазначено, що він з серпня місяця здійснював перевезення вантажів на власному автомобілі для ФОП ОСОБА_2 , у якого офіційно не працевлаштований, за одне перевезення отримував оплату в розмірі 300,00грн.

Згідно частин 1, 2 ст. 3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність, при цьому господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Відповідно до ст. 42 Господарського кодексу України, підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Таким чином, істотною ознакою адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, є не тільки факт надання послуг за винагороду, а систематичний характер таких дій, що і становить суть господарської діяльності.

В протоколі зазначено, що ОСОБА_1 здійснювалось перевезення вантажів на власному транспортному засобі, однак копія свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу на підтвердження права власності на зазначений автомобіль у ОСОБА_1 в матеріалах справи відсутня.

Як вбачається з копії товарно транспортної накладної №КФ-0001104 від 25 жовтня 2020 року, ОСОБА_1 зазначений як вантажоотримувач та водій, а не як перевізник, крім того, зазначений документ містить незаповнені графи.

Відповідно до видаткової накладної №КФ-0001116 від 28.10.2020 року, ОСОБА_1 є отримувачем товару, відвантаженого постачальником ПП ОСОБА_2 .

Інших доказів в матеріалах справи про адміністративне правопорушення, що надійшли до суду, не міститься.

Згідно до п. 5 розділу ІІ Інструкції з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженої Наказом Міністерства фінансів України 02.07.2016 р. №566, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 27 липня 2016 р.за №1046/29176, усі реквізити Протоколу заповнюються розбірливим почерком державною мовою. Не допускаються закреслювання або виправлення відомостей, що заносяться до Протоколу, а також внесення додаткових записів після того, як Протокол підписаний особою, відносно якої він складений.

Однак, протокол заповнений не розбірливим почерком, має виправлення.

Таким чином, матеріали справи про адміністративне правопорушення не містять у собі будь яких належних доказів наявності в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Виходячи з вищевикладеного, суд вважає, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, тому провадження у справі про адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_1 підлягає закриттю.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення №327 від 29.10.2020 року, згідно зі статтею 265 КУпАП виявлені та вилучені для тимчасового зберігання автомобіль ГАЗ НОМЕР_4 переданий на відповідальне зберігання ОСОБА_1 .

Згідно додатку до адміністративного протоколу від 29.10.2020 року, автомобіль Газель НОМЕР_3 , кількість 1, ціна за одиницю 150000,00 грн. Будь яких інших даних не зазначено.

Як вбачається з Акту прийому передачі на відповідальне зберігання товарно матеріальних цінностей, виявлених за адресою БП Кремінна - Торське м. Кремінна Кремінський район Луганської області, ОСОБА_1 прийняв на відповідальне зберігання товарно матеріальні цінності, виявлені працівником податкової міліції 29.10.2020 року за адресою: БП Кремінна Торське м. Кремінна Луганської області, які зобов`язався зберігати, а саме: автомобіль Газель державний номер НОМЕР_4 , кількість 1, вартість 150000,00 грн.

Тож, зазначені документи не містять у собі даних щодо вилучення та/ або передачу транспортного засобу на зберігання.

Згідно до ст.265 КУпАП, речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують. Вилучені орден, медаль, нагрудний знак до почесного звання СРСР, почесного звання Української РСР, Почесної Грамоти і Грамоти Президії Верховної Ради Української РСР, почесного звання України, відзнаки Президента України, нагородна зброя, після розгляду справи підлягають поверненню їх законному володільцеві, а якщо він невідомий, надсилаються відповідно до Адміністрації Президента України. Вилучені самогон та інші міцні спиртні напої домашнього вироблення, апарати для їх вироблення після розгляду справи підлягають знищенню поліцейськими. Про вилучення речей і документів складається протокол або робиться відповідний запис у протоколі про адміністративне правопорушення, про огляд речей або адміністративне затримання. При вчиненні порушень, передбачених статтями 174, 190 - 195-4 цього Кодексу, поліцейський, а при вчиненні правопорушень, передбачених статтями 191, 195 цього Кодексу, також посадова особа прикордонної служби має право вилучити нагородну, вогнепальну мисливську, пневматичну зброю калібру понад 4,5 міліметра і швидкістю польоту кулі понад 100 метрів за секунду та холодну зброю, бойові припаси і спеціальні засоби самооборони. Поліцейський, посадова особа прикордонної служби має право провести особистий огляд і огляд речей порушника в порядку, встановленому статтею 264 цього Кодексу. До особи, яка вчинила правопорушення під час виконання службових обов`язків, вилучення зброї, особистий огляд і огляд речей застосовуються лише у невідкладних випадках.

З врахуванням того, що в порядку, визначеному КУпАП та Постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження Порядку зберігання вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення речей і документів" від 16 січня 2012 р. № 17 транспортний засіб у ОСОБА_1 не вилучався, суд критично оцінює акт та додаток до адміністративного протоколу.

На підставі викладеного, керуючись ч. 1 ст. 164, ст. 245, п. 1 ст. 247, ст. 268, ст. 280, 283, п. 3 ч. 1 ст. 284, ст. ст. 287-289 КУпАП, суддя

постановила:

справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_3 за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення закрити у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги в десятиденний строк з дня винесення постанови до Луганського апеляційного суду через Кремінський районний суд Луганської області.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подачі апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подачі апеляційної скарги постанова суду, якщо її не було скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя І.О. Тесленко