П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26.10.2020 Справа №607/16041/20

Суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області Вийванко О.М., розглянувши матеріали, що надійшли з Управління Держпраці у Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, мешканки АДРЕСА_1 , працюючої директором навчального закладу об`єднання громадян «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів»,

за ч.3 ст.41 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

В С Т А Н О В И В :

Управлінням Держпраці у Тернопільській області направлено до Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області матеріали справи про адміністративне правопорушення про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.3 ст.41 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Як вбачається із протоколу про адміністративне правопорушення № ТР5932/40/АВ/2П/ПТ від 17.09.2020 р., ОСОБА_1 , працюючи на посаді директора Навчального закладу об`єднання громадян «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів» упродовж травня вересня 2020 року вчинила адміністративне правопорушення за ознаками частини 3 статті 41 Кодексу України про адміністративні правопорушення, а саме, відповідно до письмового пояснення ОСОБА_2 , наданого в приміщенні Управління Держпраці у Тернопільській області, за адресою вул. Шпитальна, 7, м. Тернопіль, він працював у Навчальному закладі об`єднання громадян «Тернопільської обласної автомобільної школи Всеукраїнської школи автомобілістів», що знаходиться за адресою вул. Омеляна Польового, буд. 5В, м. Тернопіль на посаді сторожа. Згідно документів оформлений на роботу за цивільно-правовим договором, фактично відносини були трудовими. Працював згідно змінного графіку роботи з 08.00 год. одного дня до 08.00 год., наступного дня, доба через дві. Підпорядковувався правилам внутрішнього трудового розпорядку, мав визначене робоче місце, виконував вказівки керівника закладу. Плату за роботу у нічний час не отримував, заробітну плату отримував нерегулярно. До письмового пояснення ОСОБА_2 додав копії: журналу обліку виходу на роботу сторожів НЗОГ ««Тернопільської обласної автомобільної школи Всеукраїнської школи автомобілістів», графік чергувань НЗОГ «ТО автошкола ВСА» на вересень місяць 2020 року, довідку від 07.09.2020 року №120, видану Навчальним закладом об`єднання громадян «Тернопільської обласної автомобільної школи Всеукраїнської школи автомобілістів» про те що він дійсно працює черговим у зазначеному закладі, матеріали з робочого місця зафіксовані фототехнікою. Під час проведення інспекційного відвідування керівництвом закладу не надано документів, що підтверджують укладення трудового договору із ОСОБА_2 і надання відповідного повідомлення територіальному органу Державної податкової служби про прийняття її на роботу. Однак, директором закладу надано копію цивільно правового договору від 12 травня 2020 року, укладеного з ОСОБА_2 на виконання інших видів робіт, а саме: очищення та прибирання території, дороги, під`їзних шляхів, прибирання санітарно-побутових приміщень, виконання підсобних та допоміжних робіт на виробничих дільницях. Таким чином, в порушення вимог частини третьої статті 24 Кодексу законів про працю України, Постанови КМУ № 413 від 17.06.2015 року, ОСОБА_2 допущено до роботи сторожа без укладення трудового договору та без повідомлення до відповідного територіального органу Державної податкової служби.

У судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину у вчиненні даного правопорушення не визнала, подавши письмові пояснення, в яких зазначила, що у зв`язку з тим, що з 14 листопада 2019 року закінчився термін акредитації НЗОГ «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів» та її філій, навчальний заклад не мав можливості проводити реєстрацію навчальних груп через електронну систему «АРМ Автошкола» уже з 15 вересня 2019 року. З 24 лютого 2020 року проведення акредитації автошкіл передано з ГУ СРЦ МВС України до Територіальних сервісних центрів. Але, із запровадженням карантинних заходів у зв`язку з пандемією коронавірусної інфекції «COVID-19», реєстраційний сервісний центр в Тернопільській області призупинив свою діяльність, акредитація автошкіл відтермінована до закінчення карантину. А тому акредитацію нашого навчального закладу також було відтерміновано.

Так, з 17 березня 2020 року НЗОГ «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів» на виконання Постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 №211 «Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19», враховуючи лист Міністерства освіти і науки України від 11.03.2020 №1/9 - 154 «Рекомендації щодо попередження масового розповсюдження гострої респіраторної хвороби, спричиненої коронавірусом, і гострих респіраторних інфекцій, з метою запобігання поширенню коронавірусу знаходилась також у карантині. На сьогоднішній день, враховуючи неодноразове запровадження «червоної зони» у м. Тернополі, автошкола не має змоги розпочати повноцінний робочий процес. В зв`язку з цим НЗОГ «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів» змушена призупинити набір слухачів на навчання. А також, вказує про те, що зупинилось не лише навчання, а й фінансові надходження, які тягнуть за собою несвоєчасну виплату заробітної плати працівникам автошколи, станом на 26 жовтня 2020 року навчальний заклад заборгував працівникам заробітну плату за липень-вересень 2020 року. НЗОГ «ТО автошкола ВСА» є на повному госпрозрахунку, та не отримує жодної допомоги ні від місцевого, ні від Дербюджету, а тому, призупинився не тільки робочий процес автошколи, а й фінансові надходження.

Враховуючи фінансову неспроможність Навчальний заклад об`єднання громадян «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів», але для забезпечення чистки, прибирати територію, дороги, під`їзних шляхів, санітарних умов території автошкола отримує послуги від осіб, з якими укладає цивільно-правові договори про надання таких послуг та користується даними послугами по мірі господарський потреб закладу. За результатами таких послуг складаються акти приймання-передачі наданих послуг і проводиться виплата винагороди. На суму винагороди за ЦПД нараховується ЄСВ в розмірі 22% , про що свідчить звіт щодо сум нарахованого єдиного внеску ( форма №Д4 ). ЄСВ сплачується одночасно з виплатою винагороди за ЦПД. А також, одночасно з виплатою винагороди утримується ПДФО у розмірі 18 % та військовий збір у розмірі 1,5 % від суми винагороди. Утримання ПДФО та військового збору відображено в щоквартальному звіті 1ДФ.

Щодо гр. ОСОБА_2 , то дана особа взяла на себе зобов`язання за винагороду виконати наступну індивідуально визначену роботу: очисти та прибирати територію, дороги, під`їзні шляхи прибирати санітарно-побутові приміщення, виконувати підсобні та допоміжні роботи на виробничій дільниці. Тобто, надати послуги автошколі за цивільно-правовим договором, по закінченні надання ним послуги складався акт приймання робіт.

З наведеного вище слідує, що ОСОБА_2 , який надавав послуги згідно з цивільно-правовим договором, на відміну від працівника, який виконує роботу відповідно до трудового договору: не писав заяву на прийняття на роботу; не підписував наказ на прийняття на роботу; не підпорядковувався правилам внутрішнього трудового розпорядку, він сам організовував свою роботу і виконував її на власний ризик; не ставив підпис про ознайомлення з посадовими інструкціями; не підписував інструктаж по техніці безпеки; час роботи даної особи не зазначався в табелі робочого часу працівників; не виконував систематичних доручень посадових осіб суб`єкта господарювання; винагорода за надання послуг здійснювалась на підставі актів.

При виплаті винагороди ОСОБА_2 здійснювались обов`язкові відрахування на суму винагороди:- ЄСВ у розмірі 22%; утримувалось ПДФО за ставкою 18%; військовий збір за ставкою 1,5%, про що свідчить копія звіту про ЄСВ.

Отже, у зв`язку з тим, що з 17 березня 2020 року НЗОГ «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів» на виконання Постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 №211 «Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19», враховуючи лист Міністерства освіти і науки України від 11.03.2020 № 1/9 - 154 «Рекомендації щодо попередження масового розповсюдження гострої респіраторної хвороби, спричиненої коронавірусом, і гострих респіраторних інфекцій, з метою запобігання поширенню коронавірусу знаходилась у карантині, призупинила свою діяльність. Враховуючи неодноразове запровадження «червоної зони» у м. Тернополі, заборону навчальним закладам проводити навчання, автошкола не має змоги розпочати повноцінний робочий процес та відновити свою роботу, тому потреби в постійному підсобному працівнику не виникало.

Але, беручи до уваги зауваження інспекції Держпраці, адміністрація навчального закладу як тільки відновить свою діяльність при прийнятті на основне місце роботи працівників зобов`язується укладати строкові трудові договори, зобов`язується і надалі дотримуватись чинних нормативно-правових актів та закону «Про працю» України. Хоча, відповідно до такої позиції інспекції праці, як перекваліфікація цивільно-правових відносин на трудові і зобов`язання привести цивільно-правовий договір у відповідність до трудового законодавства, з практики роз`яснень Верховного суду, розглядається як втручання у внутрішню діяльність суб`єкта господарювання.

Однак, частково відновлюючи роботу НЗОГ «ТО автошкола ВСА», з відповідним повідомлення ДПС, уклала строкові трудові договори з наступними працівниками: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 .

А тому, враховуючи вищенаведене, просить суд закрити провадження в справі про адміністративне правопорушення на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП.

Оцінюючи зібрані по справі докази в їх повній сукупності, оглянувши матеріали справи, суд приходить до наступного висновку.

Відповідно до ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються, особою яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Відповідно до ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 працює на посаді директора Навчального закладу об`єднання громадян «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів».

ОСОБА_1 , будучи директором Навчального закладу об`єднання громадян «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів», уклала цивільно-правовий договір із ОСОБА_2 , що стверджується цивільним правовим договором від 12.05.2020 р. та актом прийому наданих послуг до цивільно-правового договору від 12.05.2020 р.

Відповідно до ч.1 ст.1 Кодексу законів про працю України, встановлено, що даний кодекс регулює трудові відносини всіх працівників, сприяючи зростанню продуктивності праці, поліпшенню якості роботи, підвищенню ефективності суспільного виробництва і піднесенню на цій основі матеріального і культурного рівня життя трудящих, зміцненню трудової дисципліни і поступовому перетворенню праці на благо суспільства, в першу чергу життєву потребу кожної працездатної людини.

Частиною 1 статті 21 Кодексу законів про працю України, встановлено, що трудовий договір є угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов`язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов`язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.

Частинами 1, 3 статті 24 Кодексу законів про працю України встановлено, що трудовий договір укладається, як правило, в письмовій формі. Додержання письмової форми є обов`язковим: при організованому наборі працівників; при укладенні контракту.

Згідно частини 3 статті 24 Кодексу законів про працю України працівник не може бути допущений до роботи без укладення трудового договору, оформленого наказом чи розпорядженням власника або уповноваженого ним органу, та повідомлення центральногооргану виконавчої влади з питань забезпечення формування та реалізації державної політики з адміністрування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування про прийняття працівника на роботу в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Відповідно статті 23 Кодексу законів про працю України трудовий договір може бути: безстроковим, що укладається на невизначений строк; на визначений строк, встановлений за погодженням сторін; таким, що укладається на час виконання певної роботи.

Цивільно-правовий договір це угода між сторонами: громадянином і організацією (підприємством, тощо) на виконання першим певної роботи (а саме: договір підряду, договір про надання послуг тощо), предметом якого є надання певного результату праці, але за цього виду договору не виникають трудові відносини, на які поширюється трудове законодавство. У відповідності до статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (частина 1). Договір є одностороннім, якщо одна сторона бере на себе обов`язок перед другою стороною вчинити певні дії або утриматися від них, а друга сторона наділяється лише правом вимоги, без виникнення зустрічного обов`язку щодо першої сторони (частина 2). Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору (частина 3). До договорів, що укладаються більш як двома сторонами (багатосторонні договори), застосовуються загальні положення про договір, якщо це не суперечить багатосторонньому характеру цих договорів (частина 4).

Відповідно частин 1, 2 статті 928 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Сторони мають право укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах положення актів цивільного законодавства про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті змішаного договору.

Згідно частини 1 статті 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується сплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Основною ознакою, яка відрізняє підрядні відносини від трудових є те, що трудовим законодавством регулюється процес організації трудової діяльності. За цивільно-правовим договором процес організації трудової діяльності залишається за його межами, метою договору є отримання певного матеріального результату. Підрядник, який працює згідно з цивільно-правовим договором, на відміну від працівника, який виконує роботу відповідно до трудового договору, не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку, він сам організовує свою роботу і виконує її на власний ризик.

З системного аналізу наведених норм права, випливає, що трудовий договір це угода щодо здійснення і забезпечення трудової функції. За трудовим договором працівник зобов`язаний виконувати не якусь індивідуально-визначену роботу, а роботу з визначеної однієї або кількох професій, спеціальностей, посади відповідної кваліфікації, виконувати визначену трудову функцію в діяльності підприємства. Після закінчення виконання визначеного завдання трудова діяльність не припиняється. Предметом трудового договору є власне праця працівника в процесі виробництва, тоді як предметом договору цивільно-правового характеру є виконання його стороною певного визначеного обсягу робіт. Предметом трудових договорів є результат праці, який підлягає вимірюванню у конкретних фізичних величинах, а не процес роботи.

Судом з`ясовано, що предметом даних цивільно-правових договорів є надання послуг (виконання робіт).

Крім того, як вбачається із даного договору, навчальний заклад об`єднання громадян «Тернопільська обласна автомобільна школа Всеукраїнської спілки автомобілістів» зобов`язувався виплатити фізичній особі винагороду, а не заробітну плату.

Таким чином, за даним договором вказана фізична особа не підпорядковувалася правилам внутрішнього трудового розпорядку, а сама організовувала свою роботу і виконувала їїна власний ризик, а тому, за своїм змістом вказаний договір є цивільно-правовим, оскільки в ньому відсутні ознаки трудового договору.

Враховуючи вищенаведене, суд вважає, що в матеріалах справи відсутні та судом не здобуті належні докази, що підтверджують факт вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 41 КУпАП, та в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 41 КУпАП, тобто фактичний допуск працівника до роботи без оформлення трудового договору (контракту), допуск до роботи іноземця або особи без громадянства та осіб, стосовно яких прийнято рішення про оформлення документів для вирішення питання щодо надання статусу біженця, на умовах трудового договору (контракту) без дозволу на застосування праці іноземця або особи без громадянства, а тому, провадження по справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, слід закрити, у зв`язку із відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, згідно із п. 1 ст. 247 КУпАП.

На підставі наведеного, керуючись п.1 ст.247, ст. 284, 285 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Провадження по справі відносно ОСОБА_1 за ознаками адміністративного правопорушення передбаченого ч.3 ст.41 Кодексу України про адміністративні правопорушення, закрити, у зв`язку із відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, за винятком постанов про застосування стягнення, передбаченого статтею 32 або 32-1 КУпАП.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником, а також прокурором у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 7 та частиною першою статті 287 КУпАП.

Апеляційна скарга подається до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області.

Апеляційна скарга, подана після закінчення цього строку, повертається апеляційним судом особі, яка її подала, якщо вона не заявляє клопотання про поновлення цього строку, а також якщо у поновленні строку відмовлено.

СуддяО. М. Вийванко