ПОСТАНОВА
Справа № 137/1078/20

22 жовтня 2020 р. 3/137/456/20

Суддя Літинського районного суду Вінницької області Желіховський В.М. розглянувши матеріали, що надійшли від Управління Держпраці у Вінницькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працюючої директором ТОВ «Літинський молочний завод», паспорт НОМЕР_1 , ІПН НОМЕР_2 , жительки АДРЕСА_1 , у вчиненні правопорушення передбаченого ст. 41 ч.7 Кодексу України про адміністративні правопорушення, (ст.268 КУпАП роз`яснена),-

ВСТАНОВИВ:

До Літинського районного суду Вінницької області надійшов протокол про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 за ст. 47 ч.1 КУпАП, в якому зазначено, що 23.07.2020 року о 14:57 год. було встановлено, що гр. ОСОБА_2 , яка працює директором ТОВ «Літинський молочний завод» було порушено вимоги ч.ч.2,3 ст. 119 КзпП України, а саме гр. ОСОБА_3 звільнений з роботи ТОВ «Літинський молочний завод», з посади електромонтер з ремонту та обслуговування електроустаткування, наказом від 03 жовтня 2017 року №240-к, у зв`язку з призовом або вступом на військову службу, згідно п.3 ч.1 ст.36 КЗпП України. (підстава видання наказу витяг з наказу командира військової частини НОМЕР_3 (по строковій частині смт.Чорноморське) від 10 травня 2016 року №100 та копія контракту від 28 лютого 2016 року щодо прийняття на військову службу ОСОБА_3 , за контрактом з 28 лютого 2016 року терміном на 3 роки до закінчення особливого періоду). Листом Літинського районного військового комісаріату Вінницької області Міністерства оборони України від 4 травня 2016 року на адресу керівництва ТОВ «Літинський молочний завод», інформовано про те, що військовослужбовець ОСОБА_3 , прийняти на військову службу за контрактом з 29 лютого 2016 року терміном на 3 роки, до закінчення особливого періоду за ним зберігається місце роботи, посада і компенсується із бюджету середній заробіток на підприємстві, незалежно від підпорядкування та форми власності відповідно до ст. 119 КЗпП України, внесено зміни щодо розширення прав громадян України, їх соціального захисту, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову слжубу за контрактом.

Перший Указ Президента України «Про часткову мобілізацію» від 17 березня 2014 року №303, затверджено Законом України «Про затвердження Указ Президента України «Про часткову мобілізацію» від 17 березня 2014 року №1126 УІІ й з того часу діє особливий період, відповідне рішення уповноваженою особою про його скасування, як і раніше про демобілізацію військовослужбовців, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, на строк до закінчення особливого періоду, не приймалося.

Таким чином, контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України на посадах осіб рядового складу Міністерство оборони України Командира військової частини польова пошта НОМЕР_4 полковника ОСОБА_4 з одного боку та громадянина України (військовослужбовець) ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ( АДРЕСА_2 , з іншого боку) від 28 лютого 2016 року прийняття на військову службу ОСОБА_3 , за контрактом з 28 лютого 2016 року, укладений під час дії особливого періоду, не скасований.

Відповідно у керівництва ТОВ «Літинський молочний завод» відсутні законні підстави для звільнення ОСОБА_3 з роботи згідно п.3 ч.1 ст. 36 КЗпП України, у зв`язку зі вступом на військову службу.

Верховний Суд України своїм листом від 13.07.2018 року №60-1543/0/2/18 сформульовано правову позицію про те, що особливий період в Україні діє на момент здійснення заходу контролю. На момент здійснення здійснення заходу контролю, ОСОБА_3 , позбавлений прав та гарантій, передбачених ч.ч. 2,3 ст.119 КЗпПУ, так як за час проходження ним військової служби за контрактом, за ним в ТОВ «Літинський молочний завод» не збережно місце роботи, посада та не здійснено виплату середнього заробітку, чим також спричинено порушення вимог п.2 ст. 39 Закону України №2232 «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 р. №2232-ХІІ, зі змінами від 15.01.2015 року.

Постановою Кабінету Міністрів України від 04.11.2015 р. №911, вказано про те, що Законом України від 15.01.2015 р. № VІІІ «Про внесення змін до деяких змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення порядку проходження військової служби та питань соціального захисту України, які проходять військову службу під час особливого періоду», внесені зміни до ст. 39 Закону України №2232 «Про військовий стан і військову службу» від 25.03.1992 р. №2232-ХІІ, відповідно до яких, починаючи з 08.02.2016 року по теперішній час за громадянами України, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період, або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, на строк до закінчення особливого періоду, зберігалося місце роботи (посада, середній заробіток на підприємстві, в установі, організації незалежно від підпорядкування та форми власності (в т.ч. за рахунок роботодавця).

Вказані гарантії також зберігаються за працівниками, які під час війської служби отримали поранення (інші ушкодження здоровя) і перебувають на лікуванні в медичних установах, а також потрапили в полон або оголошені безвісно відсутніми. Гарантії зберігаються до дня, що настає за днем їх взяття на облік у районних (міських) військових комісаріатах після їх звільнення з військової служби у випадку закінчення ними лікування в медичних установах незалежно від строку лікування, повернення з полону, появи після визнання безвісно відсутніми аб до дня оголошення судом їх померлими.

Громадяни України, призвані на військову службу під час мобілізації, на особливий період, або прийнятими на військову службу за контрактом у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, на строк до закінчення особливого періоду та Рішення РНБО про заходи національної безпеки користуються правами та гарантіями, передбаченими частинами 2,3 статті 119 Кодексу законів про працю України.

Таким чином, ОСОБА_1 інкримінується вчинення адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачена ст. 44 ч.7 КУпАП, тобто порушення вимог законодавства про працю та про охорону праці

В судовому засіданні ОСОБА_1 пояснила, що дійсно 03 жовтня 2017 року №240-к був винесений наказ, яким ОСОБА_3 звільнено з роботи ТОВ «Літинський молочний завод», з посади електромонтера з ремонту та обслуговування електроустаткування, у зв`язку з призовом на військову службу. 29.09.2020 р. був винесений наказ про скасування наказу про звільнення та увільнення ОСОБА_3 від роботи у зв`язку з призовом на військову службу за контрактом та зобов`язано бухгалтерію нарахувати ОСОБА_3 середній заробіток за період з 12.03.2016 до закінчення періоду проходження військової служби (до 28.02.2019 р. термін дії контракту). На підтвердження вказаного надала копію наказу.

На підтвердження вини ОСОБА_1 надано протокол серії ВН10431/199/АВ/П/ПТ від 31.07.2020 р. (а.с.2-3); Актом інспекційного відвідування (невиїзного інспектування) юридичної особи (фізичної особи), яка використовує найману працю ВН10431/199/АВ/П/ПТ від 23.07.2020 р. (а.с.4-7); копія Контракту (а.с.11-12); копія Виятгу з наказу командира військової частини НОМЕР_3 за №100 від 10.05.2016 р. (а.с.18); копія наказу №240-К про припинення трудового договору (контракту) (а.с.19); копія трудової книжки НОМЕР_5 виданої на ім`я ОСОБА_3 (а.с.20)

В судовому засіданні також досліджено наказ №310 від 29.09.2020 р. ТОВ "Літинський молочний завод" відповідно до якого скасовано наказ "Про звільнення у зв`язку з призовом на строкову військову службу ОСОБА_3 " від 03.10.2017 р. №240-К. Увільнити ОСОБА_3 , електромонтера з ремонту та обслуговування електроустаткування, третього розряду, електровідділення, від роботи з 04.10.2017 р. на час проходження військової служби під час мобілізації , на особливий період зі збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку на період проходження військової служби. Табельнику скласти скоригований табель обліку використання робочого часу, відсутність ОСОБА_3 у період з 12.03.2016 року до закінчення періоду проходження військової служби відмічати позначкою "ІН". Бухгалтерії нарахувати середній заробіток ОСОБА_3 за період з 12.03.2016 р. до закінчення періоду проходження військової служби (до 28.02.2019 р. термін дії контракту). Інспектору з кадрів внести зміни до трудової книжки ОСОБА_3 . Підстава: Постанова від 26.08.2020 р. Верховного Суду, справа №813/402/17 провадження №11-609 апп19.

Положеннями ст.280 КУпАП визначено, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 129 Конституції України розгляд і вирішення справ в судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведеності перед судом їх переконливості.

Згідно з положеннями ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Вислухавши пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, дослідивши матеріали адміністративної справи, проаналізувавши докази в їх сукупності, суддя приходить до висновку, що своїми діями ОСОБА_1 вчинила правопорушення, передбачене ст. 44-3 КУпАП і повинна нести відповідальність, встановлену Законом.

Сукупність вищенаведених обставин, а також те, що наказ ТОВ "Літинський молочний завод" від 03 жовтня 2017 року №240-к скасований і прийнятий новий, яким відновлено порушення встановлених законом гарантій та пільг ОСОБА_3 , ОСОБА_1 раніше не притягувалася до адміністративної відповідальності за аналогічне правопорушення, дають підстави стверджувати, що вчинене нею адміністративне правопорушення передбачене ч.7 ст. 41 КУпАП, є малозначним та у зв`язку з цим ОСОБА_1 необхідно звільнити від адміністративної відповідальності, обмежившись усним зауваженням.

Відповідно до ст. 22 КУпАП, при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважена вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.

Керуючись ст. 22, ст. 41 ч.7, ст.ст.283, 284, 287 КУпАП,

ПОСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 визнати винною у вчиненні правопорушення, передбаченого ст. 41 ч.7 КУпАП, та звільнити її від адміністративної відповідальності у зв`язку з малозначністю вчиненого нею адміністративного правопорушення, обмежившись усним зауваженням, провадження у справі закрити.

Постанова може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя: Желіховський В. М.