ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 712/5090/20

Провадження № 3/712/2555/20

16 жовтня 2020 року суддя Соснівського районного суду м. Черкаси Рябуха Ю.В., за участю захисника Остапенко І.С., а також ОСОБА_1 , розглянувши адміністративні матеріали, які надійшли з Черкаського управління Департаменту внутрішньої безпеки Національної поліції України відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працюючого на посаді заступника начальника відділу боротьби зі злочинами пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП в Черкаській області, проживаючого та зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , про притягнення до адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 172-7, ч.2 ст.172-7 КУпАП,-

ВСТАНОВИВ:

В провадження судді Соснівського районного суду м. Черкаси Рябухи Ю.В. надійшли матеріали адміністративних справ відносно ОСОБА_1 за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 172-7 та ч. 2 ст. 172-7 КУпАП.

Постановою Соснівського районного суду м. Черкаси від 18.09.2020, справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 про притягнення до адміністративної відповідальності за ч.2 ст.172-7 КУпАП (справа №712/5090/20) об`єднано з матеріалами адміністративної справи відносно ОСОБА_1 за ч.1 ст.172-7 КУпАП (справа №712/7562/20) та присвоєно №712/5090/20 (провадження №3/712/2555/20).

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією №20 від 27.05.2020, ОСОБА_1 будучи на посаді заступника начальника відділу боротьби зі злочинами, пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП в Черкаській області та будучи відповідно до пп. «з» п.1 ч.1 ст.3 Закону України «Про запобігання корупції», суб`єктом відповідальності за вчинення правопорушень, пов`язаних з корупцією, з метою особистої зацікавленості, що виразилася у бажанні отримати позитивну оцінку під час перевірки рівня знань та здачі заліку із заходів безпеки при поводженні з вогнепальною зброєю, що забезпечило б йому подальше проходження служби та виконання функціональних обов`язків, як поліцейського, прийнявши участь у засіданні комісії якою оцінено як «відмінно» його знання із заходів безпеки при поводженні з вогнепальною зброєю, порушив вимоги п.2 ч.1 ст.28 Закону, а саме не повідомив належним чином про наявність у нього реального конфлікту інтересів.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією №21 від 27.05.2020, ОСОБА_1 будучи на посаді заступника начальника відділу боротьби зі злочинами, пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП в Черкаській області та будучи відповідно до пп. «з» п.1 ч.1 ст.3 Закону України «Про запобігання корупції», суб`єктом відповідальності за вчинення правопорушень, пов`язаних з корупцією, з метою особистої зацікавленості, що виразилася у бажанні отримати позитивну оцінку під час перевірки рівня знань та здачі заліку із заходів безпеки при поводженні з вогнепальною зброєю, що забезпечило б йому подальше проходження служби та виконання функціональних обов`язків, як поліцейського, прийнявши участь у засіданні комісії якою оцінено як «відмінно» його знання із заходів безпеки при поводженні з вогнепальною зброєю, порушив вимоги п. 3 ч.1 ст.28 Закону, а саме - прийняв рішення при наявності у нього реального конфлікту інтересів.

Прокурор в судове засідання не з`явився, проте скерував на адресу суду клопотання про відкладення розгляду справи.

В судовому засіданні, ОСОБА_1 вину у вчиненні адміністративних правопорушень передбачених ч.1 ст.172-7 КУпАП та ч.2 ст.172-7 КУпАП не визнав в повному обсязі.

Адвокат Остапенко І.С., який діє в інтересах ОСОБА_1 , в судовому засіданні зазначив, що матеріали складені з порушенням норм чинного законодавства України, а тому провадження у справі підлягає до закриття. Так, 24.06.2019 начальником відділу боротьби зі злочинами, пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП в Черкаській області, підписано доручення №257 про створення комісії з проведення перевірки рівня знань підлеглими поліцейськими із заходів безпеки при поводженні зі зброєю, в тому числі і ОСОБА_1 .. У ВБЗПТЛ на підставі вказаного внутрішнього документу було проведено перевірку знань. А саме Інструкції із заходів безпеки поводження зі зброєю затвердженого наказом МВС України від 01.02.2016 №70. Вказана перевірка була внутрішня, проводилась для підвищення знань , з метою майбутньої позитивної здачі заліків, та була оформлена протоколом від 25.06.2019 №258/16/02-2019 відповідно до положень діловодства в органах Національної поліції. Однак вказаний протокол не був підставою щорічної перевірки знань поліцейських та зарахування отриманих оцінок, так як перевірка в поліцейських рівня знань із заходів безпеки при повадженні зі зброєю відображаються у внутрішній документації органу і проводиться, не рідше двох разів на рік комісією, яка призначається наказом керівника органу поліції. Результати перевірки оформляються протоколом засідання комісії. В даному випадку перевірка рівня знань із заходів безпеки при поводженні зі зброєю повинна проводитися на підставі Наказу керівника органу начальника ГУНП в Черкаській області Лютого В.В. Той факт, що вказаний протокол не був підставою щорічної перевірки знань підтверджується і довідкою від 03.06.2020 вих.№1464/12/16/01-2020 про результати здачі заліків зі службової підготовки ОСОБА_1 виданої Управлінням кадрового забезпечення ГУНП в Черкаській області, в якій зазначено, що відповідно до вимог Положення про організацію службової підготовки працівників Національної поліції України, затвердженого наказом МВС України від 26.01.2016 №50, наказу ГУНП в Черкаській області від 22.08.2019 № 2071, 22.10.2019 згідно затвердженого графіку, з поліцейськими ВБЗПТЛ ГУНП проводилась перевірка з визначення рівня службової підготовленості поліцейських ГУНП в Черкаській області за підсумками 2019 навчального року. Серед поліцейських ВБЗПТЛ ГУНП заліки складав ОСОБА_1 , який вищевказану перевірку склав. Крім цього, на підставі адвокатського запиту від 24.07.2020 Управлінням організаційно-аналітичного забезпечення та оперативного реагування ГУНП в Черкаській області було надано лист від 30.07.2020 № 25/о-17аз та копії Журналу інструктажів з питань дотримання заходів безпеки при поводженні зі зброєю чергової частини УОАЗОР ГУНП в Черкаській області відповідно до яких ОСОБА_1 за період з 25.06.2019 по 31.12.2019 отримував вогнепальну зброю двічі: 19.07.2019 на підставі наказу ГУНП в Черкаській області від 12.07.2019 № 1671 «Про відрядження» та 07.12.2019 на підставі доручення ГУНП в Черкаській області від 21.02.2019 № 49/01/25-2019 «Про забезпечення охорони адміністративної будівні ГУНП в Черкаській області та прилеглої території за адресою: м. Черкаси, вул. Гоголя, 341» та під час цільового інструктажу проходив перевірку знань матеріальної частини зброї, правил та порядку її застосування і використання, заходів безпеки при поводженні з нею, основ, правил і прийомів стрільби, а також перевірку набутих навичок безпечного поводження зі зброєю, чим вкотре підтвердив свою професійну кваліфікацію. Адвокат Остапенко І.С. вважає, що вище зазначені обставини підтверджують відсутність події та складу правопорушення в діях ОСОБА_1 та спростовують обставини зазначені в протоколах № 20 та № 21 про адміністративні правопорушення, пов`язані з корупцією від 27.05.2020, складених на підставі протоколу № 258/16/02-2019 від 25.06.2019. Також адвокат зазначив, що моментом виявлення порушення, пов`язаного з корупцією є момент отримання інформації про таке порушення уповноваженою особою чи органом державної влади. При цьому складання адміністративного протоколу про вчинення порушення, пов`язаного з корупцією - є лише окремою процесуальною дією, вчиненою на підставі виявленого факту порушення, пов`язаного з корупцією. В матеріалах справ вказані повідомлення, які мають бути складовою частиною адміністративної справи про корупцію, відсутні, що свідчить про приховування, реальної дати виявлення адміністративного правопорушення, пов`язаного з корупцією. Разом з тим, відповідно до листа № 0-30аз/12/16/01-2020 від 23.09.2020 отриманого з Управління кадрового забезпечення ГУНП в Черкаській області до Черкаського управління ДВБ НПУ копії документів (протокол засідання комісії з перевірки рівня знань із заходів безпеки при поводженні з вогнепальною зброєю № 258/16/02-2019 від 25.06.2019), щодо перевірки рівня знань заходів безпеки при поводженні зі зброєю у поліцейських ГУНП в Черкаській області в 2019 навчальному році, у тому числі колишнього працівника відділу боротьби зі злочинами, пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП ОСОБА_1 були направлені 19.03.2020 за вих. № 706/12/16/01.В той час, як адміністративне стягнення за вчинення правопорушення, пов`язаного з корупцією, а також правопорушень, передбачених статтями 21215,21221 цього Кодексу, може бути накладено протягом шести місяців з дня його виявлення, але не пізніше двох років з дня його вчинення. На підставі вищевикладеного, захисник Остапенко І.С. просила суд закрити провадження у об`єднаній справі відносно ОСОБА_1 на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП, за відсутності події і складу адміністративних правопорушень.

Дослідивши матеріали адміністративних справ, заслухавши позицію ОСОБА_1 , а також адвоката Остапенко І.С., суд приходить до наступних висновків.

Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 01.02.2016 №70, який зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17.02.2016 за №250/28380, затверджено Інструкцію із заходів безпеки при поводженні зі зброєю (далі - Інструкція). Відповідно до п. 2 розділу I Інструкції, вимоги цієї Інструкції поширюються на всіх без винятку поліцейських центрального органу управління поліції, його територіальних (у тому числі міжрегіональних) органів в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі, районах, містах, районах у містах, державних установах, навчальних закладах із специфічними умовами навчання, які здійснюють підготовку поліцейських.

Пунктом 5 розділу Інструкції передбачено, що вогнепальна зброя закріплюється за поліцейським, який склав Присягу на вірність Українському народові, завершив навчання у закладі (установі) та/або пройшов первинну професійну підготовку і направлений для подальшого проходження служби, а також склав заліки із знання матеріальної частини зброї, порядку і правил її застосування, заходів безпеки при поводженні з нею, виконав норматив з вогнепальної підготовки та вправу зі стрільби.

Відповідно до п. п. 5 п. 7 розділу Інструкції перевірка в поліцейських рівня знань із заходів безпеки при поводженні зі зброєю відображається у внутрішній документації органу (закладу, установи) поліції та проводиться зокрема: не рідше двох разів на рік комісією, яка призначається наказом керівника органу (закладу, установи) поліції. Результати перевірки знань поліцейських оформляються протоколом засідання комісії з перевірки рівня знань із заходів безпеки при поводженні з вогнепальною зброєю.

В разі не успішного складання заліків із знань поліцейським заходів безпеки при поводженні зі зброєю поліцейському заборонено отримувати вогнепальну зброю та відповідно нести службу.

Судом встановлено, що наказом начальника ГУНП в Черкаській області від 23.12.2016 №264 о/с ОСОБА_1 призначено на посаду заступника начальника відділу боротьби зі злочинами пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП в Черкаській області.

Відповідно до доручення «Про створення комісії з проведення перевірки знань поліцейських із заходів безпеки при поводженні зі зброєю» №257 від 24.06.2019, начальник відділу боротьби зі злочинами пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП в Черкаській області ОСОБА_2 доручив створити комісію для проведення перевірки рівня знань поліцейських ВБЗПТЛ ГУНП в Черкаській області в Черкаській області із заходів безпеки при поводженні зі зброєю у складі: голови комісії заступник начальника ВБЗПТЛ ГУНП майор поліції ОСОБА_1 ; члени комісії начальник ВБЗПТЛ ГУНП майор поліції ОСОБА_2 , старший оперуповноважений ВБЗПТЛ ГУНП старший лейтенант поліції ОСОБА_3 , інспектор з РС ВБЗПТЛ ГУНП майор поліції ОСОБА_4 . Організувати роботу комісії з перевірки рівня знань поліцейських ВБЗПТЛ ГУНП в Черкаській області із заходів безпеки при поводженні зі зброєю. Результати роботи оформити відповідно до вимог Інструкції.

Згідно протоколу засідання комісії з перевірки рівня знань із заходів безпеки при поводженні з вогнепальною зброєю №258/16/02-2019 від 25.06.2019, на підставі наказу МВС від 01.02.2016 №70 «Про затвердження Інструкції із заходів безпеки при поводженні зі зброєю», в особового складу відділу боротьби зі злочинами, пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП в Черкаській області, було перевірено рівень знань та вмінь із заходів безпеки при поводженні з вогнепальної зброї. ОСОБА_1 разом з іншими працівниками відділу, будучи головою комісії, прийняв участь у засіданні комісії із здачі заліків, де отримав оцінку - «відмінно».

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису.

Згідно з ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Частиною першою статті 172-7 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність за вчинення неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів.

Частиною 2 статті 172-7 КУпАП встановлено адміністративну відповідальність за вчинення дій, які полягають у вчиненні особою дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Згідно з п.п. 2, 3 ч. 1 ст. 28 Закону України «Про запобігання корупції», особи зазначені у п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 3 цього Закону, зокрема поліцейські, зобов`язані повідомляти не пізніше наступного робочого дня з моменту, коли особа дізналася чи повинна була дізнатися про наявність у неї реального чи потенційного конфлікту інтересів безпосереднього керівника, а у випадку перебування особи на посаді, яка не передбачає наявності у неї безпосереднього керівника, або в колегіальному органі - Національне агентство чи інший визначений законом орган або колегіальний орган, під час виконання повноважень у якому виник конфлікт інтересів, відповідно; не вчиняти дій та не приймати рішень в умовах реального конфлікту інтересів;

Крім того, відповідно до ч. 2 ст. 35 Закону у разі виникнення реального чи потенційного конфлікту інтересів у особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, прирівняної до неї особи, яка входить до складу колегіального органу (комітету, комісії, колегії тощо), вона не має права брати участь у прийнятті рішення цим органом.

Про конфлікт інтересів такої особи може заявити будь-який інший член відповідного колегіального органу або учасник засідання, якого безпосередньо стосується питання, що розглядається. Заява про конфлікт інтересів члена колегіального органу заноситься в протокол засідання колегіального органу.

Беручи до уваги диспозиції ст. 172-7 КУпАП та п. 2 примітки до цієї статті, порушення вимог стосовно запобігання та врегулювання конфлікту інтересів можуть полягати: - у неповідомленні особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів - наявної суперечності між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень або на вчинення чи невчинення дій під час виконання вказаних повноважень (ч. 1 ст. 172-7 КУпАП); - у вчиненні дій чи прийнятті рішень в умовах реального конфлікту інтересів, тобто за наявності суперечності між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що вплинуло на об`єктивність або неупередженість вчинення таких дій, або прийняття таких рішень (ч. 2 ст. 172-7 КУпАП).

Відповідно до статті 1 Закону потенційний конфлікт інтересів - це наявність у особи приватного інтересу у сфері, в якій вона виконує свої службові чи представницькі повноваження, що може вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень; реальний конфлікт інтересів - це суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень; приватний інтерес - це будь-який майновий чи немайновий інтерес особи, у тому числі зумовлений особистими, сімейними, дружніми чи іншими позаслужбовими стосунками з фізичними чи юридичними особами, у тому числі ті, що виникають у зв`язку з членством або діяльністю в громадських, політичних, релігійних чи інших організаціях.

Аналіз термінів «потенційний інтерес» та «реальний інтерес», які містяться у ч. 1 ст. 1 Закону, дає можливість констатувати, що потенційний конфлікт інтересів відрізняється від реального тим, що при потенційному конфлікті встановлюється лише наявність, існування приватного інтересу особи, що може вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, тоді як при реальному конфлікті інтересів існуюча суперечність між наявним приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями безпосередньо впливає (вплинула) на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання вказаних повноважень. Крім того, це також визначає ступінь впливу цієї суперечності на прийняття рішення чи вчинення дії, який повинен мати об`єктивний вираз, а також часовий взаємозв`язок між прийняттям рішення та наявністю певних ознак, що мають місце при цьому. Тобто для встановлення факту реального конфлікту інтересів недостатньо констатувати існування приватного інтересу, який потенційно може вплинути на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, а слід безпосередньо встановити, що приватний інтерес наявний, він суперечить службовим чи представницьким повноваженням, така суперечність не може вплинути, а реально впливає на об`єктивність чи неупередженість прийняття рішень чи вчинення дій.

Таким чином, для встановлення наявності факту прийняття рішення, вчинення чи невчинення дії в умовах реального конфлікту інтересів та розмежування реального і потенційного конфлікту інтересів для кваліфікації рішення як такого, що прийняте в умовах реального конфлікту інтересів, необхідно встановити наявність обов`язкової сукупності таких юридичних фактів, як: наявність у правопорушника факту приватного інтересу, який має бути чітко сформульований та визначений; наявність факту суперечності між приватним інтересом і службовими чи представницькими повноваженнями із зазначенням того, в чому саме ця суперечність знаходить свій вияв або вплив на прийняття рішення; наявність повноважень на прийняття рішення, наявність факту реального впливу суперечності між приватним та службовим чи представницьким інтересом на об`єктивність або неупередженість рішення. Встановлення цих фактів має бути відображено в протоколі про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією.

Судовим розглядом встановлено, що згідно доручення начальника відділу боротьби зі злочинами, пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП Кецмур В.С. від 24.06.2019 №257 «Про створення комісії з проведення перевірки знань поліцейських із заходів безпеки при поводженні зі зброєю», створено комісію по перевірці рівня знань із заходів безпеки при поводженні зі зброєю з поліцейськими відділу боротьби зі злочинами, пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП, якою забезпечено прийняття заліків визначеного структурного підрозділу ГУНП.

Виконання ОСОБА_1 повноважень голови комісії з перевірки рівня знань із заходів безпеки при поводженні з вогнепальною зброєю відділу боротьби зі злочинами, пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП в Черкаській області 25.06.2019, разом з іншими працівниками відділу, та одночасна його участь у здачі заліків рівня знань та вмінь із заходів безпеки при поводженні з вогнепальної зброї, де отримала оцінку - «відмінно», були обумовлені виконанням вказівки ГУНП від 11.06.2019 №1532/01/12/16-2019еп.

Таким чином, судом не вбачається в діях ОСОБА_1 складу адміністративних правопорушень передбачених ч.1 ст. 172-7, ч.2 ст.172-7 КУпАП.

Відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події та складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст.ст. 172-7, 247, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження по справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.1 ст. 172-7, ч.2 ст.172-7 КУпАП закрити, за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Черкаського апеляційного суду через суд першої інстанції протягом 10 днів з дня винесення постанови.

Суддя Соснівського

районного суду м.Черкаси Ю.В. Рябуха