П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 квітня 2020 року суддя Черкаського районного суду Черкаської області Соколишина Л.Б., розглянувши матеріали, які надійшли від Головного управління ДФС у Черкаській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючої по АДРЕСА_1 , фізичної особи підриємця,

за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП,-

в с т а н о в и в:

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення від 28 лютого 2020 року, за місцем здійснення господарської діяльності ФОП ОСОБА_1 по АДРЕСА_2 встановлено факт зберігання з метою реалізації та реалізацію алкогольних напоїв в пластикових ємностях (водно-спиртова суміш) та тютюнових виробів без марок акцизного податку та без марок акцизного податку встановленого зразку (іноземного виробництва Республіки Білорусь), чим порушила вимоги ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» №481/95-ВР від 19 грудня 1995 року. Зазначено, що в результаті огляду з незаконного обігу вилучено 19 пластикових ємностей об`ємом 5 л, заповлених прозорою рідиною з характерним запахом спирту (водно-спиртова суміш) без марок акцизного податку, 21 пачку цигарок «Фэст» без марок акцизного податку встановленого зразку (іноземного виробництва Республіки Білорусь), 15 пачок цигарок «Bond» без марок акцизного податку, 5 пачок цигарок «Winston» без марок акцизного податку.

У судове засідання ОСОБА_1 не з`явилася, хоча була повідомлена належним чином про час, дату та місце розгляду справи, про причини неявки суд не повідомила.

Від представника ОСОБА_1 адвоката Трояна Ю.О. надійшло клопотання про закриття провадження по даній справі, у зв`язку з відсутністю в діях його підзахисної складу адміністративного правопорушення. Вказує, що у протоколі про адміністративне правопорушення, складеному відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, зазначено зберігання з метою реалізації та реалізацію алкогольних напоїв в пластикових ємностях та тютюнових виробів без марок акцизного податку та без марок акцизного податку встановленого зразку, однак відповідальність згідно указаної статті передбачена за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств.

Суд, дослідивши письмові матеріали справи, вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до ст. 245 КУпАП одним із завдань провадження в справах про адміністративне правопорушення є всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи та вирішення її в точній відповідності з законом.

Згідно з ч. 2 ст. 7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Статтею 9 КУпАП передбачено, що адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст.ст. 245, 251, 252, 280, 283 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, свідків, а також іншими документами. При цьому орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Згідно з ч. 1 ст. 164-5 КУпАП адміністративна відповідальність настає за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Зазначена диспозиція ч. 1 ст. 164-5 КУпАП вказує на те, що об`єктивна сторона правопорушення, передбаченого даною нормою, полягає у вчиненні таких діянь: зберігання алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку або транспортування таких алкогольних напоїв чи тютюнових виробів.

Отже, обов`язковою ознакою складу указаного адміністративного правопорушення є наявність підроблених або фальсифікованих марок акцизного податку на алкогольних напоях чи тютюнових виробах, зберігання або транспортування яких здійснюється суб`єктами правопорушення.

При цьому, із наведеного також вбачається, що дана норма не передбачає відповідальність за зберігання тютюнових виробів без марок акцизного податку.

Суб`єкт даного правопорушення є спеціальним, оскільки ним можуть бути лише посадові особи підприємств - виробників, імпортерів і продавці таких товарів.

Як вбачається із матеріалів справи, ОСОБА_1 є фізичною особою-підприємцем та здійснює торгівлю в магазині, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 .

Наведена обставина, зокрема, підтверджується письмовими поясненнями ОСОБА_1 від 28 лютого 2020 року, в яких вона також підтвердила факт зберігання нею в указаному магазині виявлених та вилучених пластикових ємностей та цигарок.

Таким чином, ОСОБА_1 є суб`єктом відповідальності за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

Як встановлено із наявних у справі документів, під час огляду магазину, в якому здійснює свою господарську діяльність ФОП ОСОБА_1 , працівниками податкової міліції було виявлено та вилучено 19 пластикових ємностей об`ємом 5 л, заповлених прозорою рідиною з характерним запахом спирту (водно-спиртова суміш) без марок акцизного податку, 21 пачку цигарок «Фэст» без марок акцизного податку встановленого зразку (іноземного виробництва Республіки Білорусь), 15 пачок цигарок «Bond» без марок акцизного податку, 5 пачок цигарок «Winston» без марок акцизного податку.

Вказана обставина, зокрема, підтверджується протоколом про адміністративне правопорушення № 31/20 від 28 лютого 2020 року, рапортом старшого оперуповноваженого ВПНОПТ ОУ ГУ ДФС у Черкаській області лейтенантом податкової міліції Мирошніченка В.В. від 28 лютого 2020 року, протоколом огляду і вилучення речей, документів від 28 лютого 2020 року, актом прийому передачі товарно-матеріальних цінностей від 28 лютого 2020 року.

Разом з тим, суд констатує, що у матеріалах справи відсутні будь-які належні та допустимі докази, які б вказували на те, що марки акцизного податку на тютюнових виробах, які зберігалися ОСОБА_1 , були підробленими або фальсифікованими. Останні, як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення, на частині тютюнових виробів відсутні, а на іншій частині тютюнових виробів присутні акцизні марки Республіки Білорусь. Так само, відсутні акцизні марки на пластикових ємностях об`ємом 5 л, заповлених прозорою рідиною з характерним запахом спирту (водно-спиртова суміш).

Додані до протоколу органом податкової міліції докази ні кожний сам по собі, ні в їх сукупності жодним чином не підтверджують факту зберігання та реалізації ОСОБА_1 алкогольних та тютюнових виробів з підробленими марками акцизного податку.

Крім того, не долучено жодного експертного дослідження на підтвердження того, що прозора рідина з характерним запахом спирту у пластикових ємностях є алкогольним напоєм в розумінні ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» №481/95-ВР від 19 грудня 1995 року, а не рідиною для омивання скла, як зазначає ОСОБА_1 у своїх письмових поясненнях.

При цьому суд враховує, що відповідно до положень ч. 2 ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів.

Отже, з огляду на викладене, суд приходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за обставини відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що провадження у справі відносно ОСОБА_1 підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

У відповідності до ст. 265 КУпАП 19 пластикових ємностей об`ємом 5 л, заповлених прозорою рідиною з характерним запахом спирту (водно-спиртова суміш) без марок акцизного податку, 21 пачка цигарок «Фэст» без марок акцизного податку встановленого зразку (іноземного виробництва Республіки Білорусь), 15 пачок цигарок «Bond» без марок акцизного податку, 5 пачок цигарок «Winston» без марок акцизного податку, вилучені у ОСОБА_1 та передані на відповідальне зберігання ФОП ОСОБА_2 згідно з актом прийому передачі товарно-матеріальних цінностей від 28 лютого 2020 року, підлягають поверненню ОСОБА_1 .

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 247, 283, 284 КУпАП,-

п о с т а н о в и в:

Закрити провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП України, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Водно-спиртову суміш в кількості 95 літрів, а саме пластикові ємності об`ємом 5 літрів кожна в кількості 19 штук, повністю заповнені безбарвною прозорою рідиною з характерним запахом спирту, тютюнові вироби в кількості 41 пачка, а саме: 21 пачка сигарет «Фэст» (іноземного виробництва Республіки Білорусь), 15 пачок сигарет «Bond» без марок акцизного податку, 5 пачок сигарет «Winston» без марок акцизного податку, які передані на відповідальне зберігання фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 (РНОКПП НОМЕР_1 ) повернути ФОП ОСОБА_1 .

Постанова може бути оскаржена до судової палати у кримінальних справах Черкаського апеляційного суду через суд першої інстанції шляхом подання апеляційної скарги протягом 10 днів з дня ухвалення постанови.

Суддя: Л. Б. Соколишина