справа №619/461/20
провадження №3/619/153/20
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 березня 2020 року м. Дергачі

Дергачівський районний суд Харківської області

в складі головуючого судді - Остропілець Є.Р.,

при секретарі - Суржкової В.В.,

за участю потерпілого - ОСОБА_1 ,

законного представника потерпілого - Лукш О.С.,

представника потерпілого - Денисенко І.І,

правопорушника - ОСОБА_2 ,

захисника правопорушника - Фурманова О.В.,

розглянувши матеріали справи, які надійшли від Дергачівського ВП ГУНП в Харківській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українка, громадянка України, яка проживає за адресою: АДРЕСА_1 -

за ч.1 ст.173-2 КУпАП,-

В С Т А Н О В И В:

14 січня 2020 року інспектором ЮП СППП Дергачівського ВП ГУНП в Харківській області ст. л-т поліції Кулик О.О. складено протокол про адміністративне правопорушення серії АПР18 №033332, згідно якого 09.01.2020 приблизно о 23-00 год. ОСОБА_2 за місцем мешкання, а саме буд. АДРЕСА_1 вчинила відносно свого неповнолітнього сина ОСОБА_1 насильство в сім`ї, а саме дії психологічного характеру, що полягали у висловлюванні нецензурною лайкою внаслідок чого могла бути завдана шкода психологічному здоров`ю, чим вчинила правопорушення, передбачене ч.1 ст. 173-2 КУпАП.

В судовому засіданні захисник правопорушника Фурманов О.В. заявив клопотання про повернення адміністративного матеріалу для до оформлення.

Вивчивши матеріали справи, суддя дійшов висновку, що протокол про адміністративне правопорушення не відповідає вимогам КУпАП, а саме не в повній мірі дотримані норми ст.256 КУпАП.

Відповідно до ст.278 КУпАП, орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує такі питання: 1) чи належить до його компетенції розгляд даної справи; 2) чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення; 3) чи сповіщено осіб, які беруть участь у розгляді справи, про час і місце її розгляду; 4) чи витребувано необхідні додаткові матеріали; 5) чи підлягають задоволенню клопотання особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілого, їх законних представників і адвоката.

Вказані дії орган, який розглядає справу повинен вчинити для всебічного, повного і об`єктивного з`ясування обставин справи.

За змістом ч.1 ст.256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу,яка притягається до адміністративної відповідальності (уразі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Порядок оформлення в органах Національної поліції України, у тому числі в їх структурних (відокремлених) підрозділах (далі - органи поліції), матеріалів про адміністративні правопорушення передбачено Інструкцією з оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення в органах поліції, яка затверджена наказом Міністерства внутрішніх справ України № 1376 від 06 листопада 2015 року (далі Інструкція № 1376).

Пунктом 12 Інструкції №1376 передбачено, що протокол про адміністративне правопорушення підписується уповноваженою посадовою особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності. За наявності свідків і потерпілих протокол про адміністративне правопорушення може бути підписано також цими особами.

Пунктом 9 Інструкції № 1376 передбачено, що при складанні протоколу про адміністративне правопорушення в ньому зазначаються, зокрема: у графі «чи притягався(лася) до адміністративної відповідальності» - інформація щодо притягнення особи до адміністративної відповідальності впродовж року (за наявності); у графі «дата, час, місце вчинення і суть учиненого адміністративного правопорушення» - суть адміністративного правопорушення (повинна точно відповідати ознакам складу адміністративного правопорушення, зазначеним у статті КУпАП, за якою складено протокол); у графі «до протоколу додається» - пояснення особи,яка вчинила адміністративне правопорушення,викладені на окремому аркуші, рапорти посадових осіб органів поліції, довідки, акти тощо (у разі складення).

Згідно п.15 Інструкції до протоколу про адміністративне правопорушення долучаються інші матеріали про адміністративне правопорушення (пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновок експерта, речові докази, протокол про вилучення речей і документів, рапорти посадових осіб, а також інші документи та матеріали, що містять інформацію про правопорушення).

Таким чином протокол про адміністративне правопорушення як документ, що засвідчує факт неправомірних дій особи та є одним із основних джерел доказів, складається за встановленою формою і має містити усі дані, необхідні для вирішення справи.

В даному випадку вказані вимоги закону не дотримані, оскільки протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.

У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання.

При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз`яснюються його права і обов`язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

Також, зі змісту протоколу не можливо з`ясувати чи притягувалася ОСОБА_2 раніше до адміністративної відповідальності, оскільки у відповідній в графі зазначено: «довідка АРМОР додається», при цьому, не зазначено конкретних даних щодо притягнення її до адміністративної відповідальності, а згідно даних довідки АІС «Армор» у ній містяться відомості про складення протоколу, а не накладення адміністративних стягнень.

Норма ч.1 ст.173-2 КУпАП передбачає відповідальність за вчинення домашнього насильства, насильства за ознакою статі, тобто умисне вчинення будь-яких діянь (дій або бездіяльності) фізичного, психологічного чи економічного характеру (застосування насильства, що не спричинило тілесних ушкоджень, погрози, образи чи переслідування, позбавлення житла, їжі, одягу, іншого майна або коштів, на які потерпілий має передбачене законом право, тощо), внаслідок чого могла бути чи була завдана шкода фізичному або психічному здоров`ю потерпілого, а так само невиконання термінового заборонного припису особою, стосовно якої він винесений, або неповідомлення уповноваженим підрозділам органів Національної поліції України про місце свого тимчасового перебування в разі його винесення.

Об`єктом правопорушення, передбаченого коментованою статтею, полягає в умисному вчиненні будь-яких дій фізичного, психологічного чи економічного характеру /застосування фізичного насильства, що не завдало фізичного болю і не спричинило тілесних ушкоджень, погрози, образи чи переслідування, позбавлення житла, їжі, одягу іншого майна або коштів на які потерпілий має передбачене Законом право, тощо/, внаслідок чого могла бути чи була завдана шкода фізичному або психічному здоров`ю потерпілому, а також у невиконанні захисного припису особою, стосовно якої він внесений. Відповідно до Закону України « Про попередження насильства в сім`ї» від 15.11.2001 року № 2789 насильство в сім`ї - будь-які умисні дії фізичного, сексуального, психологічного чи економічного спрямування одного члена сім`ї стосовно іншого члена сім`ї якщо ці дії порушують конституційні права і свободи члена сім`ї як та громадянина і наносять йому моральну шкоду, шкоду його фізичному чи психічному здоров`ю людини та громадянина стосовно іншого члена сім`ї

Пред`явлене правопорушення ОСОБА_2 , відповідно протоколу, не містить об`єктивної та суб`єктивної сторони правопорушення та всіх обставин, передбачених ч.1 ст.256КУпАП. Встановлення об`єктивної та суб`єктивної сторони правопорушення покладається на досудове слідство/особу яка складає протокол про адміністративне правопорушення/. Суд не вправі вийти за межі пред`явленого обвинувачення викладеного в протоколі правопорушення.

Згідно ЗУ «Про запобігання та протидію домашньому насильству» (далі Закон), домашнє насильство - це діяння (дії або бездіяльність) фізичного, сексуального, психологічного або економічного насильства, що вчиняються в сім`ї чи в межах місця проживання або між родичами, або між колишнім чи теперішнім подружжям, або між іншими особами, які спільно проживають (проживали) однією сім`єю, але не перебувають (не перебували) у родинних відносинах чи у шлюбі між собою, незалежно від того, чи проживає (проживала) особа, яка вчинила домашнє насильство, у тому самому місці, що й постраждала особа, а також погрози вчинення таких діянь.

У відповідність до ч.4 СК України, сім`я створюється на підставі шлюбу, кровного споріднення, усиновлення, а також на інших підставах, не заборонених законом і таких, що не суперечать моральним засадам суспільства.

Крім того, зміст протоколу свідчить про те, про особа, яка притягується до відповідальності та потерпілий є близькими родичами, а саме матір`ю і сином, але доказів, які б підтверджували родинні стосунки між ними, що є доказом вчинення саме насильства в сім`ї, матеріали додані до протоколу не містять.

При цьому необхідно зауважити, що обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу, суд не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення, оскільки таким чином, неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Крім того в судовому засіданні представник ОСОБА_2 надав суду документи, а саме: витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 03.11.2019 про скоєння правопорушення, передбаченого ст. 125 ч.1 КК України за заявою ОСОБА_2 , ухвала слідчого судді Дергачівського районного суду Харківської області від 04.02.2020 про скасування постанови СВ Дергачівського ВП ГУНП України в Харківській області про закриття кримінального провадження за ч.1 ст. 125 КК України, пояснювальні записки ОСОБА_2 директору ліцею №149 м.Харкова про неодноразові пропуски занять її сином ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та інші матеріали, які не були предметом розгляду органом досудового слідства/уповноваженою особою/.

При вирішенні питання щодо повернення справи дня належного оформлення суд керується положеннями п.24 Постанови Пленуму Верховного Суду України №14 від 23.12.2005 зі змінами, внесеними Постановою Пленуму Верховного Суду України №18 від 19.12.2008, де зазначено: «Визнати правильною практику тих судців, які вмотивованими постановами повертають протоколи про адміністративні правопорушення, складені не уповноваженою на те посадовою особою або без додержання вимог ст.256 КУпАП, відповідному правоохоронному органу для належного оформлення».

Конституційний Суд України у рішення №2-рп/2015 від 31.03.2015 роз`яснив, що положення ч.2 ст.294 КУпАП щодо оскарження в апеляційному порядку постанови судді у справі про адміністративне правопорушення в аспекті конституційного звернення необхідно розуміти так, що в апеляційному порядку може бути оскаржена лише та постанова судді у справі про адміністративне правопорушення, ухвалення якої передбачене ч.1 ст.284 цього Кодексу, а саме: про накладення адміністративного стягнення, про застосування заходів впливу, встановлених у статті 241 цього Кодексу, про закриття справи.

Враховуючи порушення вимог КУпАП при оформленні матеріалу і надання доказів для об`єктивного і всебічного розгляду справи, його необхідно повернути до Дергачівського ВП ГУНП в Харківській області на дооформлення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.173-2 ч.1, 256, 278, 283, 294 КУпАП суд, -

П О С ТА Н О В И В :

Адміністративний матеріал щодо ОСОБА_2 за фактом скоєння правопорушення, передбаченого ч.1 ст.173-2 КУпАП повернути до Дергачівського ВП ГУНП в Харківській області на дооформлення.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя Є. Р. Остропілець