ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.08.2020 Справа №607/8969/20

Суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області Ромазан В.В., розглянувши матеріали, які надійшли із Управління патрульної поліції в Тернопільській області Департаменту патрульної поліції про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, працюючої директором ТОВ «Ресторан Україна» проживаючої в АДРЕСА_1 ,

за ст..188-28 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

В С Т А Н О В И В:

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення серії ДПР 18 №268053 від 27.05.2020 року, 27 травня 2020 року о 14 год. 10 хв. ОСОБА_1 , будучи директором ТОВ «Україна Ресторан» не вжила відповідних заходів та не виконала вимогу Національної поліції №16 від 22.01.2020 року з приводу демонтажу тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності (площадка ресторанів «Файне місто»), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , чим порушила вимоги п.1.5 ПДР України та ДСТУ 3587-97 «Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди. Вимоги до експлуатаційного стану.

ОСОБА_1 та її захисник - адвокат Михайлюк В.І. в судовому засіданні зазначили, що докази винуватості у вчиненні правопорушення ОСОБА_1 у матеріалах справи відсутні, а інкриміноване їй правопорушення є безпідставним та необґрунтованим, посилаючись на те, що матеріали справи не містять документів, які б підтверджували те, що спірні тимчасові споруди розміщені з порушенням вимог законодавчих актів в межах червоних ліній дороги, зокрема, відсутня будь-яка документація щодо статусу об`єкта благоустрою, на якому розташовано тимчасову споруду. Також зазначив, що зі змісту листа управління превентивної діяльності Головного управління Національної поліції в Тернопільській області дана ділянка закрита для проїзду транспорту та рішенням Тернопільської міської ради визначена, як пішохідна зона, а тому не є проїзною частиною та до неї не можуть застосовуватись вимоги, визначені ДСТУ №3587-97 «Безпека дорожнього руху. Автомобільні дороги, вулиці, залізничні переїзди. Вимоги до експлуатаційного стану». Також, зазначили, що ОСОБА_1 було вжиті усі заходи щодо виконання вимог Національної поліції шляхом звернення до управління превентивної діяльності патрульної поліції в Тернопільській області з клопотанням про погодження розміщення вказаної тимчасової споруди, а тому просить справу про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності , передбаченої ст. 188-28 КУпАП закрити на підставі п.1ч.1 ст. 247 КУпАП.

Відповідно до статті 245 КУпАП завданнямипровадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

У протоколі про адміністративне правопорушення серії ДПР18 №312442 від 22.01.2020 року ОСОБА_1 інкримінується те, що вона будучи директором ТОВ «Україна Ресторан» не вжила відповідних заходів та не виконала вимогу НП №16 від22.01.2020р., а саме: з приводу демонтажу чи погодження розміщення тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності (літня площадка ресторанів Файне місто), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , чим порушила вимоги п.1.5 Правил дорожнього руху та ДСТУ 3387-97 «Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди. Вимоги до експлуатаційного стану».

Як вбачається із наявної в матеріалах справи вимоги Управління патрульної поліції в Тернопільській області ДПП від 22 січня 2020 року, адресованій директору ТОВ «Україна» Ресторан ОСОБА_2 , інспектором ВБДР УПП в Тернопільській області ДПП Ступ`яком Р. зобов`язано вжити невідкладних заходів щодо демонтажу тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності (літня площадка ресторанів «Файне місто), що знаходиться в АДРЕСА_2 у строк до 22.06.2020 року. У зазначеній вимозі вказано, що у випадку невиконання вимоги будуть вжиті заходи щодо притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за статтею 188-28 КУпАП.

Як вбачається з інформації, викладеній у листі управління превентивної діяльності ГУНП в Тернопільській області від 10.05.2016 року, зазначений відділ не заперечував щодо розташування тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності (літнього трогового майданчика навпроти бару «Клуб Файного міста» адресою: бульвар Шевченка, 23 у місті Тернополі), при умові розміщення майданчика на закритій для проїду транспорту території (в межах пішохідної зони - згідно рішення Тернопільської міської ради) на строк згідно договору про встановлення особистого строкового сервітуту для розміщення тимчасової споруди до 31 жовтня 2016 року.

Як вбачається із договору про встановлення особистого строкового сервітуту для розміщення тимчасової споруди від 12 квітня 2017 року із наступними додатковими угодами, Тернопільська міська рада від імені територіальної громади міста Тернополя (власник) з однієї сторони та Товариство з обмеженою відповідальністю «Україна» ресторан в особі Заставної М.Й. «Сервітуарій» домовилися про те, що встановлюється особистий сервітут на територію за адресою АДРЕСА_2 загальною площею 0,0080 га розташування та межі якої зазначено в додатку до цього договору для розташування сезонного об`єкта сфери торгівлі біля ресторану «Файне місто». З урахуванням додаткових угод від 09 жовтня 2017 року, 04.04.2018 року, 08 квітня 2019 року та 09.04.2020 строк дії договору земельного сервітуту визначений до 31 жовтня 2020 року.

Також судом з`ясовано, що на замовлення ТзОВ «Україна ресторан» управлінням містобудування та архітектури та кадастру Тернопільської міської ради неодноразово, починаючи з 2016 року виготовлявся паспорт прив`язки сезонного об`єкту сфери торгівлі, останні на зимовий сезон 2019-2020 років та літній період до 30.10.2020 р.

Крім того, судом також з`ясовано, що управлінням торгівлі, побуту та захисту прав споживач неодноразово, починаючи з 2016 року надавалося погодження товариству обмеженою відповідальністю «Україна» ресторанна діяльність ресторанів, послуг мобільного харчування в торговому майданчику біля ресторану «Файне місто» по бульвару Тараса Шевченка, 23 в місті Тернополі загальною площею 80 кв.м., останнє таке погодження видавалося 03.06.2020 року терміном дії до 30.10.2020 року.

Такі ж документи виготовлялися для розміщення торгового майданчику біля ресторану клуб «Файного міста».

Судом з`ясовано, що ОСОБА_1 листом №36 від 06.12.2019 року зверталась до управління превентивної діяльності управління патрульної поліції Тернопільській області з клопотанням про погодження розміщення вказане тимчасової споруди.

За результатами розгляду зазначеного звернення ТзОВ «Україна» Ресторан надано відмову у погодженні розміщення сезонного торгового майданчика біля бару «Клуб файного міста» та сезонного торгового майданчика біля ресторану «Файне місто», що знаходиться за адресою: м.Тернопіль, бульвар Шевченка, 23, про що зазначено у листі Управління патрульної поліції в Тернопільській області ДПП від 05.02.2020 року за №33 зі/41/33/01-2019.

Диспозиція статті 188-28 КУпАП є бланкетною, тому у протоколі про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 ставиться у провину невиконання вимог п.1.5 ПДР України, у відповідності до якого дії або бездіяльність учасників дорожнього руху та інших осіб не повинні створювати небезпеку чи перешкоду для руху, загрожувати життю або здоров`ю громадян, завдавати матеріальних збитків, а також порушення вимог ДСТУ 3387-97 «Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзді Вимоги до експлуатаційного стану».

Відповідно до ст.9 КУпАП адміністративним правопорушення проступком визнається протиправна винна дія чи бездіяльність, яка посягає на громадська порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно з ст.14 КУпАП посадові особи підлягають адміністративні відповідальності за правопорушення, пов`язані з недодержанням установлених правил у сфері охорони порядку управління, державного і громадського порядку, природи, здоров`я населення та інших правил, забезпечення виконання яких до їх службових обов`язків.

Посадовою інструкцією директора ТзОВ Україна Ресторан, не передбачено в обов`язках директора зазначеного ресторану вирішення питання демонтажу тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності.

Крім цього, у матеріалах справи відсутні дані про те, хто є власником зазначеної тимчасової споруди і чи вручався йому спірну вимогу та чи вживались ним заходи щодо її виконання. Зазначені обставини залишились поза увагою службової особи, яка складала протокол про адміністративне правопорушення. Також, зазначаю, що як вбачається із спірної вимоги строк її виконання був встановлений посадовою особою Національної поліції у строк до 22 лютого 2020 року, про те, протокол про адміністративне правопорушення складено лише 27.05.2020 року, тобто через три місяці після встановленої дати її виконання.

Відповідно до вимог ст.62 Конституції України ніхто не зобов`язаний доводи свою невинуватість, всі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь. Наведена позиція міститься й у постанові Касаційного адміністративного суду ВС у справі № 463/1352/16-а від 08.07.2020 року (п.39).

Таким чином, вважаю, що доказів, які б підтверджували те, що ОСОБА_1 умисно не виконала вимогу Національної поліції №16 від 22.01.2020 року у матеріалах справи відсутні та належним чином службовою особою не зафіксовані.

За таких обставин, матеріалами справи не доведено наявність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст.188-28 КУпАП.

Згідно із п. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю у випадку відсутності складу адміністративного правопорушення.

З наведених підстав вважаю, що провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ст.188-28 КУпАП підлягає закриттю з огляду на відсутність в її діях складу такого правопорушення.

Керуючись ст.ст. 280, 283, 284 КУпАП, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Провадження в адміністративній справі відносно ОСОБА_1 за ст.188-28 КУпАП закрити, в зв`язку з відсутністю в її діях складу даного адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова судді може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Апеляційна скарга подається до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд.

Головуючий суддяВ. В. Ромазан