Номер справи 220/919/20
Номер провадження 3/220/605/20
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 липня 2020 року смт. Велика Новосілка Донецької області

Суддя Великоновосілківського районного суду Донецької області Яненко Г.М., розглянувши матеріали, що надійшли від Головного управління ДФС у Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця РФ, громадянина України, який фізичною особою підприємцем не є, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , за частиною 1 ст. 164 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення № 0388 від 01.06.2020 року, 01.06.2020 року, о 16:00 год., на 152 км. траси Донецьк Запоріжжя, б.п. Багатир, гр. ОСОБА_1 надавав послуги з перевезення вантажів на належному йому автомобілі МАЗ 437040, д/з НОМЕР_1 , без державної реєстрації як суб`єкта господарювання даного виду діяльності, з метою отримання винагороди. На думку ст. оперуповноваженого з ОВС другого відділу УОЗ на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Донецькій області Король Д.В., гр. ОСОБА_1 вчинив правопорушення, відповідальність за вчинення якого передбачена ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Згідно свого письмового заперечення, поданого до суду, ОСОБА_1 зазначив, що протокол № 0371 від 21.05.2020 року не відповідає дійсності та обставинам справи, тому у справі слід закрити провадження за відсутності складу адміністративного правопорушення. Зокрема ОСОБА_1 зазначив, що він як чоловік ОСОБА_2 , яка є фіз. особою підприємцем, в день складання протоколу дійсно перевозив на належному йому автомобілі вантаж, але виконував перевезення на замовлення ФОП ОСОБА_3 , а перевізником, виконавцем є ФОП ОСОБА_2 , тобто він виконував функції водія виключно на користь дружини, і дохід від перевезення був отриманий ФОП ОСОБА_2 .

До заперечення ОСОБА_1 долучив: копії паспортів його та дружини, свідоцтво про укладення шлюбу, копію свідоцтва про реєстрацію т/з, копію договору про надання т/з послуг, копію товаро транспортної накладної, виписку з ЄДРР про реєстрацію ФОП ОСОБА_2 , копію витягу з РПЄП на ФОП ОСОБА_2 .

В судове засідання сторони не з`явилися, що не перешкоджає розгляду матеріалу у їх відсутність.

Дослідивши матеріали адміністративної справи, оцінюючи зібрані в справі докази в їх сукупності, судом встановлено наступне.

Відповідно до ст. 254 КУпАП одним із завдань провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, повне та об`єктивне з`ясування обставин кожної справи.

Протокол № 0388 від 01.06.2020 року складено з недоліками та без врахування відповідної інструкції складання протоколів про адміністративні правопорушення. Так до протоколу не долучено доказів самостійності та систематичності здійснення гр. ОСОБА_1 вантажних перевезень та факт отримання прибутку з цієї діяльності (тим більш враховуючи надані ОСОБА_1 документи, як то акт надання послуг з перевезення вантажу на замовлення ФОП ОСОБА_3 , виконавцем ФОП ОСОБА_2 та отриманого за перевезення доходу ФОП ОСОБА_2 , про що свідчить платіжне доручення № 2.03 від 03.06.2020 р.).

Крім того за змістом ст. 164 КУпАП відповідальність за вказане правопорушення наступає перш за все, за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Оскільки норма ст. 164 КУпАП є бланкетною, то в протоколі обов`язково має бути посилання на норму спеціального закону, за порушення якої настає відповідальність, в даному випадку, саме по собі посилання на ч. 1 ст. 164 КУпАП, не є достатнім визначенням складу об`єктивної сторони правопорушення.

Між тим, згідно з протоколом, ст. оперуповноваженого з ОВС другого відділу УОЗ на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Донецькій області ОСОБА_4 Д.В., ОСОБА_1 вчинив правопорушення, відповідальність за вчинення якого передбачена ч. 1 ст. 164 КУпАП.

З наведеного убачається, що у протоколі особа, яка його складала, не навела відповідні норми закону, що регулюють заняття господарською діяльністю, та яку саме норму закону порушив ОСОБА_1 , і у чому це виразилося у протоколі не зазначено.

Також як зазначалося вище, за змістом ч. 1 ст. 164 КУпАП, відповідальність за цією нормою закону настає за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об`єктивна сторона вказаного правопорушення полягає у діяльності, що містить ознаки господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта підприємницької діяльності, або здійсненні без одержання ліцензії видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до закону.

Згідно ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

Згідно ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво як вид господарської діяльності - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

У постанові Пленуму ВСУ від 25.04.2003 р. N 3 "Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності "Верховний Суд України роз`яснив, що під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Таким чином, складаючи протокол про адміністративне правопорушення посадова особа, яка його склала, з-поміж наведених, чи інших норм, мав вибрати та навести у протоколі ті порушення діючого законодавства, які на його думку ОСОБА_1 порушив та інкримінувати їх йому.

Крім того в протоколі зазначено, що ОСОБА_1 вчинив правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164 КУпАП, однак не зазначено точних обставин вчинення адміністративного правопорушення, не зазначено, яким чином ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність. Крім того не відображена систематичність його дій по здійсненню господарської діяльності, відсутня інформація про регулярність, самостійність та суттєвість діяльності ОСОБА_1 , а також не вилучені гроші, одержані внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення, що унеможливлює встановити мету суб`єкта господарювання щодо отримання прибутку.

На підставі викладеного суд зазначає, що в діях ОСОБА_1 не вбачається складу адміністративного правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, а тому справа про адміністративне правопорушення відносно нього підлягає закриттю на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП.

Керуючись п. 1 ч. 1 ст. 247, ст. ст. 248, 249, 251, 252, 280, 283-291 КУпАП, суд

ПОСТАНОВИВ:

Провадження по справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 за ч. 1 ст. 164 КУАП - закрити за відсутністю складу правопорушення.

Постанова може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня її винесення. Постанову може бути оскаржено прокурором у випадках, передбачених ч. 5 ст. 7 КУпАП, при застосуванні заходів примусового впливу за адміністративні правопорушення шляхом реалізації повноважень щодо нагляду за додержанням законів при застосуванні заходів примусового характеру, пов`язаних з обмеженням особистої свободи громадян.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Суддя Г.М. Яненко