ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 грудня 2019 року м. Запоріжжя

Суддя Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя Геєць Ю.В., розглянувши справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з Управління східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працює на посаді спеціаліста відділу з питань житлового забезпечення управління логістики та матеріально-технічного забезпечення Головного управління Національної поліції в запорізькій області, член тендерної комісії, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , за ч. 1 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

З Управління східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області до Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя надійшов протокол про адміністративне правопорушення серії 08/0087пр/2019 від 10.10.2019 року, складений відносно ОСОБА_1 за порушення передбачені ч. 1 ст. 30, ч. 1 ст. 31 Закону України від 25.12.2015 №922-VII «Про публічні закупівлі» (зі змінами), за що передбачено відповідальність за ч. 1 ст. 164-14 КУпАП.

Відповідно до вказаного протоколу, встановлено порушення законодавства при закупівлі в частині оцінки тендерних пропозицій не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої тендерної пропозиції, що міститься в тендерній документації, а саме: при проведенні процедури відкритих торгів щодо закупівлі послуг ДК 021:2015: 55320000-9 Послуги з організації харчування (ID: UА-2019-04-17- 001282-с) (лот №3) рішенням тендерного комітету Замовника (протокол засідання тендерного комітету від 07.05.2019 № 217) переможцем процедури закупівлі визначена тендерна пропозиція ФОП ОСОБА_2 (далі - ФОП ОСОБА_2 ) загальною вартістю 485 925,00 гривень.

Дослідженням тендерної пропозиції ФОП ОСОБА_2 на відповідність вимогам тендерної документації Замовника торгів та законодавству встановлено наступне.

Частиною 1 Інструкції з підготовки тендерної пропозиції ТД передбачено надання учасниками торгів в складі тендерної пропозиції документів, що підтверджують повноваження посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції.

Повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі підтверджується наступними документами: випискою з протоколу засновників, підтверджуючий обрання/призначення керівника; наказом про призначення; довіреністю, дорученням або іншим документом, що підтверджує повноваження посадової особи учасника на підписання документів.

Крім того, відповідно до Додатку 3 ТД зазначено на необхідності надання учасниками торгів в складі тендерної пропозиції копії документа, що підтверджує повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції Учасника процедури закупівлі (виписка з протоколу засновників та/або наказ про призначення, та/або довіреність, та/або доручення, або інший документ), що підтверджує повноваження посадової особи учасника на підписання документів; документ або копія документа, на підтвердження повноваження та правомочності посадової особи учасника, на укладання (підписання) договору на закупівлю (доручення, довіреність або інше).

Відповідно до статті 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями).

Згідно зі статтею 55 Господарського кодексу України суб`єктами господарювання визнаються, зокрема, громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які зареєстровані, відповідно до закону, як підприємці, та здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Відповідно до частини другої статті 50 Цивільного кодексу України фізична особа здійснює своє право на підприємницьку діяльність за умови її державної реєстрації в порядку, встановленому законом.

Відповідно до умов тендерної документації в складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати документи, що підтверджують повноваження посадової особи або представника Учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції та укладання (підписання) договору на закупівлю.

В складі тендерної пропозиції переможця торгів ФОП ОСОБА_2 відсутні документи щодо державної реєстрації учасника, отже не підтверджено право на підприємницьку діяльність та, відповідно, право на підписання документів тендерної пропозиції даного учасника та договору за результатами процедури закупівлі, що не відповідає умовам частини 1 Інструкції з підготовки тендерної пропозиції, Додатку 3 ТД.

Враховуючи зазначене вище, тендерна пропозиція ФОП ОСОБА_2 не відповідає вимогам тендерної документації Замовника торгів та відповідно до вимог пункту 4 частини 1 статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі» підлягала відхиленню як така, що не відповідає умовам ТД Замовника торгів.

Крім того встановлено, при проведенні процедури відкритих торгів щодо закупівлі послуг ДК 021:2015: 30210000-4 Машини для обробки даних (апаратна частина) (ID: UA-2018-11- 14-000556-а) (лот №1) рішенням тендерного комітету Замовника (протокол засідання тендерного комітету від 04.12.2018 №494) переможцем процедури закупівлі визначена тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю «ДІАВЕСТЕНД КОМПЛЕКСНІ РІШЕННЯ» (далі по тексту - ТОВ «ДІАВЕСТЕНД КОМПЛЕКСНІ РІШЕННЯ»).

Дослідженням тендерної пропозиції ТОВ «ДІАВЕСТЕНД КОМПЛЕКСНІ РІШЕННЯ» вимогам тендерної документації Замовника торгів та законодавству встановлено наступне.

Додатком 2 до ТД Технічні, якісні та кількісні вимоги до предмету закупівлі по лоту №1 "Персональний комп`ютер" передбачені технічні вимоги до комплектності предмету закупівлі (персональних комп`ютерів), а саме: миша A4Tech OP-720 Black, Optical, PS/2, 800 dpi; корпус Asus ТА-881 Black/Silver, 350W, 120 mm, 20+4pin, SATA x 2, ATX / Micro ATX / Mini ITX, USB2.0 х 2, 2x3.5mm, 5.25 х 4, 3.5 х 6, 0.5 mm, 180x413x436, 4.8 kg.

Відповідно до тендерної пропозиції ТОВ "ДІАВЕСТЕНД КОМПЛЕКСНІ РІШЕННЯ" учасником торгів листом від 28.11.2018 №10.1/11 надано інформацію про технічні, якісні та кількісні вимоги до предмету закупівлі (файл: Відповідність технічним BHMoraM.pdf), де зазначені технічні характеристики предмету закупівлі який планується до постачання, а саме: миша A4Tech OP-720 Black, Optical, USB, 800 dpi; корпус Vinga CS304B, 400W, 120 mm АДРЕСА_2 +4pin, SATA x 2, Micro ATX / Mini ITX, USB2.0 x 1, USB3.0 x 1, 2x3.5mm, 5.25 x 1, 3.5 x 1, 2.5 x 2, 0.4 mm, 175x360x360, 2.5 kg.

Враховуючи зазначене вище, тендерна пропозиція ТОВ «ДІАВЕСТЕНД КОМПЛЕКСНІ РІШЕННЯ» не відповідає технічним вимогам до предмету закупівлі, оскільки тендерною документацією передбачений інтерфейс для миші PS/2, в той час як учасником передбачений USB.

Крім того, тендерною документацією передбачена наявність у корпуса персонального комп`ютера кількість роз`ємів 5.25 х 4, 3.5 х 6, в той час як учасником пропонується 5.25 х 1, 3.5 х 1, 2.5 х 2; розмір та вага відповідно до тендерної документації - 180x413x436, 4.8 kg, учасником пропонується - 175x360x360, 2.5 kg, що не відповідає технічним вимогам до предмету закупівлі, визначеним тендерною документацією Замовника торгів.

З огляду на зазначене вище, тендерна пропозиція ТОВ «ДІАВЕСТЕНД КОМПЛЕКСНІ РІШЕННЯ» не відповідала технічним вимогам до предмету закупівлі, визначеним Замовником Додатком 2 до тендерної документації, в результаті чого тендерним комітетом Замовника в порушення вимоги пункту 4 частини 1 статті ЗО Закону не відхилено тендерну пропозицію ТОВ "ДІАВЕСТЕНД КОМПЛЕКСНІ РІШЕННЯ", як таку, що не відповідала умовам тендерної документації.

При проведенні процедури відкритих торгів щодо закупівлі ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (ID: UA-2018-10-10-000465-b) рішенням тендерного комітету Замовника (протокол засідання тендерного комітету від 05.11.2018 № 454) переможцем процедури закупівлі визначена тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД» (далі по тексту - ТОВ «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД»).

Дослідженням тендерної пропозиції переможця торгів ТОВ «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД» вимогам ТД Замовника торгів та законодавству встановлено наступне.

Додатком 2 до ТД Технічні, якісні та кількісні вимоги до предмету закупівлі передбачено вимогу, що Учасник обов`язково повинен мати власні або партнерські АЗС (у разі наявності), на яких буде надана можливість заправки транспортних засобів Замовника за скретч-картками. Поставка товару замовнику здійснюється по скретч- карткам єдиного зразка для всієї мережі АЗС Учасника та/або партнерських АЗС (у разі наявності).

Якщо Учасник для здійснення заправки за скретч-картками буде пропонувати партнерські АЗС, то він повинен надати окрім партнерського договору гарантійний лист емітента скретч-карток єдиного зразку для всіх АЗС з зазначенням номеру ідентифікатора торгів, назви Замовника та кількістю та виду палива, яким гарантується можливість отоварювання скретч-карт на АЗС згідно з наданим Учасником переліком, та можливість надання Учаснику торгів необхідної кількості скретч-карт для забезпечення Замовника необхідною кількістю палива.

Крім того, Учасник повинен надати інформацію (довідку або інший документ), складену у довільній формі за підписом учасника щодо наявності розгалуженої мережі АЗС на всій території України (крім АР Крим, м. Донецьк та м. Луганськ), з обов`язковим розташуванням не менше 1 од. АЗС в кожному районі міста Запоріжжя та не менше 1 од. АЗС в кожному районному центрі Запорізької області. В зазначеному документі має бути вказаний перелік (з зазначенням адреси) заправних станцій та марка пального, яке відпускається на даних заправних станціях.

Учасник обов`язково повинен мати власні або партнерські АЗС (у разі наявності), на яких буде надана можливість заправки транспортних засобів Замовника за скретч- картками, у наступних населених пунктах Запорізької області, в тому числі м. Дніпрорудне.

На виконання вказаної вище вимоги тендерної документації Замовника торгів переможцем в складі тендерної пропозиції надана Довідка про кількість та розташування мережі автозаправних станцій на яких буде реалізовуватися паливо за скретч-картками (файл: пропозиція частина 2.pdf), де вказано на наявності в учасника торгів мережі автозаправних станцій в місті Запоріжжя в кількості 43-х одиниць, в Запорізькій області в кількості 85 одиниць, в Україні в кількості 1534 одиниць, на яких відпускається паливо таких логотипів як: Запоріжнафтопродукт, Авіас, Авіас Плюс, Укрнафта, ANP, Sentosa Oil.

Проте, переможцем торгів в складі тендерної пропозиції не наданий партнерський договір з власниками партнерських АЗС та не надано жодного підтвердження, що зазначені вище автозаправні станції належать переможцю торгів ТОВ «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД», чим не дотримані вимоги Додатку 2 до ТД Замовника торгів.

Крім того, відповідно до інформації наданої в складі тендерної пропозиції ТОВ «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД» про кількість та розташування мережі автозаправних станцій, на яких буде реалізовуватися паливо за скретч-картками (файл: пропозиція частина l.pdf, пропозиція частина 2.pdf) в учасника відсутні автозаправні станції в місті Дніпрорудне Запорізької області, в той час як Додатком 2 до ТД передбачено, що Учасник обов`язково повинен мати власні або партнерські АЗС (у разі наявності), на яких буде надана можливість заправки транспортних засобів Замовника за скретч-картками, у наступних населених пунктах Запорізької області, в тому числі місто Дніпрорудне.

Враховуючи зазначене вище, тендерна пропозиція ТОВ "ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД" не відповідала вимогам тендерної документації Замовника торгів та на порушення пункту 4 частини 1 статті ЗО Закону тендерним комітетом не була відхилена.

При проведенні процедури відкритих торгів щодо закупівлі ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (ID: UA-2018-11-07-002679-с) рішенням тендерного комітету Замовника (протокол засідання тендерного комітету від 26.11.2018 №482) переможцем процедури закупівлі визначена тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД» (далі по тексту - ТОВ "ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД"), з яким в подальшому укладений договір на загальну суму 282 100,00 гривень.

Дослідженням відповідності тендерної пропозиції переможця торгів ТОВ «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД» вимогам ТД Замовника торгів та законодавству встановлено наступне.

Додатком 2 до ТД Технічні, якісні та кількісні вимоги до предмету закупівлі передбачено вимогу, що Учасник обов`язково повинен мати власні або партнерські АЗС (у разі наявності), на яких буде надана можливість заправки транспортних засобів Замовника за скретч-картками. Поставка товару замовнику здійснюється по скретч- карткам єдиного зразка для всієї мережі АЗС Учасника та/або партнерських АЗС (у разі наявності).

Якщо Учасник для здійснення заправки за скретч-картками буде пропонувати партнерські АЗС, то він повинен надати окрім партнерського договору гарантійний лист емітента скретч-карток єдиного зразку для всіх АЗС з зазначенням номеру ідентифікатора торгів, назви Замовника та кількістю та виду палива, яким гарантується можливість отоварювання скретч-карт на АЗС згідно з наданим Учасником переліком, та можливість надання Учаснику торгів необхідної кількості скретч-карт для забезпечення Замовника необхідною кількістю палива.

Крім того, Учасник повинен надати інформацію (довідку або інший документ), складену у довільній формі за підписом учасника щодо наявності розгалуженої мережі АЗС на всій території України (крім АР Крим, м. Донецьк та м. Луганськ), з обов`язковим розташуванням не менше 1 од. АЗС в кожному районі міста Запоріжжя та не менше 1 од. АЗС в кожному районному центрі Запорізької області. В зазначеному документі має бути вказаний перелік (з зазначенням адреси) заправних станцій та марка пального, яке відпускається на даних заправних станціях.

Учасник обов`язково повинен мати власні або партнерські АЗС (у разі наявності), на яких буде надана можливість заправки транспортних засобів Замовника за скретч- картками, у наступних населених пунктах Запорізької області, в тому числі м. Дніпрорудне.

На виконання вказаної вище вимоги тендерної документації Замовника торгів переможцем в складі тендерної пропозиції надана Довідка про кількість та розташування мережі автозаправних станцій на яких буде реалізовуватися паливо за скретч-картками (файл: пропозиція частина 2.pdf), де вказано на наявності в учасника торгів мережі автозаправних станцій в місті Запоріжжя в кількості 43 одиниць, Запорізької області в кількості 85 одиниць, Україні в кількості 1534 одиниць, на яких відпускається паливо таких логотипів як: Запоріжнафтопродукт, Авіас, Авіас Плюс, Укрнафта, ANP, Sentosa Oil.

Проте, переможцем торгів в складі тендерної пропозиції не наданий партнерський договір з власниками партнерських АЗС та не надано жодного підтвердження, що зазначені вище автозаправні станції належать переможцю торгів ТОВ "ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД", чим не дотримані вимоги Додатку 2 до ТД Замовника торгів. Крім того, відповідно до інформації наданої в складі тендерної пропозиції ТОВ «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД» про кількість та розташування мережі автозаправних станцій на яких буде реалізовуватися паливо за скретч-картками (файл: пропозиція частина l.pdf, пропозиція частина 2.pdf) в учасника відсутні автозаправні станції в місті Дніпрорудне Запорізької області, в той час як Додатком 2 до ТД передбачено, що Учасник обов`язково повинен мати власні або партнерські АЗС (у разі наявності), на яких буде надана можливість заправки транспортних засобів Замовника за скретч-картками, у наступних населених пунктах Запорізької області, в тому числі місто Дніпрорудне.

Враховуючи зазначене вище, тендерна пропозиція ТОВ «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД» не відповідає вимогам тендерної документації Замовника торгів та на порушення пункту 4 частини 1 статті 30 Закону тендерним комітетом не була відхилена.

Зазначені вище порушення вчинено ОСОБА_1 05.11.2018 року, 26.11.2018 року, 04.12.2018 року, 07.05.2019 року, яким підписано протоколи від 05.11.2018 року № 454, від 26.11.2018 року № 482, від 04.12.2018 року № 494, від 07.05.2019 № 217 в Головному управлінні Національної поліції в Запорізькій області.

Порушення виявлено 17.09.2019 в ГУНП в Запорізькій області, акт ревізії від 17.09.2019 року № 08.15-16/5.

В судове засідання ОСОБА_1 не з`явився, про день та час судового засідання повідомлявся у встановленому законом порядку.

В судовому засіданні представник ОСОБА_1 адвокат Патяка А.С., надав суду письмові пояснення останнього, згідно до яких, він вину у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-14 КУпАП, не визнає, обставини викладені у фабулі протоколу не є порушеннями Закону України «Про публічні закупівлі», тендерний комітет ГУНП в Запорізькій області, членом якого він був, під час розгляду та оцінки пропозицій конкурсних торгів по зазначеним в протоколі процедурам закупівлі дія виключно в межах діючого законодавства України, жодним чином не порушував вимоги Закону України «Про публічні закупівлі». Крім того, будучи членом тендерного комітету, він особисто не міг вплинути на рішення, які приймали більшість комітету, навіть при його незгоді, він не вправі давати оцінку колегіальному рішенню. Жодними документами не передбачено одноособове право відхиляти пропозиції та відміняти конкурсні торги. При цьому жодних зауважень від членів комітету не надходило, протокол було підписано усіма членами комітету без застережень і зауважень. Він виконував свої прямі обов`язки, оформляв і підписував документацію відповідно до вимог законодавства та в межах своїх повноважень.

Крім того, представник ОСОБА_1 заявив клопотання про закриття провадження по справі у зв`язку із відсутністю в діях ОСОБА_1 складу інкримінованого адміністративного правопорушення.

Заслухавши пояснення представника ОСОБА_1 , письмові пояснення останнього, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-14 КУпАП, у зв`язку з чим, провадження по справі підлягає закриттю, виходячи з наступного.

Статтею 280 КУпАП визначено, що суд при розгляді справи зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа у його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Диспозицією ч. 1 ст. 164-14 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність за порушення законодавства про закупівлі, що виразилися у таких діяннях або бездіяльності, - здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг без застосування визначених законодавством процедур закупівель; оцінка пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій), тендерних пропозицій не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційної пропозиції), тендерної пропозиції, що міститься в документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), тендерній документації; укладення з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю за цінами і обсягами, що не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації), тендерної документації; неоприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства; ненадання інформації, документів та матеріалів у випадках, передбачених законом.

Відповідно до положень Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (в подальшому Закону), цей закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади; метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст.30 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

Аналіз вказаних норм права свідчить, що вони не передбачають жодних заборон на здійснення голосування членом тендерного комітету при визначенні переможця торгів і підписання ним протоколу засідання тендерного комітету, а лише визначають порядок відхилення замовником тендерних пропозицій та відміни ним торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.

Диспозиція сформульованої в ч. 1 ст. 164-14 КУпАП норми є бланкетною, тобто такою, що не називаючи конкретних ознак правопорушення або називаючи лише їх частину, відсилає для встановлення змісту ознак правопорушення до інших нормативних актів, які не є законами про адміністративну відповідальність. Таким чином, у протоколі про адміністративне правопорушення повинно бути посилання на конкретні положення відповідного нормативного документу, які порушено особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, їх зміст і в чому конкретно полягає таке порушення.

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення в ньому не зазначено суть адміністративного правопорушення, зокрема з протоколу не можливо встановити, які саме дії передбачені диспозицією ч.1 ст.164-14 КУпАП вчинив ОСОБА_1 , їх зміст і в чому полягає таке порушення, посилання у протоколі на виявлене при проведенні планової виїзної ревізії фінансово-господарської діяльності Головного управління Національної поліції в Запорізькій області порушення законодавства про закупівлі в частині оцінки пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій), тендерних пропозицій не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційної пропозиції), тендерної пропозиції, що міститься в документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), тендерній документації, не може в повній мірі розкрити наявність у особи складу адміністративного правопорушення, що виключає адміністративну відповідальність.

При цьому ОСОБА_1 також інкримінується порушення ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі», однак не зазначено у чому це порушення полягає, адже ст. 31 Закону містить декілька випадків відміни торгів та їх підстави, зокрема замовник відміняє торги в разі: відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт і послуг; неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель; порушення порядку оприлюднення оголошення про проведення процедури закупівлі, повідомлення про намір укласти договір, передбаченого цим Законом; подання для участі в них менше двох тендерних пропозицій, а в разі здійснення закупівлі за рамковими угодами з кількома учасниками - менше трьох пропозицій; допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій, а в разі здійснення закупівлі за рамковими угодами з кількома учасниками - менше трьох пропозицій; відхилення всіх тендерних пропозицій згідно з цим Законом , однак жодна з цих підстав у протоколі не зазначена.

Окрім того, як випливає зі змісту ст. 164-14 КУпАП, адміністративна відповідальність за цією статтею можлива у випадку встановлення в діях особи умисної форми вини, що направлена на недотримання умов та порядку проведення процедур конкурсних торгів.

Разом із тим, у протоколі про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164-14 КУпАП, констатується факт порушення, яке було виявлено під час позапланової ревізії. Опис дій, які поставлені у вину ОСОБА_1 носить загальний, а не конкретний характер та не висвітлює той склад правопорушення, який вчинила саме вона, не зазначено, які посадові обов`язки нею не виконані чи виконані неналежним чином, які саме особисті дії ОСОБА_1 були вчинені на порушення Закону України «Про публічні закупівлі», яка форма вини щодо таких діянь та які суспільно небезпечні наслідки настали або могли настати внаслідок таких винних дій, відсутні дані про заподіяну проступком шкоду, а наведені протоколі дані викладені таким чином, що вони стосуються юридичної особи в якій ОСОБА_1 працює, хоча провина кожного з членів комітету повинна бути зазначена окремо і конкретно із зазначенням суб`єктивної сторони правопорушення, що позбавляє особу, яка притягається до адміністративної відповідальності, можливості ефективно захищатися від нього і робить неможливим об`єктивний розгляд справи по суті.

Таке формулювання адміністративного правопорушення за ч. 1 ст. 164-14 КУпАП є неконкретним і незрозумілим, що позбавляє особу, яка притягається до адміністративної відповідальності, можливості ефективно захищатися від нього і робить неможливим об`єктивний розгляд справи.

Суд наголошує, що він не вправі самостійно змінювати фабулу, викладену у протоколі про адміністративне правопорушення, яка, по суті, становить виклад обвинувачення у вчиненні певного правопорушення, винуватість у скоєнні якого певною особою має доводитися в суді; суд також не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення., адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Так, ч. 1 ст. 6 Конвенції передбачає, що «кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який… встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення».

У справі «Малофєєва проти Росії» («Malofeyeva v. Russia», рішення від 30.05.2013 р., заява № 36673/04) ЄСПЛ встановив, серед іншого, порушення ч. 3 ст. 6 Конвенції у зв`язку з тим, що в протоколі про адміністративне правопорушення фабула правопорушення була сформульована лише в загальних рисах без конкретизації обставин вчинення правопорушення («проведення несанкціонованого пікету»), але національні суди, розглянувши справу без участі сторони обвинувачення (згідно законодавства РФ така участь не передбачена), відредагували фабулу правопорушення, зазначивши в постанові суду конкретні обставини правопорушення. У зв`язку з цим, на думку ЄСПЛ, заявниці була відома лише кваліфікація діяння, але не фактичні обставини обвинувачення, таким чином, вона була позбавлена можливості належної підготовки до захисту.

У прийнятому рішенні у справі «Карелін проти Росії» («Karelin v. Russia»,заява № 926/08, рішення від 20.09.2016 р.) ЄСПЛ розглянув ситуацію, коли національний суд при розгляді справи про адміністративне правопорушення без участі сторони, ініціював дослідження доказів обвинувачення та за результатами дослідження доказів притягнув особу до відповідальності, уточнивши в судовому рішенні фабулу правопорушення, усунувши певні розбіжності та неточності, які мали місце в протоколі про адміністративне правопорушення. При цьому, на думку ЄСПЛ, за умови відсутності сторони обвинувачення та при наявності певної неповноти чи суперечностей, суду не залишилося нічого іншого, як взяти на себе функції сторони обвинувачення, самостійно відшукуючи докази винуватості особи, що становить порушення ч. 1 ст. 6 Конвенції в частині дотримання принципу рівності сторін і вимог змагального процесу (за цих умов особа позбавлена можливості захищатися від висунутого проти нього обвинувачення перед незалежним судом, а навпаки вона має захищатися від обвинувачення, яке, по суті, судом підтримується).

Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях зазначав, що допустимість доказів є прерогативою національного права і, за загальним правилом, саме національні суди повноважені оцінювати надані їм докази (п.34 рішення у справі «Тейксейра де Кастор проти Португалії» від 09.06.1998 року, п.54 рішення у справі Шабельник проти України» від 19.02.2009 року), а порядок збирання доказів, передбачений національним правом, має відповідати основним правам, визнаним Конвенцією про захист прав і основоположних свобод.

Також ЄСПЛ неодноразово наголошував, зокрема в рішеннях у справах «Гурепка проти України (N2)» від 08 квітня 2010 року, «Лучанінов проти України» від 09 червня 2011 року на необхідність суворого дотримання процедури притягнення особи до відповідальності (як кримінальної, так і адміністративної).

За статтею 62 Конституції України, обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Відповідно до ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права, свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищенаведене, а також те, що протокол про адміністративне правопорушення, складений з порушенням ст. 256 КУпАП, не містить час вчинення і суть адміністративного правопорушення, інші відомості необхідні для вирішення справи та не може бути використаний як доказ в справі, доказів порушення ОСОБА_1 законодавства про закупівлі в частині оцінки тендерних пропозицій не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції тендерної пропозиції, що міститься в тендерній документації, органом Держаудитслужби в Запорізькій області не надано, судом використані всі можливі заходи для встановлення істини по справі, приходжу до висновку про недоведеність поза розумним сумнівом матеріалами справи факту вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-14 КУпАП, та вважаю за необхідне провадження по справі закрити через відсутність складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 164-14, 247, 280, 283, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження по справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , за ч. 1 ст. 164-14 КУпАП, закрити на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП, в зв`язку із відсутністю складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-14 КУпАП.

Постанова суду може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду через Орджонікідзевський районний суд м. Запоріжжя протягом 10 (десяти) днів з дня її постановлення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги.

Суддя Ю.В.Геєць